Сущность и проблематика банковской тайны в разных странах

- В-третьих, субъекты аудиторской деятельности не осуществляют ни операции с денежными средствами или иным имуществом, ни контроль за проверяемыми лицами, поэтому распространение на них требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" является, мягко говоря, надуманным. Это будет противоречить целям аудиторской деятельности и означать возложение на аудиторские организации и аудиторов несвойственных им функций. Подобные меры способны окончательно уничтожить доверие к аудиту, тем более что сейчас у многих российских организаций, их акционеров (участников) и так нет заинтересованности в нем и в получении достоверного заключения о действительном положении дел. Возможно установление обязанности аудиторов предоставлять информацию по запросам уполномоченных государственных органов в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом. Следует подчеркнуть: предоставлять информацию именно по запросам, а не сообщать о правонарушениях в какой-либо государственный орган по своей инициативе.

Понятие банковской тайны и ее толкование государственными органами и самими банками кардинально изменились за последние два десятилетия.

Все началось на заре существования Европейского союза в начале 1990-х гг., когда крупнейшая страна ЕС - Германия - приняла достаточно жесткие правила по контролю за банковскими платежами. Банки были обязаны передавать информацию в налоговое ведомство по всем платежам на сумму, превышающую 20 тыс. немецких марок. Подобные правила впоследствии ввело большинство стран ЕС.

Тем не менее вплоть до начала кризиса 2008 - 2009 гг. многие страны смотрели на утекающие в многочисленные оффшоры денежные потоки сквозь пальцы. Например, Великобритания слабо контролировала передвижение денежных средств через один из наиболее активных оффшорных хабов - Британские Виргинские острова. Кипр являлся «благодатной землей» для большого количества иностранных клиентов, не желающих платить налоги в своих странах, в первую очередь в России.

Все изменилось после кризиса. Денег стало не хватать, многие страны ощутили на себе последствия дефицита бюджета и сокращение бизнеса. В следствие чего, большинство стран использовало два рецепта для исправления ситуации: изменение налоговых ставок в сторону увеличения и борьба с налоговыми уклонистами. Неудивительно, что даже такой крупнейший финансовый узел, как Швейцария, не устояла против давления США и ЕС в плане отмены банковской тайны.

- Тенденции, которые наметились как в Европе, так и в России, к банковской тайне имеют опосредованное отношение. Во-первых, изменение законодательства европейских стран связано с необходимостью подстроиться под американский закон FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act), который подразумевает раскрытие информации только в отношении американских клиентов банков. Существующая процедура предусматривает передачу информации банком в налоговую службу США напрямую, а также национальным налоговым органам государства учреждения этого банка с последующим обменом сведениями между ними и налоговой службой США.

Во-вторых, государства - участники Европейского союза рассматривают возможность имплементации на территории всего Союза стандартов автоматического обмена информацией между их налоговыми органами в соответствии с требованиями ОЭСР. Причем банки не будут взаимодействовать напрямую с регуляторами других государств. Таким образом, принцип банковской тайны, безусловно, ущемляется, но не в момент обмена информацией между уполномоченными органами разных государств, а тогда, когда банк уведомляет о клиентах - иностранных налогоплательщиках национальные уполномоченные органы.

Очевидным следствием изменений в ЕС станет наделение активами ранее существовавших фирм-пустышек (shell companies) и создание реальных юридических лиц в юрисдикциях с благоприятным налогообложением и развитым рынком финансовых услуг, например, в Люксембурге. На данном этапе крайне сложно оценить, в каком виде это осуществится, так как критерии для определения лица, являющегося иностранным налогоплательщиком с точки зрения европейского права, пока четко не установлены. В любом случае наделение компании-пустышки активами, операционные расходы и необходимость более сложного структурирования сделок приведут к увеличению издержек, вызванных измененным структурированием и в том числе связанным с этим юридическим сопровождением.

Над банковской тайной действительно нависнет угроза, если остальные государства последуют примеру США и Европейского союза. В таком случае банки будут в обязательном порядке раскрывать информацию обо всех иностранных клиентах. При этом далеко не очевидно, что это будет распространяться на местных клиентов: например, швейцарские подданные, имея счет в швейцарском же банке, как и раньше, смогут рассчитывать на то, что информация о них, их счетах и их банковских операциях будет защищаться банковской тайной.

Институт банковской тайны развился в праве Англии, как частноправовой институт, как предполагаемое условие договора с клиентом. Еще в большей степени в пользу частноправовой природы этого института свидетельствует тот факт, что и в странах континентальной правовой семьи, где банковское право традиционно подвергалось более серьезному регулированию со стороны законодателя, банковская тайна происходила из частноправовых - договорных отношений банка и клиента.

2.3 Мировые тенденции к ограничению банковской тайны

- Рассматриваемые тенденции к ограничению банковской тайны в РФ и ЕС являются разнонаправленными. В ЕС на межгосударственном уровне последовательно проводят политику борьбы с уклонением от уплаты налогов и использованием зарубежных финансовых территорий с особыми условиями ведения бизнеса (оффшоров), стремясь свести к нулю возможности такого уклонения и сокрытия средств за рубежом. На ряду с этим в России речь идет об усилении внутреннего финансового контроля как со стороны ЦБ РФ (путем введения нового канала обмена информацией: Центральный банк - аудиторы), так и со стороны прокуратуры (путем предоставления прокурорам упрощенного доступа к информации о вкладах в банках даже без санкции суда).

В ЕС подобные меры представляются вполне логичными на фоне экономических проблем, влияющих на наполнение бюджетов государств-членов. Поскольку их системы налогов являются простыми, понятными, прозрачными и удобными для налогоплательщиков, то для большинства хозяйствующих субъектов полностью платить налоги проще и дешевле, чем изобретать и применять схемы по уклонению от уплаты. То есть тем налогоплательщикам, которые хотят быть законопослушными, в ЕС такая возможность предоставлена. Соответственно, рассматриваемые меры в рамках ЕС направлены на борьбу с налогоплательщиками, сознательно уклоняющимися от уплаты налогов, но таких субъектов a priori будет немного.

Вместе с тем Россия не может игнорировать складывающуюся в США и Западной Европе тенденцию ограничения банковской тайны, поскольку непредставление российскими банками сведений об операциях иностранцев грозит отказом иностранных банков, находящихся под угрозой штрафных санкций, с ними сотрудничать. Поэтому режим банковской тайны должен различаться для иностранных граждан и российских. Следует помнить, что сбережения граждан являются одним из самых надежных и стабильных источников инвестиций, что особенно важно в кризисных условиях. Режим банковской тайны - это один из необходимых институтов, способствующих вовлечению сбережений в экономический оборот.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Безусловно, банковская тайна - это одна из важнейших гарантий неприкосновенности частной жизни, право на которую закреплено в ст. 35 Конституции РФ.

В то же время не стоит придавать этому институту абсолютный неприкосновенный характер, что и отражают последние тенденции по ограничению банковской тайны в Европе и России. Однако введение любого такого ограничения должно быть взвешенным и четко обозначенным в законе. Особенно это актуально для России.

В этом отношении достаточно важной представляется позиция Конституционного Суда РФ, согласно которой закрепление в законе отступлений от банковской тайны не может быть произвольным исходя из конституционного принципа демократического правового государства, из обязанности государства соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина как высшую ценность и обеспечивать их баланс в законодательстве, а также из верховенства Конституции и ее высшей юридической силы. Такие отступления (в частности, предоставление банками сведений о счетах и вкладах и операциях по счету) должны отвечать требованиям справедливости, быть адекватными, соразмерными и необходимыми для защиты конституционно значимых ценностей. Вопрос последствий введения ограничений банковской тайны - это вопрос не столько правового регулирования, сколько его должного правоприменения, которое, скорее, и должно вызывать опасения.

Даже при существующем режиме банковской тайны несложно получить охраняемую ею информацию в определенных обстоятельствах. Упрощение порядка ее получения существенно повышает риск ее неправомерного раскрытия. Представляется, что при отсутствии должной дисциплины законодательного применения вопрос о раскрытии банковской тайны не должен разрешаться совместно с введением жесткого контроля. В противном случае существует опасность, что вводимые ограничения банковской тайны де-факто приведут к ее уничтожению.

Происходящее сейчас в России повышение прозрачности банковской тайны - это, действительно, суровая реалия настоящего времени. И эта тенденция характерна не только для нашей страны. Так, в скором времени по аналогии с американским законом FATCA законодательством стран Евросоюза, а также других стран - членов ОЭСР на финансовые институты будет возложена обязанность по автоматическому предоставлению отчетности по банковским счетам в государственные органы. Можно сказать, что после этого понятие "банковская тайна" окончательно утратит свое первоначальное значение. Данные меры, конечно, могут не нравиться, но, с другой стороны, будучи направленными на упрощение доступа правоохранительных органов к информации по банковским счетам и введение механизмов автоматического предоставления банковской информации, они, судя по всему, являются единственным для государства средством повысить эффективность своего контроля за исполнением налоговых обязательств в современном динамичном финансовом мире - мире, где открытие счета, перевод денежных средств и иных инвестиций в другие юрисдикции возможны буквально по одному нажатию на клавиатуру.

Повышение прозрачности банковской тайны, возможно, принесет дополнительные правовые риски, связанные с возрастанием случаев утечки банковской информации и ее использованием в мошеннических целях (можно вспомнить несколько недавних случаев, когда мошенники под ширмой закона FATCA от имени американского регулятора пытались получить информацию о счетах клиентов у нескольких российских банков). В большей же степени, по моему мнению, эти меры должны негативно сказаться на финансовых институтах с материальной точки зрения: соответствие повышенным требованиям прозрачности банковской тайны (в первую очередь исполнение обязанности по автоматической банковской отчетности) вызовет у банков дополнительные расходы, связанные с перестраиванием под новые правила своих внутренних систем и бизнес-процессов и увеличением штата сотрудников.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

1. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) "О банках и банковской деятельности" в ред. Федерального закона от 13.07.2015 N 231-ФЗ; (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016).

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (в ред. от 23.05.2016 №146-ФЗ).

3. Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ).

4. Федеральный закон от 28 июня 2014 г. N 173-ФЗ "Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" . Собрание законодательства РФ. 30.06.2014, N 26 (ч. I). Ст. 3379.

5. Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) Закон США 18 марта 2010 года. Часть пакета экономических мер, направленных на поддержание занятости населения США «Hiring Incentives to Restore Employment (HIRE) Act of» 2010.

6. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ. СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. I). Ст. 1; СЗ РФ. 2014. N 48. Ст. 6654.

7. Указание Банка России от 07.07.2014 N 3312-У "Об особенностях взаимодействия организаций финансового рынка по вопросам расторжения договоров об оказании финансовых услуг, а также по вопросам закрытия банковских счетов по основаниям, вытекающим из особенностей законодательства иностранного государства о налогообложении иностранных счетов" Вестник Банка России, 10.07.2014, N 64.

8. Банковское право: Учебник для бакалавров. Отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Г. Алексеева. М.: Проспект, 2014. С. 4.

9. Собрание Законодательства РФ. 1996, N 6. Ст. 492.

10. Вестник Банка России. 10.07.2014, N 64.

11. Ефимова Л.Г. К вопросу о предмете, методе, системе и принципах банковского права / Ефимова Л.Г. // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом", 2012, N 4.

12. Вишневский А.А. Современное банковское право: банковско-клиентские отношения: Сравнительно-правовые очерки / Вишневский А.А. // Статут, 2013.

13. Вишневский А.А. Современное банковское право: проявления смены парадигмы/ Вишневский А.А. // Банковское право, 2014, N 2.

14. Лаутс Е.Б. Правовые проблемы минимизации банковских рисков, связанных с соблюдением банками режимов конфиденциальности информации при кредитовании граждан / Лаутс Е.Б. // Банковское право, 2011, N 1.

15. Турбанов А., Курбатов А., Жаворонков А., Хоровский В., Гончаренко И., Костоваров А., Кандыба М. Смерть банковской тайны? // Закон, 2014, N 10.

16. Сухаренко А.А. От американских фискалов не скрыться / Сухаренко А.А.// ЭЖ-Юрист. 2014, N 28.

17. Фаткина Е.В. Проблемы правового регулирования режима конфиденциальности информации, составляющей банковскую тайну / Фаткина Е.В. // Банковское право, 2013, N 4.

18. Фаткина Е.В. Банковская тайна в условиях глобализации мировых финансовых рынков: проблемы и тенденции правового регулирования / Фаткина Е.В. // Право и экономика", 2015, N 3.

19. Арабян М.С., Попова Е.В., Юдина А.А. Современные способы защиты и охраны интеллектуальной собственности (ИС): Россия и ВТО / Арабян М.С., Попова Е.В., Юдина А.А. // Таможенное дело, 2015, N 1.

20. Эдиев С.А. Вопросы обеспечения банковской тайны в налоговом контроле: законодательное обеспечение и проблемы судебной практики / Эдиев С.А. // Финансовое право", 2013, N 7.

21. "Материалы международной научно-практической конференции "Международный правопорядок в современном мире и роль России в его укреплении", посвященной 90-летию профессора Д.И. Фельдмана, г. Казань, Казанский (Приволжский) федеральный университет, 11 - 12 октября 2012 г." ред. коллегия И.А. Тарханов, А.И. Абдуллин, Г.И. Курдюков, Р.Ш. Давлетгильдеев // Статут, 2014.

22. Индык К.П., Макеева И.А. Банковская тайна: коллизионные вопросы правового регулирования // Ленинградский юридический журнал, 2013. N 1.

23. БАНКОВСКОЕ ПРАВО: Учебник для бакалавров / Под ред. кандидата юридических наук, доцента И.А. ЦИНДЕЛИАНИ (Электрпнный ресурс): Режим дпступа [КпнсультантПлюс]. Загл. с экрана.

Размещено на Allbest.ru