Административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина, как уже отмечалось, является специальным видом наказания. Помимо высылки из страны к иностранцу применяются и ограничительные меры. Это запрет на последующее посещение России на протяжении 5 лет -- жесткая и безальтернативная санкция, ее нельзя заменить штрафом и не так просто оспорить или отменить.

Но такая строгость со стороны государства продиктована недопустимостью игнорирования российского законодательства иностранными гостями. Выдворение, таким образом, решает задачи профилактики последующих возможных преступлений со стороны мигранта Полосин Н. В., Сандугей А. Н. О соотношении понятий «депортация» и «административное выдворение» // Актуальные проблемы борьбы с преступлениями и иными правонарушениями: материалы международной научно- практической конференции. Барнаул, 2013. С. 158-159. .

Если постановление о выдворении выносится во второй раз, то въезд в Россию закрывают уже на 10 лет. Одновременно с выдворением аннулируются и все разрешительные документы: ВНЖ, патент, разрешение на работу и так далее.

На протяжении этих 5-10 лет иностранец не сможет получить визу, разрешение на временное проживание, обратиться с заявлением о вступлении в гражданство. Дополнительные штрафные санкции при выдворении не применяются.

Основные отличия юридического плана выдворения от депортации:

1. Депортация иностранных граждан из России - инструмент государственного воздействия, выдворение - вид наказания.

2. Выдворение происходит на основании судебного решения, которому предшествует рассмотрение дела об административном правонарушении. Решение о депортации принимает руководитель ФМС (с апреля 2016 года -- ГУВМ МВД), для вынесения которого достаточно только одного основания -- у иностранца нет права находиться в России.

3. Решение о депортации исполняется в течение 5 дней, постановление о выдворении -- с момента вступления его в законную силу.

4. Обжалование в суде возможно в разные сроки. Для решения о депортации дается 3 месяца с момента, когда мигранту стало о нем известно, для выдворения -- в течение 10 дней с даты получения.

Административное выдворение - санкция за совершение административных правонарушений, предусмотренных главой 18 КоАП РФ. Административное выдворение является самостоятельным видом наказания и может применяться, как в качестве основного, так и дополнительного наказания.

Административное выдворение может быть назначено за нарушение иностранным гражданином правил пересечения государственной границы, правил въезда в РФ, режима пребывания (проживания) в РФ, за незаконное осуществление трудовой деятельности, а также иных миграционных правил. Административное выдворение производиться на основании вступившего в законную силу постановления судьи, должностного лица пограничной службы ФСБ России. Административное выдворение не применяется к военнослужащим, проходящим службу на территории РФ.

Так как выдворение является назначается за совершение иностранным гражданином административного правонарушения, вынесению постановления предшествует составление протокола по делу об административном правонарушении. Протокол составляется должностными лицами миграционной службы, полиции, прокуратуры или пограничных органов. В протоколе фиксируется событие правонарушения с указанием точного места и времени его совершения.

Протокол составляется в присутствии иностранного гражданина в двух экземплярах, один из которых вручается ему под подпись. Как правило, протокол является основным доказательством вины иностранного гражданина в совершении правонарушения.

Однако помимо протокола вина иностранного гражданина может подтверждаться: свидетельскими показаниями, рапортом сотрудника полиции, протоколом осмотра места правонарушения, протоколом осмотра помещений и пр. Данные доказательства должны быть получены законно, иначе не могут быть признаны допустимыми.

Сбор доказательств вины иностранного гражданина происходит в рамках производства по делу об административном правонарушении и в строгом соответствии с нормами КоАП РФ. Доказательства, полученные с нарушением установленных законом требований, а также не соответствующие по своему содержанию требованиям КоАП РФ, являются недопустимыми.

Недопустимые доказательства не могут быть положены в основу постановления об административном выдворении, в таком случае иностранный гражданин не может быть выдворен из РФ. В большинстве случаев, именно допущенные нарушения порядка производства по делу и сбора доказательств дают основания для отмены постановления о выдворении Полосин Н. В., Сандугей А. Н. О соотношении понятий «депортация» и «административное выдворение» // Актуальные проблемы борьбы с преступлениями и иными правонарушениями: материалы международной научно- практической конференции. Барнаул, 2013. С. 158-159. .

Таким образом, выдворение не имеет отношения к депортации, так как последняя по своей природе не представляет собой меру административной ответственности и реализуется исключительно принудительным путем. Решение о депортации принимается не судом, а территориальным органом ГУ МВД РФ по вопросам миграции России.



1.3 Основания для административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства

Основания административного выдворения:

1 Незаконный оборот наркотических средств;

2 Потребление наркотических средств без назначения врача;

3 Нарушение режима Государственной границы РФ;

4 Нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу РФ;

5 Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в РФ либо режима пребывания (проживания) в РФ;

6 Незаконное осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в РФ;

7 Нарушение иммиграционных правил;

8 Несоблюдение иностранным гражданином или лицом без гражданства, установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности;

9 Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства, подлежащими реадмиссии, обязательных правил, связанных с реализацией международного договора РФ о реадмиссии;

10 Представление ложных сведений при осуществлении миграционного учета;

11 Уклонение иностранного гражданина или лица без гражданства от исполнения административного наказания в виде административного выдворения в форме контролируемого самостоятельного выезда из РФ.

Решение об административном выдворении принимает суд. Решение об административном выдворении может быть реализовано в порядке принудительного выдворения за пределы РФ или в порядке контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации.

Решение о депортации принимает уполномоченный орган исполнительной власти, его решение носит внесудебный характер и применяется безотносительно к тому, совершал или не совершал иностранный гражданин или лицо без гражданства административное правонарушение.

Иностранный гражданин или лицо без гражданства, которым назначено административное наказание в виде административного выдворения за пределы РФ в форме контролируемого самостоятельного выезда из РФ, обязаны выехать из РФ в течение 5 дней после дня вступления в силу постановления судьи о назначении соответствующего административного наказания.

В целях исполнения назначенного иностранному гражданину или лицу без гражданства административного наказания в виде принудительного выдворения за пределы РФ судья вправе применить к таким лицам содержание в специальном учреждении ФМС.

Административное выдворение оформляется постановлением районного суда о признании иностранного гражданина виновным в совершении административного правонарушения, связанного с правилами проживания, пребывания или пересечения государственной границы России. Обычно это положения статей 18.8, 18.10, 19.27 КоАП РФ. В преддверии Чемпионата Мира по футболу, который в 2018 году пройдет в восьми российских городах, Правительство одобрило административное выдворение в качестве наказания иностранных болельщиков-хулиганов. Таким образом, административное выдворение предусмотрено еще статьей 20.21 КоАП РФ.

Что интересно, грубейшие и более опасные для общества правонарушения административного выдворения не предусматривают. Например: управление транспортным средством в состоянии алкогольного опьянения - штраф, побои - штраф, участие в массовых беспорядках - штраф, занятие проституцией - штраф. Фактически, можно забыть оформить страховой полис при въезде в Россию и получить штраф и выдворение, а можно умышленно сесть пьяным за руль, устроить ДТП и при отсутствии пострадавших или серьезного вреда имуществу отделаться только штрафом.

Учитывая положения ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ, в процессе назначения административного наказания физическому лицу судом должно учитываться также и личность правонарушителя. Так, анализируя судебную практику можно отметить, что суды зачастую принимают внимание тот факт, что у иностранного гражданина имеется семья на территории РФ.

При этом, в настоящее время отсутствует единый подход в рассматриваемом вопросе. Некоторые судьи полагают, что выдворение нарушает право человека на уважение его личной и семейной жизни Решение Воронежского областного суда от 1 марта 2017 г. по делу № 7-47/2017 // https://rospravosudie.com/. Существует и абсолютно иная точка зрения, согласно которой, факт наличия семьи у иностранного гражданина на территории РФ не освобождает его от ответственности в рамках соблюдения миграционного законодательства Решение Московского городского суда от 20 февраля 2017 г. по делу № 7-1772/2017 // https://rospravosudie.com/.

Далее целесообразно рассмотреть и определенные случаи принятия судами решений. Например, решением Хабаровского краевого суда от 13 июля 2016 г. по делу № 12-359/2016 Решение Хабаровского краевого суда от 13 июля 2016 г. по делу № 12-359/2016 // https://rospravosudie.com/ иностранный гражданин, в рамках ответственности за нарушение, которое предусмотрено положениями ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, понес наказание в виде административного выдворения. При этом, абсолютно не были приняты доводы и факт наличия супруги, детей и внуков на территории РФ. Судом было высказано мнение, что родственники имеют возможность посещать его на территории иных стран, т.к. согласно положениям п. 2 ст. Закона о порядке въезда Федеральный закон от 15.08.1996 № 114-ФЗ (ред. от 19.02.2018) «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» // Собрание законодательства РФ, 19.08.1996, № 34, ст. 4029 иностранный гражданин в течении пяти лет не имеет права въезда в Российскую Федерацию.

Наряду с этим, Московским городским судом были учтены доводы нарушителя Д касательного того, что у него имеется жена, которая является гражданкой РФ, при назначении меры пресечения Решение Московского городского суда от 30.11.2016 по делу № 7-13565/2016 // https://rospravosudie.com/. Судья высказал мнение, что каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, и мера пресечения как выдворение в данном случае не имеет места быть правомерной в данном случае.

В данном аспекте нельзя не учесть, что некоторые суды обращают внимание на факт наличия родственников на территории РФ, но при этом не любых. Так, Севастопольским городским судом не были приняты во внимание доводы нарушителя касательно наличия родственников в РФ, а именно дяди и тети. Суд в своем решении отметил, что у нарушителя на территории России семьи и близких родственников не имеется Решение Севастопольского городского суда от 13 февраля 2016 г. по делу № 12-166/2016 // https://rospravosudie.com/. В данном случае необходимо принять во внимание нормы Семейного кодекса касательно близких родственников, в качестве которых принимаются супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки.

Также следует отметить, что намерение создания иностранцем в России семьи судами не воспринимается в виде основания малозначительности правонарушения Решение Московского городского суда от 20 февраля 2017 г. по делу № 7-1772/2017 // https://rospravosudie.com/. Рассмотрим пример их судебной практики. Так, в рамках дела касательно привлечение гражданки Ч. К административной ответственности за нарушение режима пребывания в РФ, в суд была представлена справка касательно беременности, также нарушительницей были приведены доводы о том, что в ближайшем будущем она вступит в брак с гражданином РФ. Судом было высказано мнение, что на момент рассмотрения дела, нарушительница в браке не состоит, заявление о браке было подано после постановления о возбуждении дела. Также нарушительницей не было предоставлено сведений о невозможности получения сопутствующего беременности медицинского обслуживания на территории государства, гражданкой которой она является. Принимая во внимание вышеперечисленные факты, суд посчитал, что оснований для признания правонарушения, вмененного Ч., малозначительным или назначенного административного наказания чрезмерно суровым не имеется.

Наряду с этим, Верховным Судом РФ в относительно недавнее время ответил на вопрос, вызывающий споры в судебной практике касательно назначения административного наказания в виде выдворения в части иностранцев, которые имеют семью и детей на территории РФ Постановление Верховного Суда РФ от 13 марта 2017 г. № 64-АД17-1 // http://www.consultant.ru.

Например, по делу гражданки Д, которая после окончания разрешительного срока пребывания временного характера не осуществила выезд за пределы России, судом первой и надзорной инстанции было определено ей наказание в виде штрафа и административного выдворения Постановление Ногликского районного суда Сахалинской области от 1 октября 2013 г. по делу № 5-31/2013, постановление Сахалинского областного суда от 11 января 2016 по делу № 4а-1/2016 // https://rospravosudie.com/.

Защитником были приведены доводы касательно того, что нарушительница состоит в браке с гражданином РФ, также имеется несовершеннолетний ребенок. Судом данные обстоятельства не были приняты во внимание, они, по мнению суда, не снимают с ней обязанности соблюдения иммиграционного законодательства и не выступают в качестве основания невозможности применения к нарушителю меры пресечения в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации. Верховным судом было высказано несогласие с позицией судов первой и надзорной инстанции Постановление Верховного Суда РФ от 13 марта 2017 г. № 64-АД17-1 // http://www.consultant.ru. ВС РФ считает, что основой назначения наказания в виде административного выдворения должны быть данные, которые подтверждают реальную необходимость применения к нарушителю данной меры наказания. Помимо вышесказанного, суд полагает, что данная мера наказания должна быть назначена только в том случае, если оно выступает в качестве единственного возможного способа достижения баланса в рамках публичных и частных интересов в сфере административного судопроизводства. Судом также было отмечено, что учитывая положения ч. 2 ст. 1.1 КоАП РФ данный кодекс базируется на Конституции РФ, а также основывается на принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации, общепризнанного характера.

Принимая во внимания положения ст. 8 Конвенции о защите прав и свобод человека, у каждого человека имеется право на уважение его личной и семейной жизни, при этом не допустимо вмешательство со стороны публичных властей в рамках осуществления данного права. Наряду с этом, имеет место быть тот факт что иностранному гражданину в рамках выдворения не разрешен въезд в РФ в течении пяти лет с момента административного выдворения.

Так, судом был сделан вывод, что данная мера наказания как административное выдворение в отношении гражданки Д, подразумевает серьезное вмешательство со стороны государства в осуществление права Д. на уважение семейной жизни.

Помимо вышесказанного, ВС РФ отметил, что Постановлением от 14 февраля 2013 г. № 4-П КС РФ Постановлением от 14 февраля 2013 г. № 4-П КС РФ // http://www.consultant.ru Конституционным судом было признано, что правила применение норм КоАП в сфере административного выдворения, должны не только учитывать характер правонарушения, его опасность для защищаемых законом ценностей, личность правонарушителя, но и гарантировать тем самым адекватность порождаемых последствий тому вреду, который причинен в результате административного правонарушения.

Таким образом, ВС РФ с учетом всего вышесказанного, назначение наказания в виде административного выдворения для Д. Противоречат положениям ст. 8 Конвенции о защите прав и свобод человека

Выводы по 1 главе

1. Административное выдворение иностранных граждан и лиц без гражданства - это мера административного принуждения, применяемая в одностороннем порядке к специальным субъектам административно-правовых отношений - иностранным гражданам и лицам без гражданства, незаконно находящимся на территории Российской Федерации в определенном процессуальном порядке специально уполномоченными государственными органами в целях предотвращения угрозы государственной безопасности и общественному порядку, защиты прав и законных интересов граждан и предотвращения нарушения российского законодательства, устанавливающего порядок пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации

2. Данная мера административного наказания устанавливается в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства и назначается судьей, а в случае совершения иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения при въезде в Российскую Федерацию - соответствующими должностными лицами; административное выдворение как вид административной ответственности может применяться к иностранным гражданам и лицам без гражданства, находящимся только на законном основании на территории России.

3. Депортацией считается принудительный выезд иностранца из России в другое государство. Такой инструмент используют, когда иностранный гость утрачивает законное право на проживание в РФ. Мигрантов заставляют добровольно или принудительно под конвоем покинуть пределы страны. Депортация не считается наказанием за преступление, это, скорее, государственный метод воздействия на человека Шурухнова Д. Н. Соотношение между административным выдворением иностранных граждан и лиц без гражданства и депортацией // Актуальные проблемы административного и административно-процессуального права. Сборник тезисов статей. - М., 2003.. Чтобы депортировать иностранца достаточно выполнения только одного условия: отсутствуют легальные основания для проживания в России.Выдворение не имеет отношения к депортации, так как последняя по своей природе не представляет собой меру административной ответственности и реализуется исключительно принудительным путем. Решение о депортации принимается не судом, а территориальным органом ГУ МВД РФ по вопросам миграции России.

4. Основные отличия юридического плана выдворения от депортации: депортация иностранных граждан из России - инструмент государственного воздействия, выдворение - вид наказания; выдворение происходит на основании судебного решения, которому предшествует рассмотрение дела об административном правонарушении. Решение о депортации принимает руководитель ФМС (с апреля 2016 года -- ГУВМ МВД), для вынесения которого достаточно только одного основания -- у иностранца нет права находиться в России; решение о депортации исполняется в течение 5 дней, постановление о выдворении -- с момента вступления его в законную силу; обжалование в суде возможно в разные сроки. Для решения о депортации дается 3 месяца с момента, когда мигранту стало о нем известно, для выдворения -- в течение 10 дней с даты получения.

5. Учитывая сложившуюся судебную практику и положения ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ, в процессе назначения административного наказания физическому лицу судом должно учитываться также и личность правонарушителя.



2. ПОРЯДОК ПРИМЕНЕНИЯ АДМИНИСТРАТИВНОГО ВЫДВОРЕНИЯ

2.1 Порядок административного выдворения

Стоит начать с того, что такого рода наказание может быть установлено исключительно КоАП РФ. Он предусматривает то, что у человека, который нарушил закон, забирается предмет или орудие, которым было совершен проступок (если такой имеется), его лишают права (специального), которое было ему предоставлено, производят арест и после этого вывозят за пределы Российской Федерации.

Выдворение за пределы РФ применяется за совершение иностранным гражданином административных правонарушений, предусмотренных статьями 18.1 - 18.19 КоАП РФ.

Наиболее распространенными правонарушениями иностранных граждан влекущих административное выдворение являются статья 18.8 КоАП РФ «Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации» и статья 18.10 КоАП РФ «Незаконное осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации» Малахова Н.В. Общая характеристика административных правонарушений, посягающих на общественный порядок и общественную безопасность ответственность за их совершение // Правовая идея. - 2013. - № 7. - С. 2..

Постановление о выдворении за пределы РФ по данным статьям выносится судом. Срок обжалования выдворения составляет 10 суток со дня получения постановления о выдворении (в соответствии со статьей 30.3 КоАП РФ). Жалоба на выдворение подается судье, которыми вынесено постановление по делу и судья обязан в течение трех суток со дня поступления жалобы на выдворение направить ее со всеми материалами дела в вышестоящий суд.

Так же как законами нашей страны, так и КоАП предусмотрен штраф и предупреждения за подобные нарушения.

Административное выдворение происходит по следующей схеме:

1. Работники Главного управления по вопросам миграции МВД РФ обнаруживает нарушение пребывания иностранного гражданина в России.

2. Составляется дело о привлечении иностранного гражданина к административной ответственности.

3. Дело передается в суд.

4. По факту решения суда гражданин покидает территорию Российской Федерации/подает апелляцию/остается жить в России.

В случае несогласия с судебным решением об административном выдворении за пределы Российской Федерации, иностранный гражданин имеет право подать письменное обжалование, чтобы остаться в России.

Выдворение назначается сотрудником ФСБ или судьей. А вот какая форма будет задействована напрямую зависит от того, какого рода нарушение имело место, а также непосредственно от личности обвиняемого.

Административное выдворение иностранных граждан и его порядок регулируется статьей 34 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Административное выдворение иностранного гражданина за пределы Российской Федерации осуществляется за счет средств выдворяемого иностранного гражданина, а в случае отсутствия таких средств либо в случае, если иностранный работник принят на работу с нарушением порядка привлечения и использования иностранных работников, -- за счет средств пригласившего его органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, гражданином которого является выдворяемый иностранный гражданин, международной организации либо ее представительства, физического или юридического лица, указанных в статье 16 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

В случае, если установление приглашающей стороны невозможно, мероприятия по административному выдворению иностранного гражданина за пределы Российской Федерации являются расходными обязательствами Российской Федерации. Порядок расходования средств на указанные цели определяется Правительством Российской Федерации.

Федеральная служба судебных приставов, или его территориальный орган либо пограничные органы в соответствии со своими полномочиями осуществляют административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации и направляют информацию об этом в Министерство иностранных дел, а также в Главное управление по вопросам миграции МВД РФ.

Главное управление по вопросам миграции МВД РФ с 2016 года осуществляет контроль за исполнением иностранным гражданином или лицом без гражданства назначенного ему административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации.

Министерство иностранных дел, уведомляет об административном выдворении иностранного гражданина за пределы Российской Федерации дипломатическое представительство или консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, гражданином которого является выдворяемый иностранный гражданин.

К тому же немаловажным при решении является тот факт, имеет ли возможность гражданин самолично выехать с территории страны.

Что касается самоличного выезда из страны под контролем определенных органов, то данная форма, принятая судьей, говорит о том, что человек обязан покинуть страну в пятидневный срок, отсчет которого начинается с того времени, когда данное постановление вступило в силу.

Данный процесс должна контролировать Главное управлением по вопросам миграции МВД РФ

Но если человек отказывается выехать из страны, тогда районный суд указывает на то, чтобы его вывезли принудительно, под контролем и при этом он должен оплатить штраф по выдворению.

Выдворение также предусмотрено, если человек в течение одного года дважды минимум нарушил закон, или если иностранец не может самостоятельно покинуть страну, либо если точно известно, что он этого не сделает Чепурнова Н.М. Правовые основы административной ответственности: учебное пособие / Н.М. Чепурнова, И.А. Трофимов. - М.: Юнити-Дана, 2016. С.81.

Следует отметить, что сроки выдворения напрямую зависят от причин выдворения:

1.Неоформление документов о временном пребывании в России грозит иностранному гражданину выдворением на срок до трех лет.

2.Если иностранец «пойман» на совершении какого-то административного нарушения единожды в течение двенадцати месяцев, то запрет на въезд в Россию может также продлиться три года.

3.За нелегальное трудоустройство иностранных граждан могут выдворить на срок до пяти лет.

4.Если ранее гражданин уже выдворялся из страны и, вернувшись в Россию снова совершает административные проступки, следующий запрет на въезд может составлять уже десять лет.

Непосредственно процесс выдворения исполняется пограничными органами, которые передают задержанного непосредственно «в руки» представителей властей той страны, куда его выдворили.

Но перед этим в обязательном порядке должны быть предупреждены власти страны, через которую или в которую будет перевозиться этот человек. Но только в том случае если Россия располагает договором международного характера с той или иной страной.

Стоит отметить, что при отсутствии такой договоренности человека, которого российские власти определили на принужденное выдворение, довозят до того места куда собственно определили его пограничные органы.

Исполненное постановление должно быть оформлено в виде акта, который может быть как двухсторонним, так и односторонним, после чего его добавляют к данному постановлению.

Но, до того как лица без гражданства или иностранные граждане, нарушившие закон, будут вывезены с территории нашей страны, они должны находится в специальных пунктах, которые они не могут самовольно покидать.

Более того, люди срок содержания, которых не превышает трех часов, обеспечиваются одноразовым питанием, а когда время пребывания превышает три часа, тогда для каждого задержанного в отдельности рассчитывается рацион и предоставляются вещи первой необходимости.

Каждое его действие должно быть детально описано непосредственно в протоколе. Так же уточняется, болен ли человек чем-то, что может угрожать здоровью окружающих. После чего медики осматривают задержанного, и по необходимости ему выписываю лекарства Аванесова А.А. Проблемы соблюдения прав человека при административном выдворении / А.А.Аванесова // Миграционное право. -- 2013. -- № 3. -- С. 24-27. .

Когда лицо, получившее обвинение в нелегальном нахождении на территории России, не согласно с постановлением суда о принудительном выдворении, то в этом случае возможна процедура обжалования. Обжаловать обвинение в нелегальном пребывании можно в двух случаях:

1. Если мигрант не нарушил законодательство и может доказать это при помощи документов.

2. Если юрист, нанятый для защиты обвиняемого, может доказать факты нарушения во время оформления дела или уже непосредственно в процессе судебного разбирательства.

Прошение на обжалование (надзорную жалобу) можно подать в течение 10 дней с момента оглашения приговора. Если гражданин не уложился в этот срок, то решение об административном выдворении считается вступившим в силу и обжалованию больше не подлежит. Исключение из правил составляет один вариант, когда гражданин может предоставить суду доказательства уважительной причины, по которой произошла задержка с подачей прошения об обжаловании Саркисян В. А. Актуальные проблемы административного выдворения в России на современном этапе развития административного законодательства // Развитие общественных наук российскими студентами. 2017. №6..

С учетом всех предоставленных доказательств суд может заменить административное выдворение на другую форму наказания. Например, подвергнуть лицо административному штрафу. В качестве доказательств обвиняемый в нарушении правил проживания в России может представить следующие документы:

- справку о составе семьи, если брак заключен с гражданином Российской Федерации на территории страны;

- справку о наличии проживающих вместе с иностранцем членов его семьи, нуждающихся в постоянном уходе и не способных ни к какому виду труда;

- справку о наличии близких родственников, имеющих российское гражданство;

- справку о существовании детей от женщины -- гражданки Российской Федерации;

- справку от работодателя, нуждающегося в услугах иностранца, постоянно работающего в России;

- характеристику;

- справку, подтверждающую стабильный заработок.

Судебная практика и правоприменение в РФ серьезно отличается от судопроизводства в странах Европы или США. Если в РФ мигранту достаточно просто нарушить миграционное или трудовое законодательство для того, чтобы попасть под процедуру административного выдворения, то суды Европы исходят из того, что выдворение возможно только после оценки жизненной ситуации конкретного выдворяемого лица. Судьями Европы принимается во внимание природа и сила влияния на общественный порядок совершенного правонарушения, период пребывания лица в государстве, из которого оно должно быть выдворено, период, истекший со времени совершения нарушения, действия нарушителя в это время, гражданство лиц, которым небезразлична судьба выдворяемого, семейное положение нарушителя, наличие у него несовершеннолетних детей. США же стали настоящим центром притяжения мигрантов со всех континентов. В США даже прокуроры штатов ополчились на президента Трампа за ужесточение миграционной политики и отмену запрета на выдворение ольних родственников.

В России, подход судов иной. Административное правонарушение является формальным, т.е. не требуется наступления какого либо ущерба; действия иностранного гражданина подпадают под признаки состава административного правонарушения, значит иностранный гражданин подлежит выдворению.

2.2 Производство по делам об административных правонарушениях, влекущих административное выдворение

Протоколы об административных правонарушениях, влекущих административное выдворение, уполномочены составлять должностные лица пограничных органов, органов внутренних дел и Главного управления по вопросам миграции МВД РФ. Составлению протокола об административном правонарушении предшествует рассмотрение поводов к возбуждению дела, перечисленных в ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ. Такими поводами являются:

- непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

- поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события адмшшстративного правонарушения;

- сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Одной из особенностей производства по делам об административных правонарушениях, влекущих административное выдворение, является доставление и административное задержание на срок до 48 часов лица, в отношении которого возбуждается дело. На допустимость административного задержания указывается в ч. 2 ст. 27.5, где предусмотрен увеличенный до 48 часов срок административного задержания лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, посягающем на установленный режим Государственной границы Российской Федерации и порядок пребывания на территории Российской Федерации, в случае необходимости для установления личности или для выяснения обстоятельств административного правонарушения. По нашему мнению, в ч. 2 ст. 27.5 КоАП РФ не полностью отражены цели административного задержания иностранных граждан и лиц без гражданства. В ч. 3 той же статьи предусматривается административное задержание лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, влекущем в качестве одной из мер административного наказания административный арест. В данном случае целью административного задержания является необходимость правильного и своевременного рассмотрения дела и исполнения постановления, но эта цель зафиксирована в ч. 1 ст. 27.3 КоАП РФ и является общей. Исходя из того, что в ч. 2 ст. 27.5 КоАП РФ указана специальная цель административного задержания (в ч. 3 ничего похожего нет), можно сделать вывод о том, что если личность иностранного гражданина известна и обстоятельства дела ясны, оснований для административного задержания на срок до 48 часов нет. Но такой вывод ошибочен. В тех случаях, когда предполагается административное выдворение, иностранный гражданин должен быть подвергнут административному задержанию, во-первых, в целях обеспечения правильного и своевременного рассмотрения дела, а именно в целях обеспечения его присутствия при рассмотрении дела в соответствии с ч. 3 ст. 25.1 КоАП РФ; во-вторых, в целях обеспечения исполнения вынесенного постановления, а именно для помещения выдворяемого в специальном помещении (приемнике-распределителе) согласно ч. 5 ст. 32,10 КоАП РФ.

В соответствии с Наставлением по организации деятельности органов внутренних дел РФ и ГУ по вопросам миграции МВД РФ России по депортации либо административному выдворению за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства (далее - Наставление) сотрудник органов внутренних дел, выявивший иностранного гражданина, виновного в совершении действий, за которые может быть установлено административное выдворение, докладывает о случившемся рапортом начальнику органа внутренних дел или его заместителю. В рапорте подробно излагаются обстоятельства, связанные с пребыванием иностранного гражданина в Российской Федерации и правовые основания для рассмотрения вопроса о его административном выдворении. В случае доставления и административного задержания производится уточнение данных о личности задержанного лица путем направления соответствующих запросов в центральный банк данных.

Кроме того, в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, информация об административном задержании иностранного гражданина направляется в консульское учреждение или дипломатическое представительство иностранного государства гражданской принадлежности (подданства) или постоянного проживания данного лица. По требованию задержанного такая информация должна быть направлена безотлагательно. Таково требование Венской Конвенции о консульских сношениях, ратифицированной Указом Президиума Верховного Совета СССР от 16 февраля 1989 г. № 10138-Х1 . К сожалению, данное право иностранного гражданина зафиксировано в ведомственном акте, но отсутствует в КоАП РФ. Части 2 и 3 ст. 27.3 Кодекса предусматривают уведомление по просьбе задержанного лица о месте его нахождения в кратчайший срок его родственников, администрации по месту его работы (учебы), а также защитника. А об административном задержании несовершеннолетнего его родители или иные законные представители уведомляются в обязательном порядке. Отсутствуют какие либо специальные указания и в ст. 2.6 КоАП РФ. В связи с этим предлагается дополнить ч. 2 ст. 27.3 КоАП РФ абзацем следующего содержания:

«Об административном задержании иностранного гражданина или лица без гражданства по его требованию безотлагательно информируется консульское учреждение или дипломатическое представительство иностранного государства гражданской принадлежности (подданства) или постоянного проживания данного лица. В случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, такая информация об административном задержании иностранного гражданина направляется в обязательном порядке.».

Обращение в вышеуказанные органы иностранных государств позволяет в некоторых случаях установить личность задержанного.

В обязательном порядке устанавливаются основания, по которым выезд иностранного гражданина из Российской Федерации может быть ограничен (например, лицо является подозреваемым или обвиняемым по уголовному делу), для чего проводятся проверки по централизованным учетам ГИАЦ МВД России и учетам соответствующих информационных центров МВД, ГУВД, УВД субъектов Российской Федерации. Необходимо также отметить, что на стадии возбуждения дела дактилоскопирование иностранного гражданина или лица без гражданства не проводится Тюрин В. А. Меры административного принуждения, применяемые к иностранным гражданам и лицам без гражданства // Современное право. М., 2013. № 6. С. 12..

На стадии возбуждения дела об административном правонарушении, влекущем административное выдворение, по нашему мнению, важнейшим этапом должно быть составление протокола об административном правонарушении. Одним из важнейших моментов при составлении протоколов о доставлении, об административном задержании, об административном правонарушении является обязательность предоставления иностранному гражданину или лицу без гражданства, не владеющим русским языком или языком, на котором ведется производство по делу , услуг переводчика. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судей при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» прямо указано, что отсутствие в протоколе об административном правонарушении данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола должно признаваться существенным недостатком протокола, влекущим невозможность рассмотрения дела и, следовательно, возвращение протокола и материалов дела должностному лицу, составившему протокол Лукьянов А.С. Административное выдворение и депортация в системе административно-правовых методов миграционной политики России / А.С. Лукьянов // Российская юстиция. -- 2009. -- № 4. -- С. 39-43. .

В соответствии с ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении либо с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении. Еще два пункта, названные в данной части статьи, не имеют отношения к производству по делам об административных правонарушениях, влекущих административное выдворение (ч. 1 ст. 28.7 КоАП РФ не предусматривает возможности назначения административного расследования по таким правонарушениям, а санкции соответствующих статей Особенной части Кодекса не предусматривают наказаний, налагаемых без составления протокола).

После составления протокола об административном правонарушении возникшее административно-деликтное процессуальное правоотношение преобразуется, меняется его субъектный состав. Сторону властного субъекта правоотношения занимает судья районного суда либо, как видно из таблицы, должностное лицо органа внутренних дел или пограничной службы. От имени органов ГУ МВД РФ по вопросам миграции России дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 18.8 КоАП РФ, вправе рассматривать начальники территориальных органов Службы, однако данные должностные лица не вправе назначать наказание в виде административного выдворения. От имени пограничных органов в соответствии со ст. 23.10 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 18.1 и ч. 2 ст. 18.4 КоАП РФ, вправе рассматривать:

- руководитель ФСБ России;

- руководитель департамента морской охраны пограничной службы РФ;

- начальники территориальных пограничных органов, их заместители;

- начальники пограничных отрядов, командиры соединений и частей пограничного контроля, командиры морских соединений и частей пограничного контроля, командиры морских соединений и частей;

- начальники областных отделов пограничной стражи;

- старшие государственные инспектора органов морской охраны;

- коменданты пограничных комендатур, командиры подразделений пограничного контроля;

- начальники районных отделов пограничной стражи;

- государственные инспектора органов морской охраны;

- командиры пограничных кораблей, судов (катеров);

- начальники пограничных застав;

- участковые инспектора органов морской охраны.

Стадия рассмотрения дела об административном правонарушении обычно рассматривается как сложная процедура, состоящая из нескольких этапов.

Во-первых, необходимо определить территориальную подведомственность рассматриваемых дел.

Во-вторых, определяется подведомственность (подсудность) дела. Заметим, что этот вопрос уже должен быть разрешен на стадии возбуждения дела об административном правонарушении.

В связи с тем, что дела об административных правонарушениях, влекущих административное выдворение, рассматриваются с соблюдением специального срока - 48 часов с момента административного задержания лица, в отношении которого ведется производство по делу, и в присутствии этого лица, этап подготовки к рассмотрению дела должен плавно перетекать в этап рассмотрения дела по существу. Нет необходимости затрачивать время на извещение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

В то же время, иностранный гражданин или лицо без гражданства как лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в соответствии с ч. I ст. 25.1 КоАП РФ имеет право пользоваться юридической помощью защитника. Защитник, согласно ч. 4 ст. 25.5 КоАП РФ, допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении, а в случае административного задержания - с момента задержания.

По нашему мнению, помощь защитника особенно актуальна в тех случаях, когда лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, не владеет языком, на котором ведется производство по делу. К сожалению, закон не требует обязательного обсуждения с этим лицом или обязательного предложения ему услуг защитника. Представляется, что введение такого правила в КоАП РФ способствовало бы повышению уровня защищенности прав лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В связи с этим мы предлагаем в протоколе об административном задержании и в протоколе об административном правонарушении в обязательном порядке делать отметку не только о предложении услуг переводчика, но и о предложении услуг защитника.

2.3 Основные проблемы применения административного выдворения

Для России наиболее характерна трудовая миграция. Основным стержнем проблемы является борьба с огромным количеством нелегальных трудовых мигрантов. Несмотря на ужесточение законодательства в 2015 году, когда были введены патенты, проверка знания русского языка, истории России и многое другое, трудовые мигранты продолжают совершать правонарушения. В основном это такие нарушения законов, как подделка документов - приглашений на въезд в страну, разрешений на работу и иных документов Саркисян В. А. Актуальные проблемы административного выдворения в России на современном этапе развития административного законодательства // Развитие общественных наук российскими студентами. 2017. №6. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/aktualnye-problemy-administrativnogo-vydvoreniya-v-rossii-na-sovremennom-etape-razvitiya-administrativnogo-zakonodatelstva.

Как уже было неоднократно сказано выше, административное выдворение устанавливается и назначается судьей в двух формах: принудительное выдворение за пределы РФ, а также контролируемый самостоятельный выезд иностранных граждан и лиц без гражданства из РФ Чепурнова Н.М. Правовые основы административной ответственности: учебное пособие / Н.М. Чепурнова, И.А. Трофимов. - М.: Юнити-Дана, 2016. С.81.

Лица, подлежащие принудительному выдворению, содержатся в предусмотренных законодательством специальных учреждениях. Иностранцам нельзя самовольно покидать эти места - для них ограничена свобода передвижения, они подлежат круглосуточному контролю и надзору. Однако эти ограничения не нарушают прав и свобод иностранцев, напротив - содержание в таких учреждениях основывается на принципах законности, гуманизма, уважения человеческого достоинства, личной безопасности, охраны здоровья граждан и недопущения дискриминации О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации: Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс». .

На современном этапе развития административного законодательства существует проблема переполненности спецучреждений. Сущность этой проблемы заключается не только в том, что у государства недостаточно средств на отправку правонарушителей домой, а также и в отсутствии нормативно закрепленного предельного срока задержания лиц в российском законодательстве.

Поэтому, является целесообразным введения в КоАП конкретный срок содержания там выдворяемых лиц. Эта необходимость во многом обусловлена и тем, что многие люди возмущены бесплатным проживанием и питанием мигрантов в специальных учреждениях за счет федерального бюджета, то есть по сути за счет налогообложения самого населения.

Вторая форма административного выдворения - предоставление правонарушителю возможности самостоятельно, но под контролем, выехать из страны в течение 15 дней после того, как судебное решение вступит в законную силу.

Самостоятельность выдворения совсем не означает, что за исполнением судебного решения никто не будет следить. Некоторые иностранцы так не считают, потому что и вовсе не знают о том, что за исполнением выдворения следят МВД и ФМС. Не получив звонка из полиции, они попросту решают, что о них «забыли» и можно не спешить на родину. Однако по истечении 15 дней, если иностранец не покинул Российскую Федерацию, он объявляется в розыск. И тогда ему грозит более суровое наказание, чем объявленное ему по приговору суда выдворение.

Иностранному лицу или лицу без гражданства, в отношении которого принято административное выдворение, запрещается въезд на территорию РФ в течение 5 лет.

Многие иностранцы совсем не согласны с таким правилом. Они идут на новые правонарушения - подделка паспорта, иных документов, чтобы попасть на территорию страны значительно раньше установленного срока.

Для эффективной борьбы с существующими проблемами, в КоАП постоянно вносятся изменения и дополнения. Так, изменение КоАП РФ от 07.02.2017 значительно расширяет случаи, выдворение в которых ставится на усмотрение суда, то есть суд может как применить к нарушителю, так и не применять такое наказание, как административное выдворение О внесении изменений в Федеральный закон «О Счетной палате Российской Федерации» и статью 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»: федер. закон от 07.02.2017 № 11-ФЗ (вступ. в силу с 07.02.2017) //СПС «КонсультантПлюс»..

К этим случаям относятся нарушение правил въезда, миграционного учета и др. С помощью такого нововведения, значительно уменьшатся случаи привлечения мигрантов к административному выдворению, а значит и сократится количество иностранцев, находящихся в спецучреждениях, что во многом благоприятствует существующим проблемам в административном законодательстве Севрюгин М.А. Основные проблемы противодействия нелегальной миграции в России / М.А. Севрюгин // Административное право и процесс. -- 2014. -- № 6. -- С. 75-77. .

Следующая проблема, касающаяся применения административного выдворения состоит в том, что дело об административном правонарушении, совершение которого влечет, в частности, административное выдворение за пределы Российской Федерации, рассматривается в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Как правило, такие сжатые сроки являются одной из основных причин возникновения и других проблем, например связанных с нарушением прав на защиту, собиранием и исследованием доказательств, установлением личности лица, привлекаемого к административной ответственности, его семейного положения, а также с несвоевременным предоставлением переводчика.

Лицам, участвующим в производстве по делу об административном правонарушении и не владеющим языком, на котором ведется производство по делу, обеспечивается право выступать и давать объяснения, заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на родном языке либо на другом свободно избранном указанными лицами языке общения, а также пользоваться услугами переводчика.

...