Правовое регулирование посреднических услуг в предпринимательских отношениях

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ВЫСШЕГО И СРЕДНЕГО СПЕЦИАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ УЗБЕКИСТАН

КАРАКАЛПАКСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

КАФЕДРА ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПРАВА

КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

ТЕМА: «ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПОСРЕДНИЧЕСКИХ УСЛУГ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЯХ»

Выполнил: студент 4 ^е курса Алекеев Б.

Научный руководитель: к.ю.н. Шамшетов Ш.С.

НУКУС 2010

Содержание

посреднический регулирование правовой хозяйственный

Введение

1. Понятие и правовое регулирование посреднической деятельности

1.1 Генезис правового регулирования посреднических отношений

1.2 Понятие и правовая природа института посредничества

1.3 Законодательное регулирование посреднической деятельности в Республике Узбекистан

2. Отдельные формы посреднической деятельности в хозяйственном обороте

2.1 Коммерческое посредничество (поручение, комиссия, агентское соглашение, доверительное управление

2.2 Биржевое посредничество

2.3 Посредничество в сфере страховых услуг

Заключение

Список использованных источников и литературы

Введение

Одной из самых перспективных и быстроразвивающихся отраслей экономики, как показывает практика, является сфера услуг, бурный рост которой представляет собой отличительную черту экономической ситуации начала XXI в.

Повышение значимости посреднических услуг привело к возникновению потребности в освещении указанной темы. Актуальность данного исследования заключается в том, что в последнее время посредническая деятельность получила широкое распространение, в отечественном гражданском законодательстве появились новые виды посреднических договоров.

Как отмечает в этом вопросе Президент Республики Узбекистан И.А. Каримов "В структуризации экономики важное место должно быть уделено опережающему развитию сферы услуг. Вместе с тем мы не можем согласиться с достигнутым в республике уровнем и качеством развития сферы услуг. Сфера услуг и сервиса по мере неуклонного роста потребительского спроса должна, безусловно, играть самую заметную роль не только в вопросах улучшения качества нашей жизни, обеспечения людей самыми необходимыми современными формами услуг, но и решать проблемы занятости населения" Каримов И.А. Наша главная задача дальнейшее развитие страны и повышение благосостояния народа. - Доклад Президента на заседании Кабинета Министров, посвященный итогам 2009 года и важшейшим приоритетам социально-экономического развития Узбекистана на 2010 год. // Народное слово. - 30 января 2010 г..

Институт посредничества активно применяется как в современной международной и внутренней практике. В современном частном праве сфера применения посредничества распространяется на большинство отраслей экономики, в частности, оптовую внутреннюю и внешнюю торговлю, биржевую торговлю товарами и ценными бумагами, сферу перевозок, оказания услуг, деятельность туристических агентств и т.п.

Использование посредничества ведет к значительному снижению издержек, связанных с производством и реализацией собственной продукции, поскольку производители избавляются от необходимости содержать собственный сбытовой аппарат, осуществлять масштабные и дорогостоящие маркетинговые исследования, переложив решение большей части вопросов, связанных с продвижением своего товара на рынке, на профессиональных посредников.

В таких условиях в цивилистике появляется большое количество новых правовых конструкций. Поэтому переход Узбекистана к рыночной экономике с установлением различных форм хозяйствования поднимает вопрос о том, чтобы субъекты гражданско-правовых отношений имели больше правового пространства для реализации своих прав. Одним из таких институтов, трансформировавшихся под воздействием процесса реформирования экономических отношений, является институт посредничества.

Правовое регулирование посредничества, к сожалению, еще далеко от совершенства. В отечественном законодательстве нет единого нормативно-правового акта о посредниках, в связи с этим существуют различные по юридической силе акты, регулирующие правовой статус профессиональных посредников. Вместе с тем новизна данного института, противоречивость и пробелы правового регулирования обуславливают проведение дательного анализа законодательных и теоретических характеристик данного института.

Следует особо подчеркнуть, что в период становления новых институтов хозяйственного и гражданского права актуальность их исследования в цивилистике резко возрастает, поскольку в правовой науке предоставляется возможность влиять на развитие нового института изначально, т.е. обеспечить его максимально полную и четкую правовую регламентацию, соответствующую потребностям гражданского оборота, направить правоприменительную практику в нужное русло.

Имеется обширная литература, затрагивающая отдельные институты особенной части обязательственного права, которые служат целям юридического оформления посредничества: договор поручения (авторы: Б.С. Антимонов, Е.А.Суханов, Л.С.Таль и др.), договор комиссии (авторы: И.В.Александровский, А.Г.Гойхбарг, К.А.Граве, О.А.Красавчиков, В.А.Краснокутский, М.Н.Миллер, О.А.Красавчиков, Е.А.Суханов, B.C.Якушев), договор агентирования (С.Ю.Рябиков, Е.А.Суханов, Л.С. Таль), договор транспортной экспедиции (А.И.Хаснутдинов.), договор доверительного управления имуществом (В.А.Дозорцев, Л.Г.Ефимова.), ведение чужих дел без поручения (А.Гордон, К.А.Граве, Е.А.Суханов).

В отечественной цивилистике пока мы можем отметить лишь небольшое количество публикаций, посвященных правовому регулированию предпринимательских отношений вообще, нежели института посредничества в частности. Можно выделить труды следующих ученых-юристов: Абдуразакова Б., Вохидова М.М., Гулямова С.С., Зокирова И.Б., Нарзиева О., Насибова А., Окюлова О., Рахмонкулова Х.Р. и др.

Недостаточная правовая разработанность трактуемых проблем, а также необходимость их скорейшего разрешения с позиций современного уровня экономических отношений и обусловливают научно-теоретическую и практическую значимость данной работы.

Цель квалификационной работы - комплексное изучение различных определений посредничества в хозяйственном праве, как с точки зрения нормативного регулирования, так и с позиций правоприменительной деятельности и доктрины, а также попытка разработки собственного понятия посредничества.

Задачами исследования являются:

- раскрытие предметного содержания действий посредника, позволяющее отграничить посредничество в юридическом понимании от иных явлений правовой и экономической жизни;

- проведение сравнительного изучения различных институтов договорного права как основ для принятия решения о допустимости или недопустимости осуществления посредничества на их основе;

- проведение специального анализа проблем, связанных с пониманием юридических и фактических действий в хозяйственном праве;

- изучение вопросов, связанных с предметом агентского договора, договора поручения, договора доверительного управления имуществом, договора комиссии;

- поиск оптимальных решений в области последовательного разграничения этих договорных типов с одновременных выделением их общих черт с точки зрения признаков посреднической деятельности.

Объект исследования - общественные отношения в области посреднической деятельности в торговой, биржевой и страховой сферах, с учетом международно-правовых принципов и стандартов, а также опыта правового регулирования данных общественных отношений в странах с развитой экономической и правовой системами.

Предмет исследования - нормы отечественного и зарубежного законодательства, регулирующие института посредничества и механизмы его осуществления.

Фактологическую основу исследования составила информационная база, полученная из имеющейся отечественной и иностранной литературы, эмпирических исследований, материалов национальной, а также зарубежной правоприменительной и судебной практики, информационных ресурсов сети Интернет, электронных и печатных СМИ.

Теоретико-методологической основой исследования явились Конституция Республики Узбекистан, труды и выступления Президента Республики Узбекистан И.А. Каримова, нормы Гражданского кодекса, а также Законов, Указов Президента, Постановлений Кабинета Министров Республики Узбекистан и нормативно-правовых актов соответствующих министерств и ведомств.

Обстоятельно изучена имеющаяся литература по исследуемой проблематике, учтены теоретические конструкции видных зарубежных специалистов по вопросам правового регулирования посреднической деятельности. Автором выработан собственный подход к определению посредничества, основанный на предметном содержании тех действий, которые выполняются посредником, что позволило объединить в одной категории посредничества действия, носящие как юридический, так и фактический характер.

Квалификационная работа состоит из введения, двух глав, включающих в себя три параграфа, заключения, списка использованных источников и литературы.

1. Понятие и правовое регулирование посреднической деятельности

1.1 Генезис правового регулирования посреднических отношений

Отдельные правовые основы института посредничества восходят еще к Римскому частному праву.

Так, что касается таких составляющих элементов института посредничества как договора поручения и комиссии, то их развитие Древне Риме происходило под влиянием следующих обстоятельств.

В патриархальной римской семье результат юридических действий подвластных, в том числе и при приобретении ими имущества, непосредственно принадлежал домовладыке. По указанной причине и в этом случае отпадала предпосылка для использования представительства в его подлинном смысле, т.е. прямого. Объясняя это, Ю. Барон подчеркивал, что "по jus civile" договор, заключенный представителем, не производит никаких непосредственных последствий для представляемого Барон Ю. Система римского гражданского права. Книга IV. Обязательственное право. - СПб., 1910. - С. 40-41.; если надо установить непосредственное отношение между представляемым и третьим контрагентом, то представитель должен уступить свои права из договора представляемому или уступить свои права из отношения представительства третьему контрагенту".

И.О. Нерсесов приводил весьма убедительные доводы против позиции тех, кто готов усмотреть в римском праве прямое представительство в различных ситуациях. Сам автор соглашался допустить фактически только одно исключение из правила, отвергавшего существование в Риме прямого представительства. Имелось в виду, что "если кто-либо дает деньги (свои или чужие) взаймы от имени другого, то последний приобретает condictio из заключаемого таким образом договора займа... При этом безразлично то обстоятельство, кому принадлежат деньги: кредитору (манданту) или его мандатару" Нерсесов И.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве. - М., 1878. - С. 132..

В таких условиях главной моделью основанного на договоре представительства служила mandatum (от "manum dare"). Учитывая консенсуальный характер этого договора, К. Митюков, например, усматривал его смысл в том, что речь идет о контракте, который заключается вследствие предложения одного лица другому вести дела первого из них и принятия этого предложения последним. Одновременно автор счел необходимым уточнить, что поручение (mandatum) может быть или общим, охватывая все дела доверителя, или может ограничиваться известным родом дел или даже одним делом Митюков К.А. Система римского гражданского права. - С. 260..

Сторона, от которой исходит поручение (mandat), именовалась мандантом, а принявшая его - мандатаром (мандатарием). Поручение, которое выдавал мандант, было рассчитано на осуществление юридических действий, но допускало возможность принятия на себя мандатарием поручения совершить также действия чисто фактического свойства.

Основой правовой модели mandatum служило то, что из совершенной с третьими лицами мандатаром сделки права и обязанности возникали вначале у него самого, а затем они должны были быть перенесены им на манданта. Смысл складывающихся при этом отношений весьма четко определял Л. Казанцев: "Мандатар заключал сделку, из которой он управомочивался и обязывался сам, а потом переносил, переуступал ее манданту посредством особого акта - cessio. Мандант мог вынудить мандатара к уступке ему приобретенных мандатаром последствий; с другой стороны, мандатар мог требовать вознаграждения издержек на ведение дела. Ради удобства в действительности cessio не требовалось, а quasi ex hire cesso принципалу давали прямо имеющиеся у контрагента-посредника иски; с другой стороны, противоположные этим иски давались utiliter прямо против принципала. Таким образом, сделка формально заключалась между мандатаром и третьим, материально же она имела свое бытие между мандантом и третьим. Здесь было не представительство манданта мандатаром, а скорее, наоборот, представительство мандатара мандантом в исполнении договора" Казанцев Л. Учение о представительстве в гражданском праве. Выпуск первый. Ярославль, 1879. - С 57.. Так зарождалась модель комиссии Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., Статут, 2000. - С. 410..

В римском праве особую актуальность имело отграничение mandatum от locatio conductio operarum - найма услуг. Одним из основных признаков mandatum как раз и была отмеченная ранее его принципиальная безвозмездность. Определенное значение соответственно имело то, что "предметом mandara мог быть известный род действий (operae liberates), которые обязывали другую сторону только к благодарности, но не могли быть оплачиваемы. Эквивалентное вознаграждение их было несовместимо с достоинством свободного римского гражданина и с чувством дружбы, которым отличался первоначальный характер договора mandara" Нерсесов И.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве. - М., 1878.- С. 25 - 26.. Среди некоторых других признаков выделялось последующими исследователями и то, что mandatum мог включать наряду с юридическими и фактические действия, а также то, что для мандатария оказание соответствующих услуг не служило промыслом.

И все же безвозмездность соответствующих услуг сохраняла свое значение и в дальнейшем. Соответственно в Институциях Гая было предусмотрено, что mandatum осуществляется в интересах давшего поручение манданта или другого лица (но не мандатара). С отмеченным связывался, в частности, помимо безвозмездности, и личный характер заключенного таким образом договора. Это проявлялось, в частности, в том, что смерть любой из сторон влекла за собой прекращение договора См.: Памятники римского права Законы XII таблиц Институции Гая. Дигесты Юстиниана. - М., 1998. - С. 108, 118-119..

В Дигестах Юстиниана было представлено более широкое понимание все того же договора. Имелось в виду, что допускалось заключение договора в интересах и мандатара, но лишь при условии, что это сочеталось одновременно с интересами манданта или другого лица. За пределами указанного договора оказывались тем самым случаи, при которых договор имел целью исключительно интересы того, кому было дано поручение Памятники римского права Законы XII таблиц Институции Гая. Дигесты Юстиниана. - М., 1998. - С. 419..

Близким к mandatum был, в частности, оценочный договор. Особенность последнего составляло то, что в таком случае вещь передавалась для продажи по заранее определенной оценке с тем, чтобы тот, кто ее получил, возвратил либо саму вещь, либо ее стоимость. При этом разница при продаже по более дорогой цене должна была поступить в пользу того, кто ее продал. В содержание этого договора входила обязанность выплаты вознаграждения за оказанную услугу (оценку) Барон Ю. Указ. соч. - С. 234..

Широкое использование, прежде всего в торговых отношениях, труда рабов и подвластных объяснялось прежде всего тем, что они могли своими действиями создавать права и обязанности для господина и соответственно домовладыки, притом непосредственно в силу своего правового статуса, не нуждаясь тем самым в особых полномочиях. Однако с изменением в положении рабов и подвластных, связанным с наделением их в определенной мере гражданской правоспособностью, были созданы необходимые предпосылки одновременно и для развития прямого представительства, предлагающего полное замещение одним лицом другого на основе выраженной воли этого последнего Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., Статут, 2000. - С. 411..

В Древнем Риме торговля носила в основном местный характер. Но уже в последующие периоды истории приобрела широкий размах торговля, связывающая разные по их географическому адресу рынки. Вначале это выражалось в том, что купец покупал на ближайшем рынке товар, сам же перевозил его на другие рынки с наиболее выгодными для данного товара условиями реализации, продавал его, на вырученные деньги приобретал здесь же другие товары, вез их домой, где и реализовывал. Все это он проделывал сам, на крайний случай используя помощников. Однако, как показал Г.Ф. Шершеневич, отношения постепенно приобретали другой вид: "...купец доверял свои товары предприимчивому лицу, которое везло их вместе со своими в отдаленные страны, там продавало их и, по возвращении представив, отчет, рассчитывалось с препоручителем". Тогда, а было это уже в средние века, и возникла потребность в правовом регулировании складывающегося таким образом косвенного представительства. Первое упоминание о подобных отношениях появилось, как указывает Г.Ф. Шершеневич, в статусах Генуи 1589 г. и Гамбурга 1603 г Шершеневич Г Ф. Курс торгового права. Том II. - СПб., 1907. - С 186 - 187..

В отличие от англо-американского права, в котором соответствующие отношения, включая прямое и косвенное представительство, в значительной мере предполагают использование агентского договора, в большинстве стран, и прежде всего континентальных, договор комиссии получил широкое развитие и на практике, и в законодательстве.

В Европе правовое регулирование рассматриваемых видов договоров происходило следующим образом.

Так, регулирование договора комиссии во Франции было включено в Торговый кодекс (ФТК). Соответствующая глава содержит нормы о наемном служащем и отдельно от них - о комиссионерах. Из посвященных комиссионерам двух общих статей одна - начальная - оказалась не лишенной противоречий. Она состоит из двух частей. Первая предусматривает, что комиссионером является тот, кто действует от собственного имени, но за счет комитента. Вслед за описанием этой традиционной для комиссии конструкции во второй части все той же статьи предусматривается, что права и обязанности комиссионера, выступающего от имени комитента, регулируются соответственно Титулом XIII книги III "О поручении" Гражданского кодекса. Если учесть, что первая статья соответствующей главы ФТК, о которой идет речь, подразумевает под поручением действие, в силу которого одно лицо наделяет другого полномочием сделать что-либо для доверителя и от его имени, выступление от чужого имени и за его счет служит признаком иного, отличного от комиссии договора Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., Статут, 2000. - С. 414..

В самом ФТК общим вопросам комиссии посвящено всего две статьи, и соответственно правовое регулирование этого договора осуществляется главным образом специальным законодательством.

Что касается, Германского торгового уложения (ГТУ), то здесь один из разделов книги "Торговые сделки" явился раздел "Комиссионные сделки". Смысл соответствующего договора раскрывается, подобно ФТК, путем указания на правовое положение активной стороны договора - комиссионера. Им здесь признается лицо, которое в порядке промысла принимает на себя покупку или продажу от своего имени товаров или ценных бумаг за счет другого (комитента).

Двум содержащимся в приведенном определении признакам все же не придается безусловного значения. Речь идет о том, что включенная в этот же раздел статья предусмотрела возможность выступления в договоре коммерсанта, который, не будучи комиссионером, совершает отвечающую указанным в определении способам сделку в рамках своего торгового промысла.

Тем самым сохраняются лишь общие, относящиеся ко всем регулируемым Торговым уложением отношениям требования. Имеется в виду, что комиссионером должен быть непременно коммерсант. Та же статья допускает применение норм соответствующего раздела к случаям, когда комиссионер при занятии своим торговым промыслом принимает на себя обязанность заключать за счет другого от собственного имени иные, не упомянутые в приведенном определении сделки Gierke J. Handel-recht und schiffalartsrecht. - Berlin, 1958. - S. 524..

В обязанность комиссионера входит заключение сделки в соответствии с указаниями комитента. Отклонения от них порождают у комитента право требовать возмещения причиненных этим убытков, а также отказаться от признания заключенной комиссионером сделки.

Обязанности комиссионера перед комитентом охватывают не только совершение сделки с третьим лицом, но и надлежащее исполнение самой сделки. Для оценки того и другого соответствующими критериями служат проявление при этом "заботливости порядочного коммерсанта", выполнение указаний комитента и соблюдение его интересов.

В обязанность комитента входит, помимо возмещения расходов, выплата вознаграждения (комиссионных). Указанная обязанность по общему правилу возникает лишь в случае, если поручение было исполнено комиссионером. Вознаграждение подлежит выплате и тогда, когда неисполнение явилось следствием зависящих от самого комитента причин.

Правила о делькредере (поручительстве комиссионера перед комитентом за исполнение третьим лицом совершенной с ним сделки) действуют при наличии одного из двух условий: такое поручительство либо принято на себя комиссионером, либо составляет торговый обычай в месте, в котором находится отделение комиссионера. За комиссионером признается право требовать от комитента выплаты вознаграждения (комиссионного делькредере).

Предусмотрены случаи, при которых исполнение лежащих на комитенте обязательств обеспечивается вытекающим из закона залоговым правом комиссионера (в частности, имеются в виду компенсация понесенных комиссионером затрат, выплата комиссионных и др.). В качестве заложенного имущества выступает главным образом оказавшийся во владении комиссионера "комиссионный товар". В виде исключения, - если предметом сделки, которую предстоит заключить комиссионеру, служит товар, имеющий биржевую, рыночную цену, - при отсутствии иного указания на этот счет в договоре комиссионер вправе совершить сделку таким образом, чтобы самому оказаться в роли продавца или покупателя переданных на продажу или соответственно купленных товаров (сделка с самим собой) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., Статут, 2000. - С. 415. .

В правовой системе Англии в качестве договорного основания представительства и поручение и комиссию заменил агентский договор. Это стало возможным благодаря тому, что в рамки последнего уложено как прямое, так и косвенное представительство с тем, что обязательным условием служит наделение принципалом своего агента полномочиями путем «назначения агента» (appointment). Полномочие, данное «за печатью» («under seal») составляет доверенность Основы договорного права. - М., 1955. - С. 461..

Совпадающее решение содержит на этот счет и право США. Как указывал Г. Ласк, «в праве термин «представительство» в широком смысле включает все отношения, существующие между двумя лицами, когда одно из них действует за другое лицо и под его контролем» Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). - М., 1961. - С. 275.. С учетом данного, индивидуализирующего соответствующие отношения признака автор включил в число ситуаций, которые складываются при агентском договоре, одно - прямое, а другое - косвенное представительство.

Гражданский кодекс Луизианы усматривает сущность договора поручения в наделении поверенного полномочиями на совершение для доверителя и от его имени одной или нескольких сделок. Договор, без каких-либо исключений, предполагается безвозмездным. В Кодексе названы восемь видов сделок, совершение которых через представителей возможно лишь при наличии специального на этот счет указания в договоре. Среди других норм может быть выделена та, которая признает поверенного наделенным полномочиями, не только прямо выраженными, но и теми, которые могут быть из них выведены Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., Статут, 2000. - С. 272..

Что касается, агентских договоров, то в англо-американском праве имеют свою длительную историю. Достаточно указать на то, что их развитие происходило параллельно с отношениями, которые связывали господина со слугой - одними из первых заменивших собой отношения рабства Ласк Г. Гражданское право США. - М., 1961. - С. 75 - 76. .

Среди источников правового регулирования соответствующих отношений, как это присуще всей англо-американской правовой системе в целом, особое значение имел судебный прецедент Можно указать на книгу: Bowstead William, A Law of Agency.- London, 1924, в которой содержатся ссылки почти на 5000 дел, вынесенных в разное время по вопросам, которые связаны с агентскими договорами.. Все же для агентских договоров определенное значение имели принятые на этот счет законы. Из них особое место в истории соответствующего института в Англии занимал Factory Act от 26 августа 1889 г. Термином «mercantile agent», как, в частности, было указано в самом Законе, обозначается агент, который в рамках своей обычной предпринимательской деятельности осуществляет полномочия по продаже или консигнации товаров с целью их продажи, либо по приобретению товаров, либо по собиранию денег под обеспечение товарами. Смысл агентского договора в конечном счете сводился к совершению действий для другого на основе данных последним полномочий Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М, 1993. - С. 143..

Если обратиться к опыту иных стран не континентальной системы правы, то можно отметить, что, к примеру, в Торговом кодексе Японии глава о договоре комиссии, начинается с определения, включающего обязанности одной стороны - комиссионера. Комиссионер - лицо, деятельность которого заключается в совершении сделок по продаже или покупке товаров для другого, но от своего имени. Кодекс все же предусматривает распространение норм главы о комиссии на тех, кто осуществляет от собственного имени в интересах других лиц деятельность, не связанную с куплей-продажей. В свою очередь, допускается субсидиарное применение соответствующих норм к торговому агенту. Ответственность комиссионера перед комитентом на случай неисполнения обязанностей лицом, с которым он заключал сделку, предусмотрена диспозитивной нормой. Таким образом, в отличие от большинства стран в Японии правила о делькредере применяются всегда (в силу закона), если только иное не составляет содержание достигнутого сторонами соглашения либо не установлено торговым обычаем Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М, 1993. - С. 416..

Рассматриваемая группа договоров получила развитие достаточно давно и в России. По этому поводу, указывает Д.И. Мейер: "Оказывается, что почти вся наша торговля, как внутренняя, так и внешняя, имеющая своим предметом главные продукты отечественного производства, совершается преимущественно на комиссионном начале. Комиссионеры, действующие по приказам экспортеров и заграничных торговых домов, наводняют все те местности, где можно купить дешевле и откуда можно доставить удобнее эти продукты в пограничные пункты нашего экспорта" Мейер Д И. Русское гражданское право. М., Статут, 2000. - С. 20. .

История развития российского законодательства о комиссии начинается с Сенатского указа 1744г., получившего, однако, весьма сдержанную оценку со стороны Г.Ф. Шершеневича. Он признал, что Указ "является началом и источником постоянного смешения в нашем законодательстве комиссионера и приказчика. В приведенном указе комиссионер то приравнивается к приказчику, то отличается от него" Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права - Т. II. - С. 188..

1.2 Понятие и специфика правовой природы института посредничества

В последнее время в русле своеобразной "проекции" новых правовых явлений на старые научные категории, высказываются предложения именовать посредничеством любую деятельность, осуществляемую на основании договоров на оказание юридических услуг: поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом.

Возникает вопрос о том, какое явление из указанных выше должен охватить термин "посредничество" в настоящее время и возможно ли объединение (в полном объеме или по каким-то дополнительным признакам) этих явлений под одним понятием посредничества.

Более того, в современной правовой науке и текстах нормативных актов сложилось двоякое понимание посредничества, влекущее необходимость в каждом случае устанавливать значение, в котором использованы термины "посредничество" или "посредник".

В силу этого представляется необходимым проведение исследование природы посредничества.

Самый общий характер имеет понимание, которое вкладывает в посредничество повседневное словоупотребление - термин "посредничество" означает содействие, помощь в налаживании определенных связей, общения между кем-либо, содействие соглашению, сделке между сторонами. Такое семантическое толкование понятия "посредничество" позволило Т.Е. Магнутовой утверждать, что им охватываются самые различные явления социальной жизни Магнутова Т.Е. Правовое регулирование отношений по торговому посредничеству: дисс... канд, юрид. наук. - М., 1988. - С.12. . С этим выводом следует в полной мере согласиться.

С не меньшей степенью общности согласно другому пониманию вся торговля признается посредничеством, как деятельность по продвижению товара от его изготовителя к потребителю. На этой основе базировалось дореволюционное понимание торговли. Определяя предмет торгового права, Г.Ф. Шершеневич рассматривал торговый оборот как посредничество со спекулятивной целью. Равно как в основе классификации торговых сделок лежало экономическое понятие посредничества (посредничество в обращении товаров, в обращении труда, посредничество - содействие торговле) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.1. - Спб., 1908. - С.90 - 92.. Посредником при обращении товаров, как наиболее существенной части торгового оборота, является любое лицо, находящееся между производителем и потребителем.

Посредническую деятельность исключительно по приобретению и сбыту А.Ф. Федоров называл торговлей в узком смысле слова Федоров А.Ф. Торговое право. - Одесса, 1911. - С.3.. У него же мы встречаем объяснение причин, почему появляются посредники в таком понимании: "Чем больше проведена система разделения труда, результатом чего происходит то, что производитель работает не по заказу потребителя, а "на рынок", тем больше становится эффективность.

Нужно также учитывать, что любое правоотношение, в том числе и посредническое, имеет экономическую предпосылку, на что справедливо указывает М.К. Сулейменов. С экономической точки зрения, посредничество - это установление "любой экономической связи между двумя или более лицами через посредничество третьего" Сулейменов М.К. Хозяйственно - посреднические договоры услуг // Советское государство и право. - 1973. - № 3. - С. 50.. Таким образом, торговыми посредниками следует считать все торговые организации, поскольку каждую из них можно признать связующим звеном между производителями и потребителями.

В современных законодательных реалиях, гражданский кодекс только содержит упоминание о коммерческих посредниках, но не дает ни определения посредничества, ни перечня посреднических сделок, обратимся к исследованиям по вопросам посредничества и представительства в науке гражданского права.

Известные теоретические же позиции можно условно разделить на две группы.

К первой относятся суждения, согласно которым представительство на определенном этапе своего развития перерастает в посредничество Скловский К.И. Представительство в гражданском праве и процессе (вопросы теории: сущность, содержание, структура): Автореф. дисс....канд. юрид. наук. Харьков, 1982. - С. 5.. Во второй группе прямо противоположные взгляды, которые сводятся к тому, что посредничество предстает в узком (простое посредничество) и в широком смысле, включающем, помимо названного, еще и представительство Сохновский А.Ф. Правовое регулирование торгового посредничества в советском гражданском обороте: Автореф. дисс....канд. юрид. наук. - Саратов, 1972. - С. 8.. При этом исследователи отмечают, что простое посредничество ограничивается содействием заключению сделок Комментарий к ГК РФ / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1996. С. 229; Майфат А.В. Понятие и организационно - правовые формы посредничества в гражданском праве: Автореф. дисс....канд. юрид. наук. - Екатеринбург, 1992. - С. 1, 5., под которым понимают совершение фактических действий.

С развитием и усложнением торгового оборота подобные трактовки посредничества следует признать узкими, не отражающими сущности исследуемой категории. Современный торговый оборот не может ограничиться рамками простого посредничества и представительства, поскольку институт посредничества интегрировал качественно новую правовую категорию - торговое посредничество. Торговый посредник может сочетать функции простого посредника и представителя.

Целью торгового посредничества является оказание услуг предпринимателям по реализации (приобретению) товаров и оказанию сопутствующих услуг либо приобретение товаров в собственность для последующей перепродажи с целью получения прибыли.

В теории гражданского права относительно института торгового посредничества сложились следующие взгляды.

1. Торговое посредничество способствует заключению сделок, сближая контрагентов, путем совершения действий фактического характера. Наиболее ярким представителем этой позиции является Г.Ф. Шершеневич. Из современных ученых, занимающих аналогичную позицию, можно назвать А.В. Майфата. Он определяет посредничество как вид правовой деятельности, осуществляемой одним лицом (посредником) в интересах другой стороны (клиента), способствующей вступлению клиента в правоотношения с третьими лицами, при этом посредник оказывает фактическое содействие другим лицам в приобретении и реализации гражданских прав и обязанностей, а также в их изменении и прекращении. Для посредника не возникает правовых последствий по отношению к третьим лицам См.: Майфат А.В. Понятие и организационно - правовые формы посредничества в гражданском праве: Автореф. дисс....канд. юрид. наук. - Екатеринбург, 1992.- С. 6..

2. Торговое посредничество есть операция по предоставлению в основном информационных услуг. Так, Т.Е. Мангутова определяет посредничество как правовой институт, регулирующий деятельность управомоченных лиц, направленную на оказание торговых, информационно - коммерческих услуг в заключении и исполнении сделок по перемещению товарных запасов См.: Мангутова Т.Е. Правовое регулирование отношений по торговому посредничеству: Дисс....канд. юрид. наук. М., 1988. - С. 23..

3. А.Ф. Сохновский не ограничивает посредничество рамками сделок, а определяет его действие сферой гражданского оборота. Торговое посредничество является одним из обязательств по оказанию услуг, имеет специфический объект, свою сферу применения и специальный круг субъектов, проявляется в форме деятельности юридического характера, опосредующей движение общественного продукта из сферы производства в сферу производственного или личного потребления Сохновский А.Ф. Правоотношения торгового посредничества между социалистическими организациями // Правоведение. -1976. -№5. - С. 57..

4. А.С. Комаров определяет торговое посредничество как ряд операций по предоставлению коммерческих и иных услуг, направленных на реализацию товаров Комаров А.С. Правовые формы внешнеэкономической деятельности // Совместные предприятия, международные объединения и организации на территории СССР. - М., 1989. - С. 172..

5. Вызывает интерес позиция, занимаемая Е.Л. Невзгодиной: "Посредничество - вид установления и реализации гражданских правоотношений между двумя лицами при участии третьего, понимая под установлением юридическую трансмиссию прав и обязанностей между представляемым и третьим лицом" Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. - Томск, 1980. - С. 15, 47..

Нам представляется верным показать торговое посредничество в качестве правового института, регулирующего отношения в сфере оказания услуг, направленного на содействие в установлении правовых связей между клиентами путем совершения посредником правомерных действий юридического и фактического характера.

Смеем полагать, что фактические действия, так же как и юридические, порождают правовые последствия, что нашло подтверждение и на уровне права. Так как согласно Гражданскому кодексу РУз гражданские права и обязанности возникают из действий граждан и юридических лиц, которые в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, то, следовательно, любые действия, в том числе и фактические, вызывают правовой результат и должны признаваться юридическими. Кроме того, следует учесть и тот факт, что при заключении сделок волеизъявление торгового посредника ограничено, ибо правоотношения возникают в результате совокупности действий между сторонами сделки, которым принадлежит право самостоятельно согласовывать условия договора, хотя и под контролем посредника.

Таким образом, с одной стороны, традиционно под посредничеством понимается совершение фактических действий, направленных на выявление потенциального контрагента, согласование с ним всех необходимых условий сделки и сведение сторон для непосредственного заключения сделки.

С другой стороны, посредничеством обозначается деятельность поверенного, комиссионера, агента, и нередко доверительного управляющего. То есть деятельность, приводящая, как правило, без какого-либо вмешательства со стороны получателя услуг, к правовому результату для последнего (установлению обязательственного отношения, переносу права собственности на имущество и т.п.). В самом общем виде различие этих двух подходов к определению посредничества сводится к указанию на то, что посредник совершает только юридические или только фактические действия.

Во всех перечисленных отношениях имеется посредник - представитель (поверенный), комиссионер, агент, доверительный управляющий, - который действует в гражданском обороте либо от чужого, либо даже от собственного имени, но так или иначе в чужих интересах, непосредственно или в конечном итоге создавая, изменяя или прекращая определенные права и обязанности для своего клиента (представляемого, комитента, принципала и т. д.) в его правоотношениях с третьими лицами.

Элементы юридического посредничества можно обнаружить и в других гражданско-правовых отношениях: в транспортной экспедиции (в рамках которой наряду с юридическими услугами оказываются и особые услуги фактического характера), в отношениях, возникающих из действий в чужом интересе без поручения, в некоторых банковских сделках. Наряду с названными выше все эти обязательства служат одной из юридических (гражданско-правовых) форм экономических отношений посредничества, которые неизбежно вызываются потребностями развитого имущественного оборота.

Вместе с тем экономическая категория посредничества, будучи гораздо более широкой, охватывает и такие отношения, участники которых действуют в гражданском обороте не только от собственного имени, но и исключительно в собственных интересах, например отношения с участием оптовых торговцев ("дистрибьюторов") как необходимых посредников между производителями (изготовителями) товаров и розничной торговлей Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 2 // Отв. ред. Е. А. Суханов. - М.: БЕК, 2000. - С. 90..

В силу этого, посредничество необходимо отличать от иных схожих правовых институтов.

Так, нужно понимать, что посредник совершает активные юридические действия, имеющие волевой характер. Коммерческий или иной посредник, выступая от собственного имени, содействует заключению сделки путем поиска лиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях ее совершения, но никаких юридических действий, непосредственно создающих права и обязанности для других лиц, не совершает. Однако его действия лишь способствуют заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывают. Посредник осуществляет, в общем-то, техническое содействие, тогда как волю, то есть окончательное решение на совершение сделки выражают сами участники Ли А.С. Разграничение сделок представительства и посредничествам // Законодательство и экономика. - 1995. - № 11-12. - С. 7 - 17. .

Соответственно посредническую деятельность необходимо отличать от деятельности представителя, которая не сводится только к оказанию помощи, а выражается в непосредственном установлении правовых отношений между представляемым и третьим лицом. Представитель хотя и действует от имени и в интересах представляемого, тем не менее, выражает при совершении юридических действий свою собственную волю. В этой связи к нему и предъявляется требования к его дееспособности. Также существует прямая зависимость совершенных им сделок с надлежащим формированием его внутренней воли и последующим волеизъявлением Гражданское право. Том 1. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М., Статут, 2001. - С. 283..

В отличие от посредника и представителя, посланец лишь передает волю, мнение, желание одного лица другому, но свою собственную волю не выражает. В этой связи посланцем может выступать и недееспособное лицо, поскольку надлежащего формирования воли для совершения юридических действий в таком случае не требуется.

По признаку выражения воли при совершении сделки представитель отличается и от простого рукоприкладчика, т. е. лица, подписывающего сделку по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо иным причинам не может подписаться собственноручно Ч.2 ст..34 Закона РУз "О нотариате" от 26.12.1996 г. № 343-I. . Рукоприкладчик помогает оформить сделку, тогда как представитель сам ее совершает. Рукоприкладчик в данном случае не выражает собственной воли и не передает воли такого гражданина, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю на сделку.

Аналогичные отличия имеются между представителем и другими лицами, действующими хотя и в чужих интересах, но от собственного имени.

Так конкурсный (арбитражный) управляющий при банкротстве совершает юридически значимые действия от своего имени, в интересах не только банкрота, но и его кредиторов.

Душеприказчик при наследовании - это лицо, на которое наследодателем возлагаются обязанности по исполнению завещания. После смерти наследодателя душеприказчик от собственного имени совершает действия, в результате которых гражданско-правовые последствия возникают у третьих лиц.

Деятельность представителя весьма близка и к деятельности комиссионера, который не просто оказывает своим клиентам техническую помощь, но и заключает в их интересах гражданско-правовые сделки. Однако в отличие от представителя комиссионер, например комиссионный магазин, совершает сделки с третьими лицами от собственного имени и сам приобретает по ним права и обязанности, которые в последующем передает своим клиентам Гражданское право. Том 1. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М., Статут, 2001. - С. 284. .

Таким образом, при посредничестве правоотношения по реализации товаров, продукции и услуг возникают в результате действий как посредника, так и участников, причем оба вида действий составляют единое целое и направлены к сугубо правовой цели - заключению договора между сторонами. В содержание посреднических услуг следует включать не только деятельность, связанную с подысканием партнеров, содействием в продвижении товаров и услуг на рынок (организация рекламы, технического обслуживания и т.д.), но и деятельность по совершению сделок, то есть любые правомерные действия.

Что же касается категории представительства как вида посредничества в экономическом смысле, то следует отметить справедливость замечаний ряда исследователей о том, что экономическую основу представительства составляет посредничество.

1.3 Законодательное регулирование посреднической деятельности в Республике Узбекистан

Отечественное законодательство содержит целую систему посреднических договоров, которые допустимо подразделить на:

- договоры "чистого" посредничества (договор комиссии; договор простого посредничества - маклерский договор), основным содержанием и единственной целью которых является правовое оформление посреднических услуг; договоры, в предмет которых наряду с посредническими входит ряд иных действий (услуг), равнозначных с посредническими (договор поручения и агентский договор);

- договоры, которые помимо посредничества оформляют и иные отношения, которые, однако, по сравнению с первым являются основными (в их предмет входит осуществление различных услуг, среди которых посреднические играют второстепенную роль и могут вообще отсутствовать) - договор доверительного управления имуществом, дилерский договор, договор экспедиции, договор банковского счета, договор оказания услуг почтовой связи, договор перевозки, расчетные отношения (аккредитив).

Посредническая деятельность в Республике Узбекистан регулируется Гражданским кодеком Республики Узбекистан. Данным отношениям посвящены нормы глав 46 (Поручение), 47 (Действия в чужом интересе без поручения), 48 (Комиссия).

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. По сделке, совершенной поверенным, права и обязанности возникают непосредственно у доверителя (ст.817 ГК РУз).

Поручение может касаться совершения поверенным одного или нескольких определенных юридических действий либо ведения дел доверителя в соответствии с его указаниями. Договор поручения заключается в письменной форме.

В свою очередь, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Договор комиссии должен быть заключен в письменной форме (ст.832 ГК РУз).

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Основным отличием от договора поручения является выступление комиссионера от своего имени, и соответственно отсутствие отношений представительства в рамках комиссионных отношений.

Существенно отличается и предмет данных договоров - комиссионер в отличие от поверенного совершает только один вид юридических действий -сделки. Остальные отличительные черты (отсутствие правовой связи между комитентом и контрагентами комиссионера, отсутствие необходимости выдачи комиссионеру доверенности, исключительная возмездность договора комиссии) вытекают из указанных.

Основываясь на анализе агентского договора, можно прийти к выводу, что с теоретической точки зрения договор комиссии является разновидностью данного договора.

Агентский договор включает в себя все признаки комиссии, однако ею не исчерпывается - он может строиться по схеме договора поручения, его предмет может состоять из любых юридических, а также из фактических действий.

Главным отличием договора комиссии от договора доверительного управления имуществом является цель последнего - извлечение прибыли посредством наиболее эффективного вовлечения в оборот переданного в управление имущества. Право распоряжаться этим имуществом предоставлено управляющему исключительно для реализации указанной цели.

Комиссионные отношения в качестве своей основной цели имеют как раз совершение посредством комиссионера гражданско-правовых сделок в интересах комитента. Отличается также правовой режим имущества по данным договорам. Управляющий в отношении него обладает всеми правомочиями собственника. Комиссионер же является только законным владельцем, имеющим право ограниченного распоряжения.

Различие между договором комиссии и договором простого посредничества проводится прежде всего по предмету, поскольку посредник вправе совершать только фактические действия, направленные на заключение договора, а комиссионер непосредственно сам совершает сделки (юридические действия).

Дилер в отличие от комиссионера, всегда становится собственником товара, который он должен впоследствии продать, а также всегда выступает за свой счет. Поэтому дилерский договор по своей природе ближе к договору купли-продажи, нежели к договору комиссии. А договор транспортной экспедиции наоборот довольно близок к комиссии, отличаясь от нее предметом (включает в себя юридические и фактические действия, но относящиеся только к перевозке), а также тем, что экспедитор может действовать от имени клиента

Действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица в целях предотвращения вреда его личности или имуществу, исполнения его обязательства или в его иных непротивоправных интересах (действия в чужом интересе) должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (ст.826 ГК РУз).

Деятельность брокеров на фондовой бирже регулируется специализированным законодательством о рынке ценных бумаг, в составе которого можно в частности выделить Закон Республики Узбекистан "О биржах и биржевой деятельности" Новая редакция утверждена Законом Республики Узбекистан от 29.08.2001г.. Кроме этого, укажем и на Закон Республики Узбекистан "О рынке ценных бумаг" от 22.07.2008 г. № ЗРУ-163.

...