Договоры комиссии и агентирования: сравнительно-правовое исследование, соотношение с договором поручения

Представляется, что последний вариант квалификации менее удачен, так как при заключении агентского договора, предусматривающего только обобщенные обязанности агента, по сути, недостаточно определено существенное условие - сами действия агента. Поэтому такое соглашение нельзя признать основным (имущественным) договором, лучше квалифицировать его в качестве организационного, занимающего промежуточное положение между предварительным и генеральным договорами, который может ограничиваться лишь общими (рамочными) условиями.

На определение существенных условий договора значительное влияние оказывает сам предмет данного договора: исходя из организационной специфики отношений принципала и агента невозможно сколько-нибудь детальное законодательное определение действий, которые должен совершить агент (А.В. Егоров). Необходимость предоставления инициативы для действий в предпринимательской сфере способствует известной «размытости» предмета договора. Статья 1005 ГК РФ говорит о совершении агентом юридических и иных действий, в отличие от договора поручения, где говорится об «определенных юридических действиях» (ст. 971 ГК РФ), и договора комиссии, в котором инициатива сторон ограничена необходимостью определить конкретный вид сделки (ст. 990 ГК РФ). Фактически принципалу и агенту достаточно определить сферу действия последнего, дела, которые нужно вести, чтобы договор считался заключенным.

В соответствии с ГК РФ, агентирование предусматривает обязанность агента совершать юридические и иные действия в интересах принципала. Такое определение предмета договора требует решения вопроса: насколько важно закрепление в договоре вместе и юридических, и фактических действий? В соответствии с грамматическим толкованием нормы можно сделать вывод: союз «и» указывает на обязательность закрепления в агентском договоре двух видов действий. Следовательно, отсутствие или юридических, или фактических действий должно приводить к заключению под именем агентского иного договора. Однако, по мнению диссертанта, на практике в целях обеспечения нужной степени стабильности гражданского оборота следует расширительно понимать норму ГК РФ о предмете договора агентирования, т.е. квалификация договора как незаключенного не должна зависеть от закрепления всей совокупности указанных в законе действий.

В соответствии с императивной нормой (т.е. в договоре нельзя данную норму скорректировать либо отменить) ст. 1001 ГК РФ комитент обязан, помимо уплаты комиссионного вознаграждения, возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы. Таким образом, условие о цене (возмездности) в рассматриваемых посреднических договорах нужно строго формально отграничивать от договорного условия по возмещению расходов активной стороны.

Если в договоре размер и порядок выплаты вознаграждения не определен, допускается применение п. 3 ст. 424 ГК РФ, т.е. размер вознаграждения определяется исходя из суммы, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за выполнение аналогичных услуг. При комиссии, как правило, не возникает проблем с определением размера вознаграждения в подобном порядке. Вознаграждение может быть определено и в твердой сумме, и путем сочетания твердой суммы и процентов от суммы совершенной сделки. Но при агентировании установить примерную стоимость услуг на аналогичном рынке достаточно сложно, так как услуги агента во многом специфичны. Поэтому для агентирования характерна большая степень процедурности, выражаемая в объеме процедурных норм в соответствующем правовом институте. Так, применительно к агентированию действует правило (ст. 1006 ГК РФ), что при отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Обязанностью активной стороны в договоре комиссии и в договоре агентирования является представление отчета пассивной стороне (ст. 999 и ст. 1008 ГК РФ). Комиссионер представляет один отчет - по исполнении поручения при передаче всего полученного по договору комиссии. Агент представляет отчеты, как правило, несколько раз, по мере исполнения договора либо в оговоренные сроки. Данные отличия связаны с указанным выше длящимся характером договора агентирования. Сторонам еще в момент заключения договора целесообразно согласовывать содержание отчета. Особенно это важно для пассивной стороны, т.к. при составлении отчета активная сторона может не указать каких-либо сведений, необходимых как для отражения соответствующих хозяйственных операций в бухгалтерских регистрах, так и для расчета налогов. Поэтому отчеты активной стороны в рассматриваемых договорах имеют не только частноправовое, но и публично-правовое значение.

Для формирования условий договоров комиссии и агентирования нужно иметь в виду, что данные условия не должны выходить за определенные законодателем рамки договора. В противном случае условия могут рассматриваться как относящиеся к иному договору. Так, существует известное сходство между договорами комиссии и агентирования, с одной стороны, и договором коммерческой концессии, с другой. Главное различие заключается в том, что по договору коммерческой концессии пользователь действует без поручения правообладателя и за свой собственный счет, осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации правообладателя, его ноу-хау и коммерческого опыта, за что выплачивает правообладателю вознаграждение. Таким образом, если дистрибьютор, работающий по агентскому договору, получает от производителя товаров вознаграждение, то дистрибьютор по договору коммерческой концессии сам платит производителю за возможность работать под его фирмой (М.И. Брагинский, В.В. Витрянский).

Глава третья - «Заключение, изменение и прекращение договоров комиссии и агентирования: анализ юридических процедур, взаимосвязь с договором поручения».

Первый параграф главы третьей - «Заключение договоров комиссии и агентирования».

Заключение договоров комиссии и агентирования подчиняется общим положениям о заключении договоров в гражданском праве. В связи с этим, основополагающим правилом является то, что заключение договора - это достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством (ст. 432 ГК РФ). Соответственно, можно выделить следующие процедурные стадии заключения любого договора, в том числе комиссии и агентирования: 1) преддоговорные контакты сторон (переговоры); 2) оферта; 3) рассмотрение оферты; 4) акцепт оферты. При этом договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Спецификой заключения договора комиссии можно считать возможность совершения комиссии как публичного договора. В отличие от договоров розничной купли-продажи (п. 2 ст. 492 ГК РФ), проката (п. 3 ст. 626 ГК РФ), бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК РФ) и некоторых других глава о договоре комиссии не относит этот договор в целом либо определенных его видов к публичным договорам. Однако это не исключает оснований для подобной оценки тех из договоров комиссии, которые отвечают установленным в п. 1 ст. 426 ГК РФ признакам публичного договора (М.И. Брагинский, В.В. Витрянский). В отличие от комиссии агентирование фактически не может быть публичным договором, поскольку этот договор используется в области предпринимательства, обе его стороны обычно выступают субъектами предпринимательской деятельности.

Применительно к порядку заключения агентского договора глава 52 ГК РФ предусматривает лишь несколько специальных норм, которые имеют значение для квалификации определенных условий данного договора как существенных либо иных. Например, в п. 3 ст. 1005 ГК РФ предусмотрена возможность заключения агентского договора без указания срока его действия, а ст. 1006 ГК РФ определяет размер и порядок выплаты вознаграждения. В указанных примерах необходимо руководствоваться п. 3 ст. 425 ГК РФ, который предусматривает, что без указания подобного срока договор будет действовать до окончания исполнения сторонами обязательства, вместе с тем при отсутствии в договоре цены, должна быть использована ст. 424 ГК РФ.

При заключении договора всегда встает вопрос о его форме. Право на совершение агентом юридических действий от имени принципала должно оформляться либо доверенностью, либо письменным договором, содержащим полномочия агента, что характерно для отношений коммерческого представительства (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Но отличие в том, что в агентском договоре допускается указание общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала без конкретизации их характера (поскольку в момент заключения такого длящегося договора далеко не всегда возможно определить характер возможных сделок). В этом случае принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него сделкам, ссылаясь на отсутствие у агента конкретных полномочий (если только не докажет, что контрагент по сделке знал или должен был знать об ограничении полномочий агента). Иначе говоря, в такой ситуации практически невозможно ставить вопрос о выходе агента за пределы данных ему полномочий (в отличие от правила, установленного п.1 ст.183 ГК РФ).

Второй параграф третьей главы - «Изменение и прекращение договоров комиссии и агентирования».

Принцип свободы договора, сформулированный ГК РФ, имеет высокую актуальность не только при возникновении, но и при прекращении договорных обязательств.

Гражданское законодательство предусматривает различные основания для расторжения или изменения договора. Так, основаниями для расторжения (изменения) договора служат: 1) соглашение сторон; 2) существенное нарушение договора; 3) иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором.

Если обратиться к особенностям изменения или расторжения договора комиссии и агентирования, то следует отметить, что в случае изменения договора обязательства сторон сохраняются в неизменном виде, а при его расторжении они прекращаются. При изменении или расторжении договора обязательства признаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об этом, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а в случае изменения или расторжения договора судом - с момента вступления решения суда в законную силу (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором комиссии или агентирования, стороны не имеют права требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до изменения или расторжения договора. Когда же основанием для этого явилось существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона имеет право требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ) (А.Ю. Кабалкин).

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Порядок прекращения действия договора комиссии различен в зависимости от того, заключен ли договор с указанием или без указания срока его действия.

В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия (т.е. отношения по договору носят постоянный и длительный характер), комитент обязан уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если больший срок не предусмотрен договором. Норма имеет в ст. 1003 ГК РФ диспозитивный характер, так как она может быть изменена соглашением сторон. При этом следует иметь в виду, что уклонение от ответа или молчание стороны, получившей предложение, не может рассматриваться как согласие.

Другим основанием прекращения договора комиссии является отказ комиссионера от исполнения договора комиссии (ст. 1004 ГК РФ). При этом, комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

В свою очередь прекращение агентского договора по ст. 1010 ГК РФ возможно вследствие: 1) отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия; 2) смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; 3) признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Одно из указанных оснований прекращения агентского договора представляет собой результат воли стороны в договоре, а два других имеют в виду обстоятельства, не зависящие от их воли.

Таким образом, прекращение агентского договора, заключенного без указания срока окончания его действия, осуществляется действием сторон. Отношения агента и принципала основываются на взаимном согласии и могут прекращаться в том же порядке, в каком они были созданы, т.е. соглашением сторон. Форма соглашения о расторжении договора определяется в соответствии с установленным п. 1 ст. 452 ГК РФ положением. Отношения также могут быть прекращены отзывом полномочий агента принципалом или же отказом агента. Это означает, что агентские отношения могут прекращаться и в одностороннем порядке. При этом последствия такого отказа от исполнения договора регулируются в соответствии с правилами, установленными ст. 453 ГК РФ. Если агент действует от своего имени, т.е., по сути, на условиях комиссии, расторжение договора должно осуществляться с предварительным уведомлением другой стороны, как это предусмотрено ст. 1003 и ст. 1004 ГК РФ. Аналогичное правило действует и в том случае, когда агент исполняет функции коммерческого представителя (ст. 184 и ст. 977 ГК РФ).

Глава четвертая - «Применение договоров комиссии и агентирования в сфере предпринимательской деятельности»

Первый параграф главы четвертой - «Применение договора комиссии в отношениях с участием предпринимателей».

В настоящее время во всех развитых правовых системах комиссия характеризуется, в основном, как предпринимательский договор, активно применяющийся в предпринимательской деятельности. Этот договор используется в большинстве отраслей экономики, в различных видах предпринимательской деятельности, в частности, оптовой, розничной, внутренней и внешней торговле, биржевой торговле, в сфере перевозок, оказания услуг, деятельности туристических агентств и т.п.

Анализ проблематики применения договора комиссии в отношениях с участием предпринимателей основывается на осуществлении классификации данного договора, его делении на различные разновидности. По взаимосвязи с отношениями купли-продажи комиссию имеет смысл разделять на торговую и неторговую. В тех случаях, когда договор комиссии заключается с целью совершения комиссионером торговых сделок, мы имеем дело с комиссией торговой - это наиболее распространенная ситуация. Если договор комиссии заключается не для купли-продажи, комиссия носит неторговый характер. Кроме того, известна еще одна классификация договора комиссии - деление комиссии на коммерческую и бытовую (Б.И. Пугинский).

При изучении торговой комиссии нужно иметь в виду несколько принципиальных положений. Причинами заключения договора комиссии могут быть: нежелание комитента самостоятельно совершать действия, связанные с исполнением договора; нежелание комитента раскрывать свое имя продавцу или покупателю имущества; желание комитента воспользоваться знаниями и опытом комиссионера; физическая невозможность для комитента совершения операций в определенном месте и (или) в определенной срок.

К особенностям предпринимательской комиссии, влияющим на заключение и исполнение договора, можно отнести следующее. Во-первых, договор комиссии заключается по поводу конкретной сделки. Комиссионер уполномочивается на совершение одного действия либо нескольких действий по поводу одной сделки. Связь по договору, как правило, не носит долгосрочного характера. Во-вторых, использование конструкции договора комиссии позволяет пассивной стороне (комитенту) использовать знания, опыт и предпринимательскую активность активной стороны для продвижения на рынок своего товара. Здесь возможно и использование целой системы договоров комиссии, когда соответствующие договоры заключаются со многими субъектами, действующими на нескольких рынках. В этом случае комитент за собой оставляет функции анализа перспектив рынков в целом, а комиссионер занимается маркетинговым продвижением товара на конкретном рынке. В-третьих, применение договора комиссии для оформления нормальных рыночных отношений способствует организации разделения труда, позволяет производителям сосредоточиться на производстве, значительно снизить издержки, связанные с реализацией собственной продукции, избавляет их от необходимости содержать собственный сбытовой аппарат и осуществлять масштабные и дорогостоящие маркетинговые исследования. В результате происходит более быстрое продвижение товаров и расширение рынков сбыта.

Второй параграф главы четвертой - «Применение договора агентирования в отношениях с участием предпринимателей».

Обосновывается, что действующее гражданское право России допускает значительную свободу договора для субъектов гражданского оборота (ст.ст. 1, 421 ГК РФ). Граждане и организации вправе заключать договоры по самым различным схемам, содержащие элементы различных типов договоров, при том условии, чтобы положения таких договоров не находились в прямом противоречии с требованиями закона. По этим причинам понятие агентирования отнюдь не ограничивается упомянутыми выше двумя схемами, оно значительно шире и диспозитивнее, чем простая совокупность приемов действий по схеме комиссии и схеме поручения. По оценкам некоторых специалистов, без скрытого или минимального агентирования вообще не обходится заключение ни одной современной более-менее крупной сделки.

Договор агентирования рассчитан на участие в нем особой категории предпринимателей - агентов.

Агентский договор в системе договоров, предусмотренных гражданским законодательством России, представляет собой сложное переплетение норм о договорах комиссии и поручения и регулируется данными нормами с теми особенностями, которые вытекают из существа договора агентирования.

Если агентский договор является долгосрочным и сложным по своему составу, то он может иметь организационный характер. Это можно использовать при осуществлении предпринимательской деятельности. Организационный характер договора проявляется в том, что в нем могут быть прописаны лишь самые общие вопросы сотрудничества сторон, а детали могут определяться в специальных поручениях принципала. Как уже отмечалось, такие договоры близки по своей правовой природе к предварительным договорам.

В диссертации рассмотрены некоторые распространенных на практике случаи применения договора агентирования в отношениях с участием предпринимателей.

К таким случаям относится договор морского агентирования, урегулированный исключительно диспозитивными нормами в главе XIII Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ.

По договору морского агентирования морской агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории. Как видно, морское агентирование осуществляется на определенной территории. Морской агент может совершать юридические и иные действия с согласия судовладельца также в пользу другой стороны, уполномочившей его на такие действия.

Договор агентирования распространен и в туристической деятельности. Здесь регулирования отношений между туроператорами и турагентами использовались различные правовые конструкции, сочетающие в себе элементы договоров по оказанию услуг, поручения, комиссии, договора о совместной деятельности.

Традиционно в России отношения агентирования применяются в области страхового дела. Посредниками при осуществлении договоров страхования могут выступать страховые агенты и страховые брокеры. В России, как и в большинстве стран, среди страховых агентов преобладают физические лица, тогда как среди страховых брокеров - юридические лица. Последний из институтов в России находится в стадии становления, поэтому закономерно, что страховым посредничеством в нашей стране, в основном, занимались страховые агенты (Н.В. Корнилова).

Специфические особенности наблюдаются при применении договора агентирования в областях, осложненных нормами различных отраслей материального публичного права. В частности, договор агентирования применяется в таможенном деле.

В таможенном праве действующий Таможенный Кодекс РФ и ГК РФ позволяют реализовывать ряд гражданско-правовых договоров: поручения, агентский договор, договор перевозки, транспортной экспедиции, ряд других. Например, договор перевозки (гл. 40 ГК РФ) или транспортной экспедиции (гл. 41 ГК РФ) служит средством оформления отношений между отправителем товаров и транспортных средств и таможенным перевозчиком (ст. 93 ТК РФ).

В «Заключении» сформулированы основные выводы и предложения по совершенствованию гражданского законодательства.

По теме диссертационного исследования автором опубликованы следующие работы

В изданиях, рекомендованных ВАК:

Щербаков А.Б. Договоры комиссии и агентирования в системе гражданско-правовых договоров. // Черные дыры в российском законодательстве. - 2007. - № 3. - С. 136 - 137.

В иных изданиях:

Щербаков А.Б. Договоры комиссии и агентирования в гражданском праве России: Монография. - Чебоксары: «Новое время», - 2007. - 120 с.

Щербаков А.Б. Особенности изменения и прекращения договоров комиссии и агентирования

Щербаков А.Б. Источники возникновения и развития договоров комиссии и агентирования / Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Международной VII научной конференции молодых ученых (г. Самара, 27-28 апреля 2007 г.) / отв. ред. Ю.С. Поваров, Н.П. Кабытов. Самара: Изд-во «Универсгрупп», 2007. - 303 стр. (- С. 270 - 271).

Щербаков А.Б. Содержание договоров комиссии и агентирования (сравнительно правовой анализ) // Вестник института экономики, управления и права (Серия 2 «Право»; вып. 8.). Казань: Изд-во Института экономики, управления и права «Таглимат». - 2007. - 328 стр. / - С. 87 - 94.

Щербаков А.Б. Правовое положение субъектов в договорах комиссии и агентирования // Вестник института экономики, управления и права (Серия 2 «Право»; вып. 8.). Казань: Изд-во Института экономики, управления и права «Таглимат». - 2007. - 328 стр. / - С. 80 - 87.

Щербаков А.Б. Применение договора агентирования в отношениях с участием предпринимателей // Актуальные проблемы правоведения. - 2007. - № 1. - С. 56 - 64.

Размещено на Allbest.ru