Сущность и проблематика банковской тайны в разных странах

Размещено на http://www.allbest.ru

ФЕДЕРАЛЬНПЕ ГПСУДАРСТВЕННПЕ БЮДЖЕТНПЕ ПБРАЗПВАТЕЛЬНПЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГП ПБРАЗПВАНИЯ

«РПССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАРПДНПГП ХПЗЯЙСТВА И ГПСУДАРСТВЕННПЙ СЛУЖБЫ ПРИ ПРЕЗИДЕНТЕ РФ»

ППВПЛЖСКИЙ ИНСТИТУТ УПРАВЛЕНИЯ

имени П.А.Стплыпина

Факультет Экпнпмика и управление

Направление ппдгптпвки 38.03.01 Экпнпмика

Кафедра финансов, кредита и налогообложения

КУРСПВАЯ РАБПТА

пп дисциплине «Деньги, кредит, банки»

на тему: «Сущность и проблематика банковской тайны в разных странах»

Автпр рабпты:

студент 3 курса

запчнпй фпрмы пбучения

Кпбцева Наталия Александрпвна

Саратпв 2016 г.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Теоретические основы института банковской тайны

1.1 Сущность, содержание и правовые вопросы банковской тайны

1.2 Банковская тайна в условиях глобализации мировых финансовых рынков: проблемы и тенденции правового регулирования

Глава 2. Регулирование институтов и проблематика банковской тайны в разных странах

2.1 Регулирование института и проблемы банковской тайны в России

2.2 Регулирование института и проблемы банковской тайны в зарубежных странах

2.3 Мировые тенденции к ограничению банковской тайны

Заключение

Библиографический список



ВВЕДЕНИЕ

Банки составляют неотъемлемую часть современного денежного хозяйства, их деятельность тесно связана с потребностями воспроизводства. Находясь в центре экономической жизни, обслуживая интересы производителей, банки опосредуют связи между промышленностью и торговлей, сельским хозяйством и населением. Деньги, кредит порождают целую систему особых отношений, особого порядка и высокой степени организации.

В условиях расширения спектра услуг, оказываемых банками, особую актуальность приобретает такой аспект взаимодействия банков с иными участниками гражданского оборота, как обеспечение конфиденциальности информации.

Конституциями большинства развитых государств закреплено право граждан на защиту от незаконного вмешательства в их личную жизнь, в том числе от посягательства на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений. В развитие этого конституционного принципа законодательством закрепляется право граждан и организаций на обеспечение конфиденциальности информации в их отношениях с банками. В то же время вполне очевидно, что выполнение ряда функций, возложенных на правоохранительные и другие государственные органы в целях обеспечения безопасности государства и общества в целом, невозможно без получения ими определенной информации от банков. Исходя из значимости данной проблематики, в свете активизации борьбы с легализацией доходов, полученных незаконным путем, актуализируются вопросы о содержании банковской тайны, об определении перечня субъектов, которым может предоставляться соответствующая информация, о порядке истребования и предоставления такой информации.

Институт банковской тайны представляет собой один из центральных институтов банковских правоотношений и один из ключевых факторов этапа развития банковского сектора государства. Понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации. Подчиняясь общим правилам, институт банковской тайны имеет свою специфику, отличающую его от других подобных режимов как то: коммерческая, медицинская, религиозная и др. тайны. Поэтому, определяя правовой режим банковской тайны, следует остановиться на правовой природе данного института, его легальном определении, определении перечня субъектов банковской тайны, а также ответственности за ее нарушение.

Объектом исследования данной работы является понятие ключевых элементов правового режима банковской тайны.

Проблематикой исследования поставленной темы является рассмотрение соотношения легальных определений института банковской тайны, выявления их несоответствий и противоречий.

Целью работы является исследование различных точек зрения по вопросам регулирования отношений в рамках института банковской тайны, их оптимизация и упорядочивание, a также формирование на основе их анализа нового подхода к данной проблематике, который охватывает нерешенные или недостаточно разработанные вопросы.

Теоретико-методологическую базу исследования составляют авторские издания по исследуемой проблематике, учебная литература, научные статьи в периодических изданиях и нормативно-правовая база действующего законодательства. банковский тайна правовой финансовый

Курспвая рабпта спдержит введение, пснпвную часть, заключение, списпк исппльзпванных истпчникпв.



ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ИНСТИТУТА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1.1 Сущность и содержание банковской тайны

Банковская тайна - это защищаемая кредитной организацией информация об операциях, счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также иные сведения, по которым можно провести идентификацию клиентов и корреспондентов кредитной организации.

Банковская тайна - особый, определенный законом правовой режим информации о клиентах и их операциях, которая стала известна банку в силу осуществления им банковской деятельности.

Этот правовой режим устанавливает: общую обязанность банков и иных субъектов хранить в тайне сведения, составляющие банковскую тайну, и предоставлять их в порядке и на условиях, которые установлены законодательством; круг субъектов, допущенных к получению сведений, составляющих банковскую тайну; содержание информации, которая является объектом охраны; порядок и условия предоставления информации, составляющей банковскую тайну, без согласия владельцев счетов; ответственность за разглашение банковской тайны.

Правовое регулирование отношений в связи с банковской тайной осуществляется на основании двух основных норм - ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках.

Кредитные организации гарантируют тайну сведений о счетах и вкладах, об операциях по счетам и вкладам, о своих клиентах и корреспондентах, а также иной информации, устанавливаемой кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (ст. 857 ГК РФ). Государственным органам и их должностным лицам сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть представлены исключительно в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом (п. 2 ст. 857 ГК РФ) . Этот порядок, а также круг лиц, имеющих право запрашивать сведения, содержащие банковскую тайну, регламентирует Закон о банках (ч. 2 ст. 26).

Обязанность хранить банковскую тайну имеет для банка договорный характер.

Объект охраны банковской тайны - сведения о личности клиента, его операциях и состоянии счета.

Перечень операций по счету, на которые распространяется действие банковской тайны, определяется на основании ст. 848 ГК РФ, специального законодательства и договора. Тайна распространяется и на движение денежных средств (размер, время и сумма поступления или изъятия, от кого и по каким основаниям поступают суммы и пр.).

К основным объектам банковской тайны относятся следующие:

1. Тайна банковского вклада (депозита) - сведения обо всех видах вкладов клиента в кредитной организации(срочные, до востребования, в пользу третьих лиц либо на иных условиях, предусмотренных публичным договором банковского вклада).

2. Тайна банковского счета - сведения о счетах клиентов и корреспондентов, действиях с ними в кредитной организации (о расчетном, текущем, бюджетном, депозитном, валютном, корреспондентском и тому подобном счете, об открытии, закрытии, переводе, переоформлении счета и т. д.).

3. Тайна операций по банковскому счету - сведения о принятии и зачислении поступающих на счет клиента денежных средств, о выполнении его распоряжений по перечислению и выдаче соответствующих сумм со счета, а также проведении других операций и сделок по банковскому счету (в том числе кредитование счета), предусмотренных договором банковского счета или законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами, а также обычаями делового оборота.

Попытки распространить режим тайны на все банковские операции противоречат ст. 857 ГК РФ, где в п. 1 говорится лишь о тайне операции по счету клиента.

Пределы раскрытия банковской тайны (порядок и условия предоставления указанной информации) без согласия владельцев счетов определяются законодательством.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, налоговым органам, Пенсионному фонду РФ, Фонду социального страхования РФ и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (ст. 26 Закона о банках).

Например, сведения, составляющие банковскую тайну, должны представляться кредитными организациями в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (уполномоченный орган).

Уполномоченный орган вправе запрашивать любую дополнительную информацию в отношении сделок, как подлежащих, так и не подлежащих обязательному контролю, если у него возникнут подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. Работники кредитных организаций обязаны направлять в уполномоченный орган любую информацию об операциях клиентов, если у них возникнут подозрения, что они осуществляются в целях легализации преступных доходов (ст. 7 Закона о противодействии отмыванию доходов).

В законодательстве Российской Федерации точно не определенно такое понятие как банковская тайна, но существует перечень сведений о ней в Гражданском Кодексе РФ, в частности, в Статье 26 «О банках и банковской деятельности». Таким образом, банк даёт гарантии неразглашения сведений о банковском счетах, вкладах, различных операциях (Ст. 26 177-ФЗ, Ст. 857 ГК РФ). Конфиденциальные данные, которые касаются непосредственно клиента, также относятся к информации, составляющей банковскую тайну. Однако, в законе не прописаны иные сведения, которые можно было бы отнести к банковской тайне.

Под банковской тайной фактически понимается особый режим информации, которая становится известной кредитной организации в ходе осуществления банковской деятельности, а также некоторым другим лицам, которые получают такую информацию в кредитной организации в ходе ее проверки или взаимодействия с ней.

Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими:

1) Правовое положение субъектов правоотношений по использованию, предоставлению и охране информации, которой располагает кредитная организация;

2) Содержание информации, на которую распространяется данный режим;

3) Условия и порядок предоставления и использования информации, которой располагает кредитная организация;

4) Порядок правовой защиты информации, которой располагает кредитная организация, включая ответственность за разглашение такой информации.

Вопросы правового регулирования общественных отношений по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в последнее время занимают одно из значительных мест. Среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны. Ведь развитие рыночных отношений требует обеспечения правовой защиты информации в сфере обращения денежных средств при проведении банковских операций.

Отношения между клиентом и обслуживающей его кредитной организацией изначально, в силу специфики банковской деятельности, носят доверительный характер. Клиент не только доверяет кредитной организации свои денежные средства, но и потенциально допускает ее к информации о своем финансовом состоянии. Разглашение сведений, охраняемых банковской тайной, может отрицательно повлиять на безопасность или репутацию лица, имеющего банковский вклад или счет.

Правовые истоки охраны информации о банковских операциях заложены в ст. 23 Конституции РФ , в соответствии с которой каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. Само понятие «тайна» предполагает, что соответствующая информация не является общеизвестной и субъект, который является носителем тайны, принимает меры для ее охраны. В соответствии со ст. 2 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27 июля 2006 года информация, охраняемая банковской тайной, представляет собой разновидность конфиденциальной информации или, иначе говоря, документированных сведений, доступ к которым ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Что же касается самого определения понятия «банковская тайна», то оно дано в законодательстве весьма расплывчато. В научной доктрине банковской тайной называют защищаемые банками и иными кредитными организациями сведения о вкладах и счетах своих клиентов и корреспондентов, банковских операциях по счетам и сделках в интересах клиента, а также сведения клиентов, разглашение которых может нарушить право последних на неприкосновенность частной жизни.

1.2 Банковская тайна в условиях глобализации мировых финансовых рынков: проблемы и тенденции правового регулирования

Проведем анализ влияния динамики развития международного сотрудничества в борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, уклонением от уплаты налогов, осуществляемого, в том числе посредством обмена конфиденциальной информацией, составляющей банковскую тайну, между уполномоченными органами иностранных государств на российское законодательство. Правоотношения, связанные с банковской тайной, в условиях глобализации выходят за рамки урегулированных национальным законодательством, вследствие осуществления указанных процессов правовая природа банковской тайны приобретает новые черты, осложненные иностранным элементом. Вступивший в силу 28 июня 2014 года Федеральный закон N 173-ФЗ создал правовые основы для практической реализации требований иностранного закона, в том числе FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) принят в США 18 марта 2010 года), что само по себе является беспрецедентным для российского законодательства фактом, безусловно, требующим дальнейшего глубокого научного осмысления.

Глобализация мировых финансовых рынков, развивающаяся стремительными темпами, способствует возрастанию актуальности развития международного сотрудничества в области обмена конфиденциальной информацией, составляющей банковскую тайну, между уполномоченными органами иностранных государств. Борьба с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, уклонением от уплаты налогов, а также противодействие коррупции являются стратегическими задачами достижения устойчивого и сбалансированного роста мировой экономики в целом.

Динамика развития отношений в сфере международного сотрудничества, направленного на преодоление недочетов в правовом регулировании в целях противодействия уклонению от уплаты налогов, оказывает непосредственное влияние на внутреннее законодательство разных государств, касающееся банковской тайны. Правоотношения, связанные с банковской тайной, в условиях глобализации выходят за рамки урегулированных национальным законодательством. Правовая природа банковской тайны в данной связи приобретает новые черты, связанные с развивающимися трансграничными отношениями, складывающимися по поводу предоставления информации, составляющей банковскую тайну, уполномоченным налоговым органам иностранных государств, установления оснований и порядка такого предоставления, а также ответственности за неисполнение норм, касающихся регулирования указанных отношений.

Исследуя динамику развития международного законодательства в сфере обмена конфиденциальной информацией между уполномоченными субъектами, можно проследить тенденцию к расширению перечня оснований ограничения права на банковскую тайну, имеющую трансграничный характер, оказывающую влияние и на российское законодательство. Принятый 20 июня 2014 года Федеральный закон N 173-ФЗ "Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 173-ФЗ) создал правовые основы для практической реализации требований Закона США от 18 марта 2010 года "О налогообложении иностранных счетов" (далее - FATCA), предусматривающих предоставление информации о счетах своих граждан и юридических лиц в уполномоченные налоговые органы США, что само по себе является беспрецедентным для российского правопорядка фактом, безусловно, требующим дальнейшего глубокого научного осмысления. Указанный Закон установил ряд особенностей осуществления организациями финансового рынка финансовых операций на территории Российской Федерации с лицами, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов (далее - "иностранный налогоплательщик"), действующее на день вступления в силу данного Федерального закона.

Положения Закона N 173-ФЗ, несомненно, затрагивают сферу применения законодательства о банковской тайне, поскольку возлагают на кредитные организации обязанность выявлять среди своих клиентов лиц, на которых распространяется законодательство о налогообложении иностранных счетов (то есть получать о клиенте дополнительную информацию), а также раскрывать эту информацию третьим лицам (налоговым органам США), не поименованным в статье 26 Закона о банках.

При этом в соответствии с ч. 3 ст. 2 Закона N 173-ФЗ критерии отнесения клиентов к категории клиента - иностранного налогоплательщика и способы получения от них необходимой информации определяются организацией финансового рынка самостоятельно во внутренних документах, которые подлежат размещению на ее официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет не позднее пятнадцати календарных дней после дня их утверждения. В настоящее время критерии отнесения клиентов (физических и юридических лиц) к категории "клиент - иностранный налогоплательщик" размещены на официальных сайтах всех крупнейших российских банков и иных организаций финансового рынка, таких как ВТБ 24(ПАО), ГУТА-БАНК (АО), НБ "ТРАСТ" (ПАО) и иных. Критерии эти различаются. Таким образом, один и тот же клиент может подпадать под признаки иностранного налогоплательщика в одном банке и не подпадать под такие признаки в другом банке. Учитывая, что информация об иностранном налогоплательщике подлежит раскрытию в налоговые органы США, критерии отнесения лица к данной категории должны быть унифицированы.

Закон N 173-ФЗ предоставляет организациям финансового рынка право на передачу информации о своих клиентах, являющихся иностранными налогоплательщиками, налоговым органам иностранного государства только при получении согласия клиента, а также при соблюдении требований ч. 4 ст. 3 данного Закона. Если клиент кредитной организации, являющийся иностранным налогоплательщиком, не предоставляет указанного согласия, организация финансового рынка не вправе осуществлять указание Банка России от 07.07.2014 N 3312-У "Об особенностях взаимодействия организаций финансового рынка по вопросам расторжения договоров об оказании финансовых услуг, а также по вопросам закрытия банковских счетов по основаниям, вытекающим из особенностей законодательства иностранного государства о налогообложении иностранных счетов"

Следует отметить, что согласие на передачу информации в иностранный налоговый орган является одновременно согласием на передачу такой информации в Центральный банк Российской Федерации и Росфинмониторинг, а также ФНС России (ч. 6 ст. 2 Закона N 173-ФЗ).

Статья 15.27.2 Кодекса об административных правонарушениях устанавливает ответственность за неисполнение требований о предоставлении информации о лицах, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов.

Настораживает также наличие определенной ответственности для организаций финансового рынка, уклонившихся от обязанностей по предоставлению информации о счетах американских граждан: выплата в их адрес любого дохода от американских активов (процентов, дивидендов, роялти) будет облагаться 30-процентным налогом. С 2017 года такой же налог придется платить с выручки от продажи акций или облигаций американских компаний, а также с "транзитных платежей". Нет никакой гарантии, что примеру США не последуют другие экономически развитые страны, стремящиеся установить дополнительный контроль за уплатой налогов своими гражданами.

Кроме того, исходя из принципа взаимности, Федеральный закон N 173-ФЗ предусматривает обязанность иностранных организаций финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, сообщать о реквизитах открытых у них счетов (вкладов) граждан Российской Федерации и юридических лиц, которые прямо или косвенно контролируются гражданами Российской Федерации, ежегодно в срок до 30 сентября года, следующего за годом, в течение которого указанные счета (вклады) были открыты, в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, по установленной им форме. В случае неисполнения данной обязанности к иностранным организациям финансового рынка применяются меры, предусмотренные законодательством Российской Федерации. Указанные процессы существенным образом модернизируют механизм правовой помощи в сфере обмена конфиденциальной информацией между уполномоченными органами иностранных государств.

Для исполнения требований недавно принятого Федерального закона N 173-ФЗ очевидно, еще не созданы все надлежащие условия. Ряд аспектов, связанных с передачей информации об иностранных налогоплательщиках (в частности, соблюдение банковской тайны) еще не получили должного правового регулирования, также недостаточно проработанными представляются и положения самого Федерального закона N 173-ФЗ.

Отсутствие законодательно установленных критериев отнесения клиентов к категории иностранных налогоплательщиков, приводит к нечетко обозначенным способам получения от них необходимой информации и других важных аспектов применения иностранного закона, в том числе FATCA.

Закон N 173-ФЗ не устанавливает перечень иностранных государств, налоговым органам которых на основании данного Закона предоставляется конфиденциальная информация о клиентах - иностранных налогоплательщиках, являющихся гражданами и юридическими лицами данных государств. Учитывая, что критерии отнесения клиентов к категории клиента - иностранного налогоплательщика и способы получения от них необходимой информации определяются организациями финансового рынка на основании Закона N 173-ФЗ во внутренних документах, а перечень иностранных государств, налоговым органам которых предоставляется информация, составляющая банковскую тайну, отсутствует, можно сделать вывод о неизбежности возникновения разногласий в правоприменительной практике. Каждая кредитная организация вправе самостоятельно установить данные критерии во внутренних документах, а также определить, информацию о гражданах и юридических лицах какого иностранного государства она будет запрашивать и передавать уполномоченным иностранным налоговым органам.

Не исключен риск недобросовестных либо неквалифицированных действий со стороны организаций финансового рынка (в первую очередь, не являющихся кредитными организациями) в части адекватности отражения требований FATCA и Закона N 173-ФЗ во внутренних документах и, как следствие, неправомерного раскрытия информации о своих клиентах и совершаемых ими операциях, т.е. нарушения банковской тайны.

Также требует особого внимания, что установленные Законом N 173-ФЗ положения о передаче организациями финансового рынка иностранному налоговому органу информации о клиентах - иностранных налогоплательщиках сужают спектр сведений, охраняемых режимом банковской тайны, и, следовательно, требуют более четкого правового регулирования. Информация, составляющая банковскую тайну, относится к конфиденциальной информации, доступ к которой ограничен федеральным законом в целях защиты прав и законных интересов клиентов и корреспондентов кредитной организации, Банка России и организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов. Необходимо учитывать, что правовым основанием ограничения банковской тайны является норма права, предусматривающая случаи предоставления информации, составляющей банковскую тайну, субъекта, которому производится раскрытие конфиденциальной информации, форма и порядок предоставления указанных сведений.

Остается под вопросом возможность предоставления банковским законодательством кредитным организациям права раскрывать требуемую FATCA информацию налоговым органам США и на каких условиях.

Согласно ч. 2 ст. 857 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены непосредственно самим клиентам или их представителям, а также в бюро кредитных историй на основании и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом. Ст. 26 Федерального закона Российской Федерации "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон "О банках...") конкретизирует случаи и порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну, и содержит исчерпывающий перечень субъектов, которым предоставлено право доступа к указанным сведениям.

В свою очередь, Закон N 173-ФЗ смоделировал неоднозначную ситуацию. С одной стороны, кредитные организации, на которые распространяются положения данного Закона, становятся обладателями определенной информации о клиенте, по сути своей подпадающей под установленный ст. 26 Закона о банках режим банковской тайны. Следовательно, указанная информация должна раскрываться организациями финансового рынка, в том числе кредитной организацией, третьим лицам с определенными ограничениями (с согласия клиента) и в определенном порядке. В противном случае организации финансового рынка обладают определенными "рычагами" воздействия на нерадивого и "несогласного" клиента, вплоть до расторжения договора на оказание финансовых услуг. С другой стороны, положения специальной ст. 26 вышеупомянутого Закона не устанавливают особого порядка раскрытия такой информации. Подобная ситуация обусловливает возникновение конфликта в праве - коллизии двух Федеральных законов - Закона N 173-ФЗ и Закона о банках, который, в целях устранения проблем в правоприменении, должен быть разрешен в максимально оперативные сроки.

Получаемая кредитной организацией информация, на основании Закона N 173-ФЗ, а также в целях реализации требований FATCA, должна охраняться режимом банковской тайны. В связи с тем, что ст. 26 Закона о банках не предусматривает тайну сведений о клиенте в отличие от ст. 857 ГК РФ, а право кредитной организации установить дополнительный перечень сведений, конфиденциальность которых гарантируется в рамках режима банковской тайны, сформулировано в законодательстве диспозитивно, необходимо обеспечить правовую охрану данных сведений.

Информация, получаемая кредитными организациями, в целях выявления среди лиц, заключающих (заключивших) с указанными организациями договор на оказание финансовых услуг, иностранных налогоплательщиков, должна быть включена в перечень сведений, составляющих банковскую тайну, и закреплена в ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках.

Сведения, охраняемые режимом банковской тайны, составляют сведения, предоставляемые клиентами - иностранными налогоплательщиками, предусмотренные во внутренних документах кредитной организации, а также документы, предоставляемые указанными клиентами, которые подтверждают или опровергают статус иностранного налогоплательщика. В данной связи представляется целесообразным внести изменения в абзац первый ст. 26 Закона о банках и изложить его следующим образом: "Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, касающихся ее клиентов и корреспондентов, получаемых при исполнении ими профессиональных обязанностей, если это не противоречит федеральному закону". Установление данных положений позволит законодательно закрепить гарантии тайны сведений, получаемых кредитной организацией на основании Закона N 173-ФЗ, а также в целях реализации требований иностранного закона, в том числе FATCA.

В рамках раскрытия сведений об иностранных налогоплательщиках налоговым органам другого государства важнейшей задачей государства становится обеспечение информационной безопасности и конфиденциальности указанных сведений, составляющих банковскую тайну. Защита банковской тайны, на ряду с эффективной реализацией прав и законных интересов клиентов банков, а также обеспечение стабильности банковской системы в условиях создания механизмов глобального обмена конфиденциальной информацией, составляющей охраняемую законом тайну, носят стратегический характер.

Банковская система была и будет являться основой экономики Российского государства. От ее надежного функционирования во многом зависит развитие российской экономики и стабильный политический курс государства. Доверие граждан и юридических лиц к банковской системе обеспечивает эффективность ее функционирования и является неотъемлемой составляющей экономического развития, а также обеспечения финансовой безопасности государства. Развитие банковского сектора экономики, эффективное осуществление банковской деятельности невозможно без существования прогрессивного законодательного регулирования общественных отношений, возникающих по поводу охраны информации, составляющей банковскую тайну.

Институт банковской тайны представляет основу стабильности банковской системы, защиты прав и законных интересов вкладчиков и кредиторов, а также укрепления их доверия к кредитным организациям. Безусловно, изменение экономических и политических условий функционирования кредитных организаций должно находить адекватное правовое регулирование.



ГЛАВА 2. РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНСТИТУТОВ И ПРОБЛЕМАТИКА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ В РАЗНЫХ СТРАНАХ

2.1 Регулирование института и проблемы банковской тайны в России

Банковскую тайну составляют сведения о банковском счете и банковском вкладе, операциях по счету и сведения о клиенте (ст. 857 ГК РФ).

Защита банковской тайны предусмотрена ГК РФ (ст. 857) и ФЗ "О банках и банковской деятельности" (ст. 26).

ГК РФ установлено возмещение банком убытка, вызванного разглашением банковской тайны, клиенту. При этом ГК РФ предусматривает исключения: сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть переданы в бюро кредитных историй, а также государственным органам в установленном порядке. Налоговая тайна охраняется в соответствии с НК РФ (ст. 102). Необходимо отметить, что п. 2 ст. 102 НК РФ устанавливает право таможенных органов на получение сведений, составляющих налоговую тайну.

Статьей 136 ТК ТС предусмотрено, что налоговые и иные государственные органы государств - членов Таможенного союза представляют по запросу таможенных органов необходимые документы и сведения, касающиеся регистрации юридических лиц, уплаты и исчисления налогов, бухгалтерскую отчетность, а также документы и сведения, в том числе составляющие коммерческую, банковскую и налоговую тайны, для целей проведения таможенной проверки.

Согласно ч. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Однако в качестве цессионария может выступать не банк, а иная организация. В то же время, независимо от своего статуса, цессионарий должен исполнять требования в отношении банков в этой части.

Части 2, 3 ст. 857 ГК РФ устанавливают, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях". Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности". Положениями данной нормы определен объем предоставляемой информации и установлен круг лиц, которым кредитные организации и банки могут предоставлять информацию по счетам и вкладам физических лиц.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" информация, охраняемая банковской тайной, представляет собой разновидность конфиденциальной информации или, иначе говоря, документированных сведений, доступ к которым ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации. В случае разглашения сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка (в данном случае цессионария) возмещения причиненных убытков.

В п. 3 Постановления Конституционного Суда РФ от 14 мая 2003 г. N 8-П указано, что из конституционных гарантий неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия вытекают как право каждого на сохранение в тайне сведений о его банковских счетах и банковских вкладах и иных сведений, виды и объем которых устанавливаются законом, так и соответствующая обязанность банков, иных кредитных организаций хранить банковскую тайну, а также обязанность государства обеспечивать это право в законодательстве и правоприменении.

По смыслу Конституции РФ институт банковской тайны по своей природе и назначению имеет публично-частный характер и направлен на обеспечение условий для эффективного функционирования банковской системы и гражданского оборота, основанного на свободе его участников, одновременно данный институт гарантирует основные права граждан и защищаемые Конституцией РФ интересы физических и юридических лиц.

Банковская тайна, таким образом, означает защиту банком в силу требования закона сведений, разглашение которых может нарушить права клиента.

Предоставление информации, отнесенной к банковской тайне, происходит на основании надлежаще оформленного клиентом или его представителем заявления, содержащего обязательные реквизиты, либо личного обращения клиента (его представителя) в отделение банка с документом, удостоверяющим личность.

Соблюдение предусмотренной законом процедуры проверки обращения о выдаче соответствующих документов, позволяющей идентифицировать заявителя, является необходимым условием обеспечения сохранности и гарантии банковской тайны. Банк в целях защиты банковской тайны обязан проверить и идентифицировать поданные в банк заявления.

Действующим законодательством Российской Федерации установлена ответственность кредитных организаций за разглашение банковской тайны. Так, банковская тайна представляет собой один из законодательно установленных видов ограничения доступа к определенной категории сведений о клиентах, формирующихся в кредитной организации в процессе осуществления банковской деятельности. Все сведения о клиентах банка, которые стали известны в процессе обслуживания (в том числе паспортные данные физического лица, сведения о семейном положении и т.п., хранящиеся в юридическом деле клиента, сведения о содержании и условиях кредитного договора и договора об обеспечении исполнения обязательств и т.д.), составляют банковскую тайну, при этом не является исключением информация о клиенте, которая в соответствии с законодательством является общедоступной. Несмотря на открытый характер такой информации, ее нахождение в банке придает ей статус "информации о клиенте", и, следовательно, свободный доступ к такой информации ограничен режимом банковской тайны.

Для соблюдения и защиты прав клиентов, гарантии тайны банковского счета, вклада, операций по счету и сведений о клиенте банками в том числе в соответствии с Положением ЦБ РФ от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" кредитная организация обязана идентифицировать лицо, находящееся у нее на обслуживании.

В России непростая, непонятная, непрозрачная и неудобная для налогоплательщиков система налогов уже привела к оттоку основной части хозяйствующих субъектов в теневой сектор экономики. На практике контрольные органы при желании могут предъявить обоснованные претензии практически каждому предпринимателю. В таких условиях усиление внутреннего финансового контроля лишь облегчит контролирующим органам выполнение параметров отчетности по выявлению правонарушений, но, к сожалению, принципиально ситуацию не изменит. До тех пор, пока система налогов РФ не станет такой, чтобы основная часть отечественных налогоплательщиков имела возможность официально платить налоги, не подрывая свой бизнес, а Федеральная налоговая служба не станет работать точечно только против сознательных налоговых уклонистов, а не широким фронтом против уклонистов поневоле, все остальные меры будут лишь борьбой с последствиями. Так что можно только приветствовать озвученную Министром финансов в начале октября необходимость снижать прямую нагрузку на бизнес прежде всего в части страховых взносов, постепенно перекладывая ее на население. Эта инициатива как раз соответствует текущей практике законодательного регулирования развитых европейских государств.

В РФ предоставление прокурорам доступа к информации о вкладах в банках без санкции суда позиционируется как призванное помочь прокурорам в борьбе с коррупцией среди чиновников. Однако с учетом вышесказанного более эффективным для этой цели было бы вернуть в Налоговый кодекс ст. 86.1 - 86.3 о контроле над расходами физических лиц, чтобы коррумпированный чиновник не мог ничего купить на взятки внутри России.

Думаю, что банковская тайна как основополагающий институт банковского бизнеса в ее классическом понимании теряет позиции. Тенденция в этом отношении весьма ясна: правительства большинства стран хотят отменить банковскую тайну в принципе. Россия здесь не исключение.

Думаю также, что отмена банковской тайны преследует две цели. Первая - это борьба с налоговой оптимизацией, ради которой страны готовы делиться конфиденциальной информацией в расчете на то, что в условиях глобального обмена сведениями о денежных потоках налоговым уклонистам будет сложно найти "тихую гавань". Вторая - это отслеживание денежных потоков, направленных на финансирование терроризма, торговли наркотиками и других неблаговидных целей. Возможно, для национальных правительств вторая цель даже важнее, принимая во внимание те угрозы, с которыми приходится сталкиваться различным странам.

Россия сделала большой шаг вперед в части обмена данными о финансовых потоках, заключив соответствующие соглашения со множеством стран. Предполагаю, что здесь можно ожидать еще более тесного сотрудничества, несмотря на политическое противостояние по украинскому вопросу и введенные против России санкции. В конце концов, в плане борьбы с налоговыми оптимизаторами и терроризмом мы все находимся в одной лодке и цели большинства стран совпадают.

С тех пор как ст. 26 "Банковская тайна" ФЗ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" была изложена в новой редакции Федерального закона от 29 июня 2012 г. № 97-ФЗ, в нее уже несколько раз вносились изменения. И в настоящее время существует законопроект, предполагающий дальнейшее расширение круга лиц, имеющих доступ к банковской тайне, за счет включения в этот круг арбитражного управляющего. Если сравнить действующую редакцию этой статьи с первоначальной, то окажется, что статья сильно "разбухла", приобрела массу уточнений и исключений и стала трудно воспринимаемой. А если учесть, что наряду с этой статьей, которую следует считать специальной нормой со всеми вытекающими из этого последствиями, существует еще значительное количество правовых предписаний, соотносимых с банковской тайной, то окажется, что этот правовой институт нуждается в серьезном анализе и упорядочении. Причем по поводу банковской тайны соответствующие предписания содержатся в 77 федеральных законах, и более 30 из них приняты после 2010 г.

Изменения, происходящие в российском законодательстве, связанные с банковской тайной, можно назвать публицизацией этих отношений. И хотя российские ученые вполне обоснованно рассматривают обеспечение банковской тайны как принцип банковского права, который применяется не только в качестве базового правила осуществления банковских операций и сделок, но и в надзорной деятельности Банка России, сам институт теряет свои видимые очертания и предмет.

Интересно, что примерно то же самое происходит не только в России, но и в большинстве стран мира и в целом в мировом правопорядке. После последних финансовых кризисов институт банковской тайны претерпел существенные изменения практически во всех странах. И в принципе, оценивая эти изменения на первый взгляд может показаться, что выполнение кредитными институтами публично-правовых функций не свойственно их природе, сфокусированной на получении прибыли, а навязано извне. Такой вывод был бы корректен по отношению к банковской деятельности в период "капитализма эпохи свободной конкуренции", но не для современных реалий банковской деятельности".

Содержание типов ограничения банковской тайны во многом является результатом банковской и финансовой политики. Можно утверждать, что тот видимый дисбаланс, который представляется как трудно совместимый с природой банковской тайны (автоматическое раскрытие информации), является следствием другого дисбаланса - злоупотребления институтами банковского права, т.е. использованием этих институтов (в том числе и банковской тайны) для совершения противоправных действий, включая уклонение от уплаты налогов.

Для нашей страны объективная оценка происходящих изменений требует сопоставления динамики с учетом отправной точки. Иными словами, для того чтобы оценить, что происходит, нужно определиться, с чем будем сравнивать. И здесь нам представляется, что существует серьезная разница между отправными точками российской и зарубежной правовой действительности.

В нашей же стране отправная точка выглядит так: банки рассматривались как агенты государства, которые должны были контролировать направления расходования денежных средств клиентов, а само банковско-клиентское обслуживание носило характер крепостного права.

Анализируя соотношение нормативных правовых актов, первое, с чем нужно определиться, это соотношение ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 857 ГК РФ. Обе эти статьи, как известно, посвящены одному и тому же. Правда, Е.Б. Лаутс усматривает некоторую разницу между ними. По ее мнению, ГК и Закон о банках определяют разное содержание самой тайны и предусматривают различные последствия при разглашении обязанными субъектами банковской тайны. ГК устанавливает, что банк при разглашении сведений несет гражданско-правовую ответственность, а клиент вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков. Закон о банках определяет, что Банк России, Агентство по страхованию вкладов, кредитные организации, аудиторские организации, Росфинмониторинг, их работники и служащие несут ответственность, установленную федеральными законами, включая возмещение нанесенного ущерба.

С тех пор, как ГК исключил из ст. 128 информацию как объект гражданского оборота, а также статьи, посвященные служебной и коммерческой тайне, остается совершенно непонятным содержание в ГК ст. 857. Это в определенной степени атавизм, рудимент, который в принципе не соответствует гражданско-правовому регулированию и его принципам. Она не имеет регулятивного потенциала в целом, а в той части, где есть какие-то предписания, она дублирует ст. 26. Что же касается возмещения убытков, то его можно осуществить по нормам об убытках и по ст. 26.

Далее, необходимо соотнести ст. 26 и значительное число статей различных законов, регулирующих право на запрос. Разумеется, каждый субъект, в том числе прокуратура, считают "свой" акт специальным и руководствуются его требованиями при осуществлении своей деятельности. Это в известном смысле понятно и обоснованно. Но если бы это было правильно, то тогда ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности была бы не нужна, поскольку все действовали бы в соответствии с процессуальным и иным законодательством, предусматривающим право на запрос банковской информации. Таким образом это, кстати, регулируется в отношении любых других сведений, которые те или иные контролирующие органы вправе получать.

Но банковская тайна - это особый правовой режим, который предполагает соблюдение специальных правил и требований, установленных специальным законодательством. Это неоднократно подчеркивали российские высшие суды. Это право гарантируется Конституцией и защищается федеральным законом от чьего бы то ни было произвольного вмешательства в сферы индивидуальной автономии личности, в ее взаимоотношениях с государством, его органами и должностными лицами, а также с обществом и другими людьми.

Из конституционных гарантий неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия вытекают как право каждого на сохранение в тайне сведений о его банковских счетах и банковских вкладах и иных сведений, виды и объем которых устанавливаются законом, так и соответствующая обязанность банков, иных кредитных организаций хранить банковскую тайну, а также обязанность государства обеспечивать это право в законодательстве.

Следовательно, по смыслу Конституции институт банковской тайны по своей природе и назначению имеет публично-частный характер и направлен на обеспечение условий для эффективного функционирования банковской системы и гражданского оборота, основанного на свободе его участников; одновременно данный институт гарантирует основные права граждан и защищаемые Конституцией интересы физических и юридических лиц. Этим должны предопределяться устанавливаемые федеральным законодателем объем и содержание правомочий органов государственной власти и их должностных лиц, являющихся носителями публичных функций, в их отношениях с банками, иными кредитными организациями и их клиентами, а также объем и содержание прав и обязанностей клиентов в их отношениях как с банками, иными кредитными организациями, являющимися носителями финансовой информации, так и с органами государственной власти и их должностными лицами, могущими лишь в целях реализации указанных функций пользоваться банковской тайной, затрагивая тем самым частную жизнь и личную тайну граждан.

Статья 26 ФЗ о банках и банковской деятельности, регулирующая порядок предоставления банками справок по операциям и счетам их клиентов, содержит исчерпывающий перечень лиц, которые вправе получать от банков информацию, составляющую банковскую тайну.

Хотя изменения в российском законодательстве, уменьшающие область применения банковской тайны, следуют общемировым тенденциям, содержательно они несколько иные: у нас расширяется перечень лиц, правомочных запрашивать информацию, на которую распространяется режим банковской тайны, и касается это, как правило, неограниченного круга клиентов

2.2 Регулирование института и проблемы банковской тайны в зарубежных странах

Изначально банковская тайна рьяно оберегалась банковским руководством, и сведения о клиентах не разглашались никому и ни при каких условиях. Однако, после Второй Мировой войны все изменилось. Тогда многие банки были обязаны предоставить правительству стран информацию о вкладах и операциях по счетам нацистов. Именно тогда понятие «банковская тайна» значительно пошатнулось.

Сегодня самыми надежными, тщательно оберегающими персональные данные своих клиентов, а также операции по счетам и суммы денежных средств, которые на них хранятся, считаются банки государства Лихтенштейн и Швейцарии. Эти банки считаются самыми надежными не только в отношении сохранности денежных вкладов, но и в отношении соблюдения банковской тайны. Сведения о своих клиентах они выдают только в самых крайних и редких случаях.

Министры финансов стран ЕС в октябре 2014 г. пришли к принципиальному соглашению привести в соответствие с новыми международными стандартами законодательство стран Евросоюза, касающееся трансграничного обмена информацией о банковских счетах. Фактически это означает полную открытость информации, составляющей банковскую тайну, перед органами финансового (налогового) контроля.

Евросоюз не одинок в своем порыве к финансовой прозрачности: во всем мире этот вопрос стоит остро, особенно в последнее время. Не стала исключением и Россия, в которой на законодательном уровне обсуждаются идеи о введении новых ограничений в отношении банковской и упрощенного порядка получения доступа надзирающего органа в отношении аудиторской тайны.

Основываясь на комментариях экспертов: Александра Турбанова, заведующего кафедрой "Регулирование деятельности финансовых институтов" факультета финансов и банковского дела РАНХиГС при Президенте РФ, доктора юридических наук, профессора и Алексея Курбатова, профессора кафедры предпринимательского права НИУ ВШЭ, доктора юридических наук, можно сделать выводы:

- Во-первых, право граждан и организаций на банковскую, аудиторскую, а равно коммерческую тайну и на сохранение в тайне других видов конфиденциальной информации столь же неотъемлемо, сколь и право на неприкосновенность частной жизни, переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений. Соблюдение этих прав обеспечивает комфортную среду для жизни каждого и общества в целом. Бороться с правонарушениями необходимо правовыми средствами, а не путем лишения третьих лиц их прав.

- Во-вторых, устанавливаемые законом ограничения прав и законных интересов третьих лиц должны быть оправданными и соразмерными и учитывать характер деятельности носителей информации, подпадающих под тот или иной режим тайны.

Например, важнейшим моментом является то, что банки как коммерческие организации при осуществлении контрольных функций не должны давать правовую оценку деятельности клиента, проводить проверки и делать выводы, выходящие за рамки их компетенции. Контроль банка должен строиться на формальных субъективных критериях. Применительно к противодействию легализации преступных доходов они могут требовать у клиентов только информацию, необходимую для документального фиксирования подлежащих контролю операций, и сообщать о таких операциях в Росфинмониторинг. В остальных случаях банки предоставляют информацию уполномоченным государственным органам по их запросам в порядке, установленном федеральными законами.

...