Конфиденциальная информация как условие трудового договора

Размещено на http://www.allbest.ru/

На правах рукописи

Специальность 12.00.05 - Трудовое право; право социального обеспечения

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Конфиденциальная информация как условие трудового договора

Иванов Дмитрий Викторович

Москва - 2009

Диссертация выполнена на кафедре трудового права и права социального обеспечения юридического факультета Образовательного учреждения профсоюзов «Академия труда и социальных отношений»

Научный руководитель: Бондаренко Эльвира Николаевна, доктор юридических наук, профессор

Официальные оппоненты: Хныкин Геннадий Валентинович, доктор юридических наук, профессор Морозов Дмитрий Александрович, кандидат юридических наук, доцент.

Ведущая организация: ННОУ «Московский гуманитарный университет»

Защита диссертации состоится «05» мая 2009 г. в 14:00 часов на заседании совета по защите докторских и кандидатских диссертаций Д 602.001.04 при Академии труда и социальных отношений по адресу:

119454, г. Москва, ул. Лобачевского, д. 90.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке ОУП «Академия труда и социальных отношений».

Автореферат разослан «_____» ________________ 2009 г.

Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук , доцент И.В. Тряков

1. Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования. В настоящее время темпы развития России характеризуются значительными экономическими и политическими преобразованиями. Это сопровождается существенными изменениями законодательства, направленного на адекватное правовое регулирование происходящих реформ. В сфере трудового законодательства определенным итогом изменений явилось принятие Трудового кодекса Российской Федерации, по-новому регулирующего трудовые и непосредственно связанные с ними отношения. В условиях рынка и конкуренции возникают проблемы, связанные с обеспечением безопасности не только физических и юридических лиц, их имущественной собственности, но и информации, имеющей коммерческое значение, иных сведений, в частности, о результатах интеллектуальной деятельности: секретах производства, служебных секретах производства и других.

Информация - важнейший продукт общественного производства, постоянно наращиваемый ресурс человечества; сегодня это наиболее ценный и ходовой объект в международных экономических отношениях. На международном уровне сформировалась система взглядов на информацию как на ценнейший ресурс жизнеобеспечения общества, имеющий социальное значение.

Практика применения ГК РФ, ТК РФ, Федеральных законов «О государственной тайне» от 21.07.1993 № 5485-1, «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ, «О персональных данных» от 27.07.2006 № 152-ФЗ, «О коммерческой тайне» и других нормативных правовых актов показала несоответствия их отдельных положений, очертила круг вопросов, требующих более четкого законодательного регулирования, выявила пробелы в законодательстве, то есть отсутствие должного правового регулирования отдельных групп трудовых правоотношений. Последнее, в частности, проявилось в сфере правового регулирования коммерческой и служебной тайны в трудовых отношениях.

Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена тем, что многие из правовых проблем, связанных с понятием конфиденциальной информации, ее значением для сторон трудового договора как его условия, правовым режимом охраняемой законом тайны затрагивались лишь частично и, по сути дела, не были предметом самостоятельного исследования в науке трудового права. В отдельных статьях, комментариях к Трудовому кодексу РФ, монографиях, посвященных исследованию смежных проблем, анализировались некоторые стороны, аспекты правового режима охраняемой законом тайны. Настоящая диссертация является первым исследованием проблем, выявленных в правовом регулировании трудовых отношений, связанных с конфиденциальной информацией.

В диссертации проанализирована нормативная база и юридическая литература по рассматриваемым вопросам. В работе анализируются позиции специалистов, главным образом, в области трудового права по вопросам понятия и видов конфиденциальной информации, содержания трудового договора с точки зрения правовой природы его условия о конфиденциальной информации, юридической ответственности сторон как способа обеспечения исполнения обязанности по сохранению (неразглашению) этой информации. По ходу изложения материала вносятся предложения по совершенствованию законодательства по исследуемым проблемам.

Выбор темы диссертационного исследования обусловлен также потребностью проведения анализа научно-практических проблем в рассматриваемой области, необходимостью согласования позиций науки и законодательства и приведения в соответствие содержания норм трудового и гражданского права в сфере рассматриваемых отношений, в механизме применения соответствующих правовых норм.

Степень научной разработанности темы. Проблемы правового режима охраняемой законом тайны и, в более широком аспекте ? конфиденциальной информации ? до настоящего времени недостаточно исследованы в правовой науке. Однако, с принятием законов, непосредственно посвященных регулированию общественных отношений в сфере информации, Трудового кодекса Российской Федерации, содержащего главу 14, а также введением в действие части четвертой ГК РФ, возник ряд проблем, связанных с необходимостью определения основополагающих понятий в данной области, согласования подходов к регулированию этих отношений в различных отраслях законодательства, прежде всего, трудовом и гражданском законодательстве.

В 90-х годах ХХ в. и в начале 2000-х г.г. общественные отношения в сфере информации, в том числе проблемы защиты охраняемой законом тайны, изучались мало и непоследовательно. В определенной степени это было связано с неустойчивостью в правовом регулировании рассматриваемых отношений. Что касается трудового права, то, очевидно, можно констатировать на этот счет наличие определенного пробела в науке. Отсюда целесообразность и необходимость исследования поставленных вопросов.

Данные обстоятельства предопределили выбор темы исследования, его цели и задачи.

Объектом исследования является конфиденциальная информация в сфере трудовых отношений.

Предметом исследования является конфиденциальная информация как условие трудового договора: производное; обязательное; дополнительное; практика применения правовых норм, регулирующих использование и защиту охраняемой законом конфиденциальной информации, в том числе, и тайны (государственной, служебной, коммерческой, иной); определение и соотношение понятий служебной, коммерческой, профессиональной тайны в сфере трудовых правоотношений, выявление проблем ответственности за нарушение законодательства о конфиденциальной информации.

Цель и задачи исследования. Цель, намеченная в диссертации, - определить место конфиденциальной информации в трудовых отношениях, исследовать ее понятие и виды; доказать, что условием трудового договора является не только охраняемая законом тайна, но конфиденциальная информация, не исчерпывающаяся ею. Кроме того, целью исследования является доказательство того, что конфиденциальная информация может входить в содержание трудового договора не только как дополнительное, но и как производное и обязательное условие; выявление и, по возможности, предложение решения проблем трудоправовой ответственности за нарушение нормативных правовых актов о конфиденциальной информации. Достижение данной цели осуществлялось посредством постановки и решения следующих основных задач:

· выявление и исследование информации, относящейся к конфиденциальной информации, в том числе, охраняемой законом тайне;

· формулирование определения понятия конфиденциальной информации и служебной тайны;

· исследование соотношения охраняемой законом конфиденциальной информации в гражданском и трудовом законодательстве;

· определение правовых способов обеспечения охраны сведений, составляющих государственную, служебную, коммерческую, иную тайну, а также изучение механизма их реального функционирования в трудовых отношениях;

· исследование прав и обязанностей в области охраняемой законом информации, предложения по совершенствованию трудового законодательства в данной области.

Научная новизна заключается, прежде всего, в выборе предмета исследования. В настоящей диссертации подвергнуты научному осмыслению проблемы трудовых отношений, связанных с информацией и конфиденциальной информацией, которые как предмет монографического исследования не только не изучались, но и не ставились в науке трудового права. Кроме того, новизна заключается в системном подходе к изучению проблем правового регулирования отношений, объектом которых является охраняемая законом конфиденциальная информация.

Избранное новое направление позволило выявить и определить понятие и виды конфиденциальной информации, классифицировать их, изучить соотношение отдельных видов конфиденциальной информации в трудовом и других отраслях законодательства, выявить пробелы в нормативных правовых актах о некоторых ее видах, проанализировать законодательство об ответственности за его нарушение, установить несоответствие и декларативность отдельных правовых норм. Это позволило сделать выводы, могущие представить интерес для законодателя и правоприменительных органов, внести определенные предложения по совершенствованию трудового законодательства, регулирующего отношения, связанные с конфиденциальной информацией.

На защиту выносятся следующие положения:

1. Понятие конфиденциальной информации шире, чем только тайна, охраняемая законом, которой оперирует Трудовой кодекс РФ. Согласно федеральным законам, в ее содержание включаются и иные конфиденциальные сведения (Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», Федеральный закон от 2.03. 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»). Существует значительное количество источников, регулирующих правоотношения, связанные с конфиденциальной информацией, но в них либо вовсе отсутствует, либо нет единого определения понятия того или иного ее вида.

Определение конфиденциальной информации либо через требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия её обладателя, либо через информацию с ограниченным доступом, не содержащую государственную тайну (п. 7 ст.2 Закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ) является широким, неточным и недостаточно конкретным, поэтому не вполне подходит для трудовых отношений.

Под конфиденциальной информацией в диссертации понимается легально полученная информация, которая, в силу закона или иного акта, имеющего юридическое значение, доступна строго определённому кругу лиц, и в отношении которой установлен режим определенного рода секретности.

2. Разглашение государственной, коммерческой, служебной, иной тайны является нарушением трудового законодательства (статьи 37, 81, 243 ТК РФ); содержание понятия «иной» тайны не раскрывается. В других федеральных законах определения коммерческой, служебной, иной тайны противоречивы и не всегда адекватны дисциплинарному проступку. Между тем в качестве условия трудового договора любой вид конфиденциальной информации должен быть предельно конкретизирован. В противном случае вменять в обязанность и требовать ее исполнения от субъекта трудового договора нет юридических оснований.

3. В число обладателей информации, под которым понимается физическое, юридическое лицо (п. 1 ст. 6 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»), следует включить организации без образования юридического лица, что отнюдь небезразлично для трудовых отношений, т.к. эти организации могут быть работодателями (ст. 20 ТК РФ).

4. Исходя из содержания ст. 6 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», работодатель ? безусловный обладатель как производственной, технической, экономической, организационной и другой конфиденциальной информации, так и информации, касающейся работника, необходимой работодателю в силу исполнения работником своей трудовой функции (ст. 65, 88 ТК РФ). Работник также может быть обладателем производственной и прочей информации, во-первых, потому, что она может быть доверена ему работодателем как необходимая для выполнения трудовой функции, во-вторых, работнику могут принадлежать результаты интеллектуальной деятельности, созданные в процессе трудовой деятельности, как-то: изобретения; полезные модели; промышленные образцы и т.п. (ст. 1225 ГК РФ). Кроме того, в силу главы 14 ТК РФ и закона «О персональных данных» от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ, работник - физическое лицо является субъектом персональных данных (п.1 ст. 3).

5. Секрет производства (ноу-хау), ? часть четвертая ГК РФ, ? и коммерческая тайна, вопреки статье Гражданского кодекса, ? не идентичные понятия Можно констатировать, что единообразного определения понятия коммерческой тайны в действующем законодательстве нет. Ввиду отсутствия определения коммерческой тайны, в трудовых отношениях должно применяться определение, данное в Законе «О коммерческой тайне», поскольку данный закон, в отличие от ГК РФ, содержит нормы, регулирующие трудовые отношения, и, согласно ст. 5 ТК РФ, в этой части включается в трудовое законодательство.

6. Служебная тайна и служебный секрет производства ? не тождественные понятия. Они различаются, во-первых, тем, что право на служебный секрет производства относится к исключительным правам, и с самого момента создания служебного произведения в соответствии с законом считается переданным работодателю (п. 3 ст. 1228 ГК), если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное; во-вторых, гражданском праве термин «служебный» применяется к объектам, которые созданы в связи с трудовой функцией работника, хотя и вне рамок этой трудовой функции (авторские произведения); в-третьих, режим конфиденциальности относительно служебного секрета производства действует до утраты исключительного права. Наконец, служебная тайна, в отличие от служебного секрета производства, может не иметь (и чаще всего, не имеет) отношения к личности работника, достоянием которого она стала в силу занятия определенной должности.

7. В законодательстве отсутствует определение понятия «служебная тайна». С введением статьи 1470 «Служебный секрет производства» части Четвертой ГК РФ утратила силу статья 139 Гражданского кодекса, определявшая служебную и коммерческую тайну. Однако служебная тайна как таковая сохраняет свое значение для трудовых отношений. В диссертации под ней понимаются конфиденциальные сведения, полученные в результате трудовой деятельности работника или ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей, в том числе, касающиеся частной жизни и здоровья граждан или затрагивающие их честь и достоинство, в соответствии с нормативно определяемым перечнем, не относящиеся к государственной тайне, и доступ к которым ограничен органами государственной власти федеральными законами.

8. Условие содержания трудового договора о конфиденциальной информации, в том числе, охраняемой законом тайне, могут быть не только дополнительным, как сказано в ст. 57 ТК РФ, но и производным, и обязательным. Государственная тайна, а также абсолютное большинство видов профессиональной тайны (банковская, налоговая, врачебная и др.), и некоторые иные конфиденциальные сведения определены законодательно. Это дает основание утверждать, что, будучи неотъемлемым содержанием трудовой функции, они являются не договорными, а, по принятой в трудовом праве терминологии (К.Н. Гусов, В.Н. Толкунова) ? производными, то есть условиями, привнесенными в договор из законодательства.

9. Коммерческая и служебная тайна, установленные локально, могут являться и производным, и обязательным условием в зависимости от того, только ли со сведениями ограниченного доступа связана трудовая деятельность работника. В таких случаях отказ от обязанности сохранения конфиденциальной информации означает отказ от заключения трудового договора.

10. Условие о неразглашении конфиденциальной информации может быть дополнительным условием трудового договора лишь в тех случаях, когда ее сохранение не входит в трудовые обязанности работника.

Факультативность условия о неразглашении охраняемой законом тайны подтверждается распространением условия о неразглашении тайны на всех работников, которым тайна (любая: служебная, коммерческая, профессиональная, или иные конфиденциальные сведения) стала известна. Закон не связывает обязанность неразглашения конфиденциальных сведений (как дополнительного условия трудового договора) с определенными категориями работников.

11. Трудовое законодательство об ответственности за нарушение обязанности неразглашения конфиденциальной информации нуждается в совершенствовании:

Необходимо разграничить ответственность за разглашение коммерческой тайны и за ее неправомерное использование (нарушение режима конфиденциальности; использования в собственных целях). Причем привлечение к полной материальной ответственности во всех перечисленных случаях совершения дисциплинарных проступков представляется проблематичным, учитывая, что ущерб в результате данного правонарушения выражается чаще всего в упущенной выгоде.

12. Внесены предложения по совершенствованию отдельных статей Трудового кодекса (21, 81, 246 и др.), касающихся регулирования отношений, связанных с информацией. В трудовом договоре может быть предусмотрено также ограничительное условие на случай увольнения работника, в соответствии с которым работник обязан в течение определенного срока (два, три года) после увольнения не разглашать и не использовать для себя или других лиц информацию, составляющую коммерческую тайну.

Методологическая основа исследования. Методология исследования определяется поставленными в диссертации целями и задачами. Методами исследования явились: диалектический (анализ, синтез, обобщение, классификация), исторический, сравнительно-правовой, системный анализ норм трудового, гражданского и других отраслей законодательства, подзаконных актов, приемы диалектической и формальной логики при формулировании положений диссертации, в том числе, по совершенствованию законодательства в исследуемой области.

Теоретическая основа исследования. Избранная тема исследования обусловливает использование в качестве теоретической основы трудов ученых в области общей теории права, трудового права, гражданского права и других отраслей права: М.С. Бахнова, И.Л. Бачило, Э.Н. Бондаренко, Н.А. Бриллиантовой, М.А. Вуса, Э.П. Гаврилова, С.Ю. Головиной, Д.Ю. Гончарова, Л.А. Грось, В.Н. Гудимова, К.Н. Гусова, В.Н. Додонова, В.А. Дозорцева, И.А. Зенина, Е.В. Каминской, В.А. Козбаненко, С.В. Колобовой, А.В. Коломийца, В.Е. Крутских, А.М. Куренного, А.М. Лушникова, М.В. Лушниковой, С.П. Маврина, А.Л. Маковского, Е.А. Моргуновой, Ю.П. Орловского, В.В. Погуляева, Ю.Н. Полетаева, О.Г. Румянцева, А.П. Сергеева, Л.Б. Сетдаровой, О.В. Смирнова, И.О. Снигиревой, Э.Я. Соловьева, Е.В. Старостиной, Л.А. Сыроватской, А.А. Теренина, Л.В. Тихомировой, В.Н. Толкуновой, Д.Б. Фролова, Г.В. Хныкина, Е.Б. Хохлова, В.Ф. Цитульского, И.Г. Чумарина, Е.В. Шишмаревой и др.

Информационная база исследования. Информационную базу диссертационного исследования составили: акты международного законодательства; нормативные правовые акты России и РСФР; материалы судебной практики; научная литература; справочные правовые системы.

Нормативную базу исследования составили нормативные правовые акты Российской Федерации, акты субъектов Российской Федерации, подзаконные акты, ведомственные акты, разъяснения и рекомендации Конституционного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ, решения судов различных инстанций по конкретным делам.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования заключается в том, что в нем содержатся анализ, выводы и положения, характеризующие современное состояние правового режима конфиденциальной информации в трудовых отношениях. На основе проведенного анализа действующего законодательства, в связи с поставленными целями и задачами сформулированы теоретические выводы и практические предложения, направленные на совершенствование трудового законодательства в исследуемой области.

Положения, сформулированные в диссертационном исследовании, учитывающие специфику рассматриваемых отношений, могут быть использованы в правотворческой и правоприменительной деятельности.

Основные положения и выводы диссертации отражены автором в публикациях, а также обсуждались на семинарах и конференциях, в частности, на IХ Международной практической конференции Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова «Социально-экономические права граждан и их реализация средствами трудового права и права социального обеспечения» 4-5 декабря 2008 года.

2. Содержание работы

Во введении обосновывается актуальность выбранной темы, раскрывается научная новизна диссертации, ее теоретическая и практическая значимость, формулируются положения, выносимые на защиту.

Первая глава «Понятие и виды конфиденциальной информации» включает три параграфа.

В первом параграфе «Понятие конфиденциальной информации» раскрывается понятие и значение информации и конфиденциальной информации в общественных, в том числе, трудовых отношениях.

В условиях рынка и конкуренции возникают проблемы, связанные с обеспечением безопасности не только физических и юридических лиц, их имущественной собственности, но и информации, имеющей коммерческое значение, иных сведений, в частности, о результатах интеллектуальной деятельности: секретах производства, служебных секретах производства и других.

Информация - важнейший продукт общественного производства, постоянно наращиваемый ресурс человечества; сегодня это наиболее ценный и ходовой объект в международных экономических отношениях. На международном уровне сформировалась система взглядов на информацию как на ценнейший ресурс жизнеобеспечения общества, имеющий социальное значение.

Определение правового понятия информации впервые было дано в Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ. В действующем Федеральном законе «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27 июля 2006 года № 152-ФЗ (далее - Закон об информации) определение информации, как выше говорилось, представлено в более общем виде и содержится в п.1 ст.2 Федерального закона «Об информации»: информация - сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. В п.1 ст. 5 указанного закона говорится о том, что информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений.

«Конфиденциальность» появляется в нормативных правовых актах СССР после 1990 г. и присутствует только в трех документах. Сейчас же этот термин встречается в 84 федеральных законах и 706 международных (в том числе межправительственных) соглашениях. Вероятнее всего, этот термин пришел из международного права. Наряду с ним в законодательстве присутствуют тайны, число которых, по мнению исследователей, перевалило за 40». Ограничение доступа к информации устанавливается федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п.1 ст.9 Закона об информации).

Анализируя нормативные правовые акты, имеющие прямое отношение к рассматриваемому вопросу, можно констатировать, что информация разделяется на 1) общедоступную; 2) информацию ограниченного доступа (терминология статей 7 и 9 соответственно Закона об информации, которая, как можно судить по тексту, тождественна сведениям конфиденциального характера (терминология Указа Президента РФ от 6 марта 1997 года в ред. Указа Президента от 23 сентября 2005 года). В свою очередь, информация ограниченного доступа (сведения конфиденциального характера) подразделяется на персональные данные, коммерческую, служебную, профессиональную и иные тайны. Особняком стоит государственная тайна, хотя она, разумеется, представляет собой конфиденциальные сведения.

Конфиденциальная информация определена в п. 7 ст.2 Закона об информации через самые общие нормативные установки: требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия её обладателя. Такое определение, а также разнобой терминологии различных нормативных правовых актов, регулирующих рассматриваемые отношения, а то и коллизия некоторых норм законов довольно резко критикуется в литературе как весьма неопределенное, затрудняющее установление соотношение безусловно близких и взаимозависимых категорий, в том числе конфиденциальной информации и информации ограниченного доступа, коммерческой, служебной, профессиональной, иной тайны, секретов производства, служебных произведений.

С учётом высказанных соображений в диссертации предлагается следующее определение понятия конфиденциальной информации.

Под конфиденциальной информацией следует понимать легально полученную информацию, которая, в силу закона или иного акта, имеющего юридическое значение, доступна строго определённому кругу лиц, и в отношении которой установлен режим определенного рода секретности.

В п. 1 ст. 6 Закона об информации дано понятие «обладатель информации», под которым понимается физическое, юридическое лицо, Российская Федерация, ее субъект, муниципальное образование, которые либо своими силами создали информацию, либо приобрели на основании закона или договора право предоставлять или ограничивать возможность других лиц получать и использовать определенную информацию. Обращает на себя внимание, однако, что из этого перечисления выпадают организации без образования юридического лица, что отнюдь небезразлично для трудовых отношений, т.к. эти организации могут быть работодателями (ст. 20 ТК РФ).

Работник, как и работодатель, также может быть обладателем производственной и прочей информации, во-первых, потому, что она может быть доверена ему работодателем как необходимая для выполнения трудовой функции, во-вторых, работнику могут принадлежать результаты интеллектуальной деятельности, созданные в процессе трудовой деятельности, и, в силу главы 14 ТК РФ и закона «О персональных данных» от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ, работник - физическое лицо является субъектом персональных данных.

Второй параграф первой главы ? «Основные источники правового регулирования конфиденциальной информации».

Статья 4 Закона об информации устанавливает, что законодательство Российской Федерации об информации, информационных технологиях и о защите информации основывается на Конституции Российской Федерации, международных договорах Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других регулирующих отношения по использованию информации федеральных законов.

Основные направления правовой регламентации информационных отношений - конституционное и гражданско-правовое. Как продолжение свободы мысли и слова, которая закреплена в ч. 1 ст. 29 Конституции РФ, ч. 4 ст. 29 Конституции РФ закрепляет право каждого свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется соответствующим федеральным законом.

В последние годы были приняты законы: Федеральные законы от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»; от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», от 29 июля 2004 «О коммерческой тайне» № 98-ФЗ, приведённый в соответствие с частью четвёртой ГК РФ в ред. Закона от 24 июля 2007 г. Краткая характеристика содержания этих законов дана в диссертации.

Доктрина информационной безопасности Российской Федерации от 9 сентября 2000 г. № ПР-1895 развивает Концепцию национальной безопасности Российской Федерации применительно к информационной сфере и представляет собой совокупность официальных взглядов на цели, задачи, принципы и основные направления ее обеспечения и служит основой для формирования государственной политики и подготовки предложений по совершенствованию правового, методического, научно-технического и организационного обеспечения информационной безопасности Российской Федерации, а также для разработки ее целевых программ.

Российская Федерация является участником международных договоров, касающихся информации, информационных технологий и защиты информации и участвует в Европейской Конвенции об информации относительно иностранного законодательства (ETS № 62) (заключена в Лондоне 7 июня 1968 г.); Соглашении о межгосударственном обмене научно-технической информацией и Соглашении об обмене экономической информацией (заключены в Минске 26 июня 1992 г.) и других международных актах.

Третий параграф первой главы посвящен видам конфиденциальной информации.

В законодательстве насчитывается около сорока видов тайны.

Трудовой кодекс оперирует понятиями тех или иных видов тайны, но не определяет их. Между тем в качестве условия трудового договора любой вид конфиденциальной информации должен быть предельно конкретизирован. В противном случае вменять в обязанность и требовать ее исполнения от субъекта трудового договора нет оснований. Поэтому определения данных понятий должны быть даны для целей трудового законодательства. Определение коммерческой и служебной тайны даны в диссертации, как и определение конфиденциальной информации. Государственная тайна, как было уже сказано, определена в законе. Что касается так называемой «иной» тайны, то под ней мы подразумеваем профессиональную тайну, и некоторые ее разновидности рассматриваются в том качестве, в каком это соответствует цели работы.

Государственная тайна - это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. Допуск к государственной тайне -- это процедура оформления права граждан на доступ к сведениям, составляющим государственную тайну (ст. 2 «О государственной тайне»). Порядок допуска должностных лиц и граждан РФ к государственной тайне регламентируется специальной Инструкцией, утвержденной постановлением Правительства РФ от 28 октября 1995 г. № 1050.

С введением в действие Части четвертой ГК РФ, ст. 139, как известно, утратила силу. В ТК РФ в связи с этим изменений не произошло. Еще одну разновидность конфиденциальной информации, которая могла быть отнесена к служебной тайне (если бы она имела четкие признаки определения), имеет в виду Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ (в ред. от 29.03.2008) «О государственной гражданской службе Российской Федерации». Аналогичная обязанность есть и у муниципальных служащих (п. 6 ст. 12 Федерального закона от 02.03.2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации».

Часть четвертая ГК РФ ввела новое понятие: служебный секрет производства (статья 1470). Между служебной тайной и служебным секретом производства есть общее: оба могут быть содержанием трудовых обязанностей работника, заключившего трудовой договор с работодателем. И служебная тайна, и служебный секрет производства ? конфиденциальные сведения, за разглашение которых наступает юридическая ответственность.

Однако служебная тайна как таковая сохраняет свое значение для трудовых отношений. Служебная тайна, в отличие от служебного секрета производства, может не иметь (и чаще всего, не имеет) отношения к личности работника, чьим достоянием она стала в силу занятия определенной должности, и он, как правило, дает подписку в той или иной форме о ее неразглашении; в том также, что право на служебный секрет производства относится к исключительным правам, и обязанность не разглашать этот секрет сохраняется ровно столько, сколько сохраняется исключительное право и т.д. Служебная тайна в диссертации определяется как конфиденциальные сведения, полученные в результате трудовой деятельности работника или ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей, в том числе, касающиеся частной жизни и здоровья граждан или затрагивающие их честь и достоинство, в соответствии с нормативно определяемым перечнем, не относящиеся к государственной тайне, и доступ к которым ограничен органами государственной власти федеральными законами.

Персональные данные работников могут быть отнесены как к служебной тайне (в тех случаях, когда работа с ними составляет содержание трудовой функции), так и к иной разновидности конфиденциальной информации. В действующий Трудовой кодекс РФ впервые в истории трудового законодательства включена отдельная глава (14) «Защита персональных данных работника».

Классификация видов конфиденциальной информации, в определенном смысле, условна. Одни виды тайны: коммерческая, служебная могут «перетекать» одна в другую, или могут представлять одновременно конфиденциальные сведения, входящие в содержание нескольких видов тайны. Чаще всего это происходит с так называемыми иными тайнами, под которыми в диссертации понимаются профессиональные тайны. Их понятие определяется в пункте 5 статьи 9 Закона «Об информации». В диссертации рассмотрены отдельные виды профессиональной тайны (банковская, врачебная тайна связи, аудиторская) в аспекте, соответствующем теме диссертации. конфиденциальный информация законодательство тайна

Глава 2. Конфиденциальная информация в трудовом договоре включает три параграфа.

Первый параграф «Содержание трудового договора» изложен в соответствии со ст. 57 ТК РФ. В нем рассмотрены условия содержания трудового договора: обязательные; дополнительные; производные. В действующем ТК РФ эта статья изложена в редакции Федерального закона от 30 июля 2006 г., значительно изменившей ее содержание. В работе изучены высказанные в литературе различные точки зрения по поводу классификации условий трудового договора (О.В. Смирнов; Е.Б. Хохлов). Заметим, что линия исключительно договорного содержания трудового договора законодателем не выдерживается, и к обязательным условиям ст. 57 относит, в частности, такие, содержание которых предрешено на более высоком, чем индивидуальный, юридическом уровне (оплата труда в бюджетных организациях, компенсации за тяжелую работу и работу с вредными условиями труда и др.). Перечень обязательных условий, названных в ст. 57 ТК, как полагает автор, не является исчерпывающим, и может быть расширен за счет условий, предусмотренных в других нормативных правовых актах.

У дополнительных условий трудового договора несколько иная правовая природа: они включаются в него не в строго определенном, почти императивном порядке, а по усмотрению сторон. В Трудовом кодексе дан примерный перечень таких условий. В целом же стороны свободны в выборе дополнительных условий договора.

В диссертации анализируется новелла Трудового кодекса, заключающаяся в том, что трудовой договор по, как вытекает из ст. 57 состоялся, если договоренность достигнута лишь по части условий трудового договора, причем, не сказано, по каким именно. Не все ученые положительно оценили эту новеллу ТК РФ В диссертации анализируются высказанные в литературе точки зрения (Н.А. Бриллиантова, В.В. Архипов, Е.Б. Хохлов).

В статье 57 ТК приводится примерный перечень дополнительных условий, ограничение в отношении которых предусмотрено ст. 9 ТК РФ (запрет снижения гарантий, установленных вышестоящими актами). Кроме того, в силу ст. 17 Конституции РФ недопустимо в трудовом договоре устанавливать условия, связанные с ограничением прав и свобод работника как человека и гражданина Ничтожны условия, связанные с ограничением гражданской правосубъектности физических лиц (как работника, так и работодателя); нельзя включать в договор условия о неразглашении сведений, которые не составляют коммерческую или служебную тайну. Во всех перечисленных случаях такие условия трудового договора являются недействительными (ничтожными).

Во втором параграфе «Конфиденциальная информация как производное, обязательное или дополнительное условие трудового договора» доказано, что условие о конфиденциальной информации в содержании трудового договора может быть ? и на самом деле является ? не только дополнительным, но и производным, и обязательным условием.

Если работник заключает трудовой договор о работе, связанной с конфиденциальной информацией, определенной как таковая в нормативном правовом акте, и он соглашается на такую работу, то условие о неразглашении конфиденциальной информации является, по принятой в трудовом праве терминологии, производным.

Законом установлен особый правовой статус лиц, допущенных к работе со сведениями, составляющими государственную тайну. Заключению трудового договора (контракта) обязательно предшествует процедура допуска к государственной тайне, связанная с проведением органами безопасности проверочных мероприятий, строго установленная нормативными актами. Они рассматриваются в работе. Таким образом, условие о государственной тайне установлено законом, и работа с государственной тайной является производным условием трудового договора. К числу производных относится и условие о работе со служебной тайной либо сведениями, которые таковыми законодателем не названы, но являются конфиденциальной информацией. Близко к служебной тайне примыкают конфиденциальные сведения, обязанность неразглашения которых установлена для государственных и муниципальных служащих. По мнению авторов Комментария к Трудовому кодексу под редакцией К.Н. Гусова, эти сведения могут быть отнесены к служебной тайне. При исследовании вопроса о природе такого условия трудового договора, как служебная тайна либо иные сведения конфиденциального характера, установленные как таковые законом либо руководителем организации, важно констатировать, что данное условие не является договорным. Оно ? это условие ? привносится в трудовой договор, как правило, из закона или локального акта. То есть работник, осведомленный работодателем (нанимателем) о необходимости соблюдать обязанность по неразглашению определенных сведений, добровольно принимает решение о заключении (отказе от заключения) трудового договора. «ТК не ограничивает возможность включения в трудовой договор условия о неразглашении служебной или коммерческой тайны случаями, предусмотренными законом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации». Это верно не только по отношению к дополнительным условиям трудового договора.

Профессиональная тайна также может входить в содержание трудовой функции работника как производного условия содержания трудового договора. Приведем примеры, когда профессиональная тайна определяется непосредственно законом. Тем самым дополнительно доказывается, что содержание трудовой функции работника, заключающейся в работе с профессиональной тайной, не может быть предметом соглашения между сторонами трудового договора. Разумеется, конфиденциальные сведения, доверяемые работнику для работы, могут составлять лишь ее часть. В таком случае, конечно, обо всех остальных «составных частях» трудовой функции должно быть достигнуто соглашение. Однако в работе приводятся аргументы о том, что условие о тайне (и других конфиденциальных сведениях) может быть ? и на самом деле является ? условием отнюдь не только дополнительным, но и производным, и обязательным. Так, законом (ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности») определена банковская тайна; врачебная тайна определяется статьей 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. № 5487-1; тайна связи установлена статьей 63 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ. О тайне связи говорится также в статье 15 «Тайна связи» Федерального закона от 17.07.1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи».

Условие о коммерческой тайне также может входить в число обязательных условий трудового договора, если ее сохранение входит в содержание трудовой функции работника. Поскольку в действующем законодательстве (пункт 2 статьи 3 закона «О коммерческой тайне» она отождествляется с секретом производства: «информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), есть основание и секрет производства в ракурсе условия трудового договора рассматривать наравне с коммерческой тайной. Он может быть предметом соглашения сторон трудового договора в смысле обязательного условия его содержания в том случае, когда работник выполняет задание работодателя, заведомо являющееся секретом производства. Если же работнику в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, то в этом случае речь должна идти о дополнительном условии трудового договора о его неразглашении (ст.1470 ГК РФ).

Если работник отказывается от включения в трудовой договор условия о неразглашении коммерческой тайны и оформления допуска к сведениям, составляющим коммерческую тайну при приеме на работу, предполагающую доступ к таким сведениям, работодатель может отказать ему в заключении трудового договора. Когда необходимость оформления допуска к коммерческой тайне возникла после заключения трудового договора и необходимо внести соответствующие изменения в трудовой договор с работником и предусмотреть в нем условие о неразглашении коммерческой тайны, а работник отказывается от изменения трудового договора, следует руководствоваться ст. 74 ТК РФ. Введение режима коммерческой тайны вполне может рассматриваться как изменение организационных условий труда с соблюдением процедуры такого изменения. При отсутствии другой предложенной работы, а также в случае отказа работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ст. 77 ТК РФ. При этом необходимо иметь в виду, что при возникновении трудового спора, исходя из ст. 56 ГПК РФ, работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение существенных условий трудового договора явилось следствием изменений в организации труда или в организации производства и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по п. 7 ч. 1 ст. 77 Кодекса или изменение существенных условий трудового договора не может быть признано законным. В организации должен быть принят локальный нормативный акт «О коммерческой тайне».

Факультативность условия о неразглашении охраняемой законом тайны, по мнению автора, подтверждается следующим. Во-первых, в Трудовом кодексе условие о неразглашении тайны распространяется на всех работников, которым, надо полагать, тайна (любая: служебная, коммерческая, профессиональная), или любые иные конфиденциальные сведения стали известны. Закон не связывает обязанность неразглашения конфиденциальных сведений (как дополнительного условия трудового договора) с определенными категориями работников. Если бы работа с конфиденциальной информацией составляла основное содержание трудовой функции, то, с одной стороны, данное условие никак не могло быть дополнительным, с другой стороны, трудно представить организацию, в которой все без исключения работники имеют дело исключительно с секретами (мы не имеем в виду отдельные специфические организации). Разумеется, и в этом случае работник должен быть поставлен в известность о том, что данные сведения, как минимум, ограниченного доступа, и дать расписку об их неразглашении. Такое соглашение между работником и работодателем может быть заключено сразу, при формировании содержания трудового договора и его подписании, или позднее ? отдельным соглашением, приложенным к трудовому договору. Во-вторых, и это достаточно четко выражено в пункте 2 статьи 11 закона «О коммерческой тайне» (хотя, полагаем, данное положение можно отнести ко всем видам конфиденциальной информации, кроме государственной тайны), доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями. Следует понимать это так, что работник по ходу своей работы у конкретного работодателя, не связанной ни с какими секретами, периодически или эпизодически соприкасается с конфиденциальными сведениями. Чтобы обезопасить себя от возможного их разглашения, работодатель заинтересован включить соответствующее условие в трудовой договор.

Таким образом, конфиденциальная информация может быть не только дополнительным, как об этом сказано в статье 57 ТК РФ, но и обязательным условием трудового договора. Кроме того, она может быть и производным условием, имея в виду ч.4 ст. 57 ТК РФ: «По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений».

Параграф третий второй главы диссертации называется «Ответственность сторон трудового договора как способ обеспечения выполнения обязанностей по сохранению (неразглашению) конфиденциальной информации».

Как известно, ответственность работника за неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей, может быть обеспечена, в частности, принуждением ? привлечением к дисциплинарной и (или) материальной ответственности. Именно ответственности как способу обеспечения обязанности сохранения конфиденциальной информации в работе отдается приоритет. И не только потому, что ответственность (в том числе, трудоправовая) является действенным средством достижения цели. Если какие-то виды конфиденциальной информации как одно из условий трудового договора могут устанавливаться не только централизованно, но и на уровне организации, то ответственность за невыполнение этого условия установлена законом, причем федеральным. Исследование юридической ответственности, установленной на самом высоком иерархическом уровне, пусть только за выполнение обязанности сохранять вверенную работнику тайну, представляет безусловный научный интерес.

Основанием ответственности является правонарушение в области отношений, связанных с информацией, ? это разглашение информации, под которым понимаются способы ее раскрытия, действия, в результате которых сведения становятся известными определенным лицам (предоставление информации) либо неопределенному кругу лиц (распространение информации). Правонарушение (точнее, один из элементов его состава ? противоправность), может определяться по-разному: через нарушение позитивной нормы (пункт 7 статьи 2 закона «Об информации» дает понятие конфиденциальной информации как обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия обладателя. В законе «О персональных данных» ? аналогично. В соответствии с пунктом 10 ст.3 данного закона конфиденциальность персональных данных ? обязательное для соблюдения оператором или иным получившим доступ к персональным данным лицом требование не допускать их распространения без согласия субъекта персональных данных или наличия иного законного основания.

Закон же «О коммерческой тайне» содержит завершенный состав правонарушения как «разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, - действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору» (п.9 ст. 3). Условие о неразглашении установленной законом тайны в большинстве случаев включается в трудовой договор до его подписания. Однако иногда необходимость в таком условии возникает уже в ходе осуществления работником его должностных обязанностей. В целях охраны конфиденциальности именно коммерческой тайны ст. 11 Закона № 98-ФЗ устанавливает дополнительные обязанности, как для работодателя, так и для работника.

Разглашение определенных видов профессиональной тайны также выражено, как правило, вполне конкретно. Например, разглашением налоговой тайны признается, в частности, использование либо передача другому лицу производственной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу (привлеченному специалисту или эксперту) при исполнении им своих обязанностей (п. 2 ст. 102 НК РФ). К разглашению налоговой тайны приравнивается также утрата документов, содержащих сведения, составляющие налоговую тайну (п. 4 ст. 102 НК РФ).

Законом предусмотрена ответственность за нарушение исключительного права на секрет производства (статья 1472 ГК РФ). При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора (статья 1469 ГК РФ). Закон не раскрывает, что значит «сохранять конфиденциальность», и из буквального его толкования закона следует, что лицо, которому предоставляется соответствующее право в отношении ноу-хау, обязан неопределенное время сохранять конфиденциальность сведений, которыми он обладает.

Согласно статье 17 закона «Об информации…» нарушение требований данного закона влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Эта норма носит общий характер и конкретизируется в соответствующих федеральных законах.

Обязанность неразглашения конфиденциальной информации может возникать из закона (например, обязанность работодателя обеспечить защиту персональных данных от неправомерного их использования или утраты); договора, в том числе трудового (в котором могут быть предусмотрены обязанности по обеспечению конфиденциальности охраняемой законом тайны); профессиональных обязанностей, установленных, например, в должностной инструкции. Необходимо внести дополнение в статью 21 ТК РФ в части обязанностей работника, и указать следующее: «…хранить вверенные ему в связи с исполнением трудовых функций сведения конфиденциального характера, в том числе, государственную, служебную, коммерческую и иную тайну работодателя, в отношении которых установлен соответствующий режим». Нарушение именно этой обязанности работником дает право работодателю уволить работника за разглашение охраняемой законом тайны. Об этом говорится в статьях 37, 81, 243 ТК РФ.