Адвокат и адвокатская деятельность в Республике Казахстан
Организационное устройство адвокатуры в Республике Казахстан. Проблемы и перспективы обозначения роли адвоката в современном уголовном процессе. Рассмотрение профессиональных навыков адвоката для работы с клиентом. Представительство по поручению.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 23.09.2018 |
| Размер файла | 155,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
3) самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказательства;
4) знакомиться с материалами, касающимися лица, обратившегося за помощью, включая процессуальные документы, следственные и судебные дела, и фиксировать содержащуюся в них информацию любым способом, не запрещенным законодательными актами;
5) с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий;
6) запрашивать на договорной основе заключения специалистов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности;
7) заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокуратуры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом интересы лиц, обратившихся за помощью;
8) знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде, в порядке, предусмотренном законодательными актами;
9) использовать все не запрещенные законом средства и способы защиты прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью;
10) совершать иные действия, не противоречащие законодательству.
Кроме того, адвокат имеет право на гарантированную государством социальную защиту, осуществляемую за счет средств обязательного страхования. Предоставления социальных гарантий адвокатам в случае болезни, инвалидности является важной необходимостью, поскольку адвокаты ежемесячно, независимо от наличия либо отсутствия дохода, уплачивают социальный доход, но сами при этом не защищены. В данном случае, по мнению коллегий адвокатов, в целях совершенствования необходимо использовать опыт советского периода, когда больничные листы адвокатам оплачивались через отделы социального обеспечения, создание же дополнительных фондов по оплате адвокатам времени их нетрудоспособности не представляется возможным, поскольку ляжет дополнительным грузом на того же адвоката.
Конечно же, затронув тему прав адвоката, нельзя оставит без внимания его обязанности, которые в соответствии с Законом (ст. 15) следующие:
1. Адвокат обязан соблюдать требования законодательства, руководствоваться принципами организации и деятельности адвокатуры, соблюдать требования норм профессионального поведения и адвокатскую тайну.
2. Адвокат обязан отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую, помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося за помощью (за исключением случаев выступления в качестве посредника по взаимному согласию сторон), или участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, лица, производящего дознание, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля, потерпевшего или понятого, гражданского истца или гражданского ответчика, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в близких родственных отношениях.
3. Адвокат обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не имеет права разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью.
4. Адвокату запрещается занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью.
5. Адвокат не вправе отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке.
6. Адвокату запрещается состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме преподавательской, научной или творческой деятельности.
Адвокаты, не придавая значения противоречиям внутри адвокатского сообщества, в общей части имеют склонность списывать все проблемы адвокатуры на несовершенство законодательство, анализирует исключительно процессуальные аспекты неудовлетворительного состояния адвокатуры. Однако в последнее время деятельность адвоката требует упорядочения и повышения качества, коллегии адвокатов не оказывают какой-либо конкуренции на рынке оказания юридических услуг, что способствует росту доли участия частнопрактикующих юристов, обслуживающих крупные компании и фирмы. В этой связи, целесообразно принять организационные и правовые меры для упорядочения рынка оказания юридических услуг частнопрактикующими специалистами, которые выступают в суде по доверенности и получают большие суммы гонораров, с которых не удерживаются налоги. Оказание юридических услуг по доверенности должно осуществляться только в разовом порядке, а на постоянной основе вправе выступать в суде член коллегии адвокатов, что, конечно, требует законодательного закрепления.
Кроме того, по мнению Верховного суда РК, необходимо принятие следующих мер:
1) предусмотреть в законодательстве введение должностей исполнительных директоров областных коллегий адвокатов, назначение которых согласовывалось с Министерством юстиции. Это необходимо в целях повышения уровня работы адвокатуры и контроля финансовой деятельностью коллегий адвокатов.
2) законодательно закрепить право областных коллегий адвокатов на образование специализированных юридических консультаций по вопросам налогообложения, международного коммерческого арбитража, банковского и административного законодательства.
3) предусмотреть ответственность (дисциплинарную и материальную) адвокатов, заведующих юридических консультаций, председателей областных коллегий адвокатов за срыв судебных процессов по причине неявки адвокатов, не обеспечение адвокатами по требованию суда, прокуратуры, следователя Материалы отдела адвокатуры « Обобщение предложений государственных органов по вопросам адвокатуры». 2006 г..
Действующее законодательство, регулирующее вопросы адвокатской деятельности требуют определенного совершенствования, и при этом необходимо выработка единых рекомендаций о порядке и механизме реализации проблем указанных мною выше, с учетом мнений, как государственных органов, так и неправительственных организаций, и требованиям реальности.
2. Адвокат - защитник и представитель
2.1 Роль адвоката в современном уголовном процессе: проблемы и перспективы
адвокатура адвокат представительство уголовный
Деятельность адвоката - защитника в уголовном процессе заключается в реализации конституционного права обвиняемого (подозреваемого) на защиту. Роль защитника в процессе - оказание правовой помощи обвиняемому (подозреваемому) в охране его прав, интересов и содействие, таким образом, правосудию.
В качестве правовых гарантий прав и свобод человека и гражданина Конституцией РК предусматривает судебную защиту и получение каждым квалифицированной юридической помощи. Государство оказание такой помощи возложило на институт адвокатуры, то есть непосредственно на адвоката.
Однако, как известно в соответствии со статьей 70 Уголовно- процессуального кодекса РК помимо адвокатов в качестве защитников по уголовным делам допускаются супруги, близкие родственники или законные представители обвиняемого, представители общественных объединений по делам их членов. При этом следует задаться вопросом, смогут ли лица, не обладающие специальными правовыми знаниями на должном уровне осуществлять защиту своих доверителей, и будут ли при этом соблюдены условия статьи 13 Конституции РК, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Привлечение в качестве защитников по уголовным делам указанных лиц, что получило, как показывает практика, достаточно широкое применение, может повлечь к возникновению судебных ошибок и, следовательно, к вынесению необъективного, незаконного приговора.
Так, по мнению Канафина Д.К., «в большинстве случаев эти субъекты не имеют представления о своих полномочиях, не знакомы с юридическими приемами и методами реализации прав на защиту, бояться испортить отношения со следователем и порой ради мелких уступок с его стороны (предоставление возможности отдать передачу, покормить обвиняемого, получить свидание и т.д.) готовы не совершать активных действий» Канафин Д.К. Гарантии прав личности в уголовном судопроизводстве: Монография. - Алматы, 2005. -стр159..
Верховный суд РК в своем нормативном постановлении № 26 от 6.12.02. «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту», разъяснил, что иные, кроме адвокатов лица, могут участвовать в качестве защитников самостоятельно только в тех случаях, если они обладают специальными знаниями и способны оказать квалифицированную юридическую помощь. Но соответствующих поправок в закон так и не внесено.
Указанная проблема требует немедленного разрешения, при этом представляется необходимым внести в УПК РК норму, предусматривающую положения о том, что супруг (супруга), близкие родственники или законные представители обвиняемого, представители профсоюзов и других общественных объединений по делам членов этих объединений, допускаются в качестве защитников только наряду с адвокатами, либо заменить в названии и содержании ст.71 УПК РК слова «защитник» на слово «адвокат».
Эффективность деятельности адвокатов в уголовном процессе можно характеризовать следующими основными статистическими показателями. По ходатайствам адвокатов в ходе следствия и дознания в 2004 году полностью прекращено уголовное преследование в отношении более 1 тыс. человек, частично - более 2 тыс. человек, изменена квалификация обвинения более 4,5 тыс. обвиняемым. В то же время от общего числа принятых адвокатами поручений, или 52 тыс. поручений, адвокатами заявлено всего лишь 39 тыс. ходатайств. При этом, получив отказ по 27 тыс. ходатайствам, в прокуратуру обжаловали лишь 1 631 действие следователей и дознавателей.
Такая позиция защиты в определенной степени объясняется несовершенством уголовно-процессуального законодательства, в соответствии с которым процессуальные полномочия адвокатов весьма ограничены, что в значительной степени снижает их возможности в сборе доказательств, оказывать какое-либо влияние на судебный процесс, следовательно, осуществлять эффективную защиту. К тому же в силу своего процессуального статуса адвокат в большинстве случаев расценивается как лицо, нежелательное и мешающее следствию.
Наиболее активную защиту адвокаты осуществили в судах 1 и апелляционной инстанций. Так, по ходатайствам адвокатов в судах 1 инстанции 602 подсудимых получили полное оправдание, 712 оправданы по отдельным статьям обвинения, свыше 7 тысячам подсудимым переквалифицировано обвинение, 13 тысячам назначена условная мера наказания, а в отношении более 1 тыс. подсудимых уголовные дела возвращены на дополнительное расследование. В судах апелляционной инстанции с мнением адвокатов согласились по каждому третьему ходатайству адвокатов Материалы отдела адвокатуры «Статистические данные деятельности адвоката».2004 г..
Неотъемлемым содержанием правового государства является охрана и обеспечение прав и законных интересов лиц, участвующих в уголовном процессе, и в частности, обвиняемых.
Проблемы обеспечения прав и законных интересов обвиняемого, совершенствование деятельности органов дознания, прокуратуры, суда и адвокатуры являются актуальными. Нельзя бороться с преступностью, не уделяя должного внимания правам личности, и, в частности, правам обвиняемого в уголовном процессе. Лишь при этом условии открывается возможность подвергнуть виновного справедливому, соответствующему тяжести преступления и его личности наказанию и оградить невиновного от неосновательного привлечения к уголовной ответственности и осуждения, ибо изобличить и наказать только виновного значит не допустить привлечения к ответственности и осуждения невиновного. Реальное обеспечение прав личности, в первую очередь обвиняемого, является критерием оценки демократизма, гуманизма уголовного процесса.
Основу гарантий прав личности в сфере уголовного процесса составляют закрепленные и обеспечиваемые Конституцией права и свободы граждан и принципы правосудия.
Эти основополагающие нормы, устанавливающие гарантии прав личности конкретизируются в уголовно-процессуальном законе применительно к стадиям процесса и правам, предоставленным участникам уголовного процесса.
Оказывая юридическую помощь обвиняемому в выявлении оправдывающих его обстоятельств, защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты, опираясь на принципы профессиональной защиты по уголовным делам. Правовым и нравственным основанием защиты, ее основным стержнем является принцип защиты с позиции презумпции невиновности. Если подсудимый не признает себя виновным, защитник не вправе избрать противоположную позицию, исходя из его виновности.
1. Сам обвиняемый, застигнутый уголовным преследованием, нередко впадает в такое угнетенное состояние духа или до того теряет самообладание и волнуется, что не может дать себе надлежащего отчета в значении как самого обвинения, так и обстоятельств дела, почему помощь третьего лица, спокойно к делу относящегося, может явиться крайне необходимой и, во всяком случае, полезной в интересах выяснения истины.
2. Раз в процессе обвинительные функции успели уже выделиться в особо организованный институт прокуратуры, необходимо дать соответственную организацию и защите, иначе юридически образованный, опытный представитель государственного обвинения будет иметь против себя слабую, неопытную защиту.
Профессиональный защитник, использующий в своем арсенале все, не противоречащие закону средства, обладая разумной волей и желанием бороться за подзащитного, не допустит осуждения невиновного, а тем более не займет нейтральной позиции или стороны обвинения.
Защитник поддерживает и отстаивает права и законные интересы обвиняемого. И если права обвиняемого определены в законе, то с интересами лица все обстоит сложнее. Все ли интересы обвиняемого должен защищать адвокат? М. П. Некрасова утверждает: "Нет сомнений, что защите со стороны профессионального адвоката-защитника подлежат только законные интересы обвиняемого". С этим можно было бы согласиться при условии, если бы закон определял перечень этих интересов.
Чтобы показать процессуальную функцию защиты, необходимо рассмотреть уголовно-процессуальную деятельность защитника в объеме предоставленных ему законом прав. Предоставление защитнику права иметь с обвиняемым свидание наедине обеспечивает возможность своевременного согласования с подзащитным не только общей позиции, но и тактики,
Гарантией этому является установление возможности таких свиданий без ограничения их количества и продолжительности. Хотя порядок, согласно которому адвокат для получения свидания с подзащитным, содержащимся под стражей до суда, должен получить разрешение судьи, давно отменен, в некоторых следственных изоляторах до сих пор требуют такие разрешения. Не вызывает сомнения, что адвокат может встречаться и беседовать с подсудимым без каких-либо ограничений как до суда, так и в процессе судебного разбирательства. Вместо разрешительного порядка использования своих прав адвокат должен, наконец, обрести полную самостоятельность и независимость. Реализация его прав не может находиться в зависимости от усмотрения любых лиц, будь то следователь или судья.
Важным правом защитника является ознакомление с материалами дела, без чего защитник не в состоянии помочь обвиняемому в деле защиты от обвинения. "Незнание адвокатом всех материалов дела дает обвиняемому повод для отказа от защитника, а вышестоящему суду - для отмены обвинительного приговора" Но если прежде адвокат по некоторых категориям дел имел право знакомиться со всеми материалами дела с момента предъявления обвинения, то сейчас ему такое право предоставлено по окончании предварительного расследования. Конечно, не может быть эффективной защита лица при предъявлении обвинения, если адвокат не знает материалов дела. В данном случае участие защитника при предъявлении обвинения становится формальным, поскольку незнание доказательств по делу лишает возможности адвоката заявлять ходатайства и равноценно представлять сторону защиты. Чтобы защита на следствии была результативной, надо разрешить адвокату знакомиться с материалами с момента предъявления обвинения. Защитник знакомится со всеми материалами дела и с обвинительным заключением совместно с обвиняемым, что необходимо для обсуждения вопроса о заявлении ходатайств и согласовании позиций в связи со ставшими известными материалами дела. Тщательное изучение материалов дела поможет избежать ошибок, которые в дальнейшем могут обнаружиться только в суде первой или кассационной инстанции. Конечно же, необходимым для ознакомления процессуальным документом, завершающим предварительное расследование, является обвинительное заключение, но, к большому сожалению, о его содержании защитник и обвиняемый узнают только после назначения судебного разбирательства, что не способствует эффективной защите от предъявленного обвинения См. выступление Еркенова С.Е. на международной научно-практической конференции «Проблемы усиления гарантий прав участников уголовного процесса». Алматы, 2003.- стр. 67-69..
Вместе с тем проблематичным является повышения статуса адвоката в уголовном судопроизводстве. Один из наболевших вопросов - обеспечение принципа состязательности уголовного процесса. Адвокаты, по мнению президента Союза адвокатов Тугела А.А, должны иметь равные с прокурором процессуальные полномочия.
Для этого крайне необходимо расширить полномочия адвокатов, предоставив им право самостоятельного сбора и предоставления доказательств, необходимых как органу следствия и дознания, так и суду. Как известно, право на предоставление адвокатом доказательств является юридической фикцией. Действующий УПК РК не содержит механизма процессуального закрепления добытых адвокатом доказательств, что лишает адвоката возможности осуществлять защиту на равных со стороной обвинения. Кроме того, целесообразным считается:
«- устранить законодательные и иные ограничения по допуску адвокатов в здания судов, государственных и правоохранительных органов, а также места содержания задержанных, арестованных и отбывающих наказание. В последнее время, по мнению депутата Мажилиса Жалыбина С.М., наметилась устойчивая тенденция со стороны работников правоохранительных органов к воспрепятствованию адвокатам в осуществлении своих функций путем создания надуманных правил, инструкций и приказов;
- ввести принцип непрерывности уголовного судебного процесса, в целях устранения волокиты, при этом запретив негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. В этой части, по моему мнению, такой запрет установлен действующим законодательством, где адвоката обязывают защищать интересы подзащитного всеми, не запрещенными законодательными актами методами и средствами, соблюдая при этом правила профессиональной этики.
- расширить и ужесточить ответственность за воспрепятствование законной деятельности адвокатов по защите граждан в уголовном процессе или при оказании ими любой юридической помощи, вплоть до лишения свободы» См. выступление Президента Союза адвокатов Казахстана Тугела А.А. на научно-практической конференции « Проблемные вопросы совершенствования и деятельности адвокатуры. Роль адвоката в уголовном процессе и исполнительном производстве». Астана, 2005 г. - стр.15.
По мнению депутата Сената Парламента Амирова И.А., «для повышения роли адвокатов в рамках уголовного судопроизводства необходимо обеспечить реальное равноправие сторон, что требует законодательного вмешательства, внесения соответствующих изменений и дополнений в УПК РК, предусматривающие право адвоката собирать доказательства, в том числе истребовать документы, составляющие государственную, либо служебную, коммерческую тайну.
В целях реализации принципа равноправия сторон и придания адвокатуре дополнительных средств по защите прав граждан, полагается возможным рассмотрение вопроса по созданию службы частных детективов, к которым адвокаты могли бы обращаться для выполнения действий, связанных с осуществлением защиты, таких как отыскание документов, поиск свидетелей и т.д» См. выступление Амирова И.А. на указанной конференции. - стр.22-23..
Вместе с тем, Л.Ш. Берсугурова считает, что «проблемы организации успешной деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве можно условно разделить на три группы, первая из которых связана с внутренней организацией адвокатуры, вторая касается вопросов кадров адвокатуры и третья - системы взаимоотношений адвокатов с правоохранительными органами, и эти вопросы тесно взаимосвязаны между собой, дополняют друг друга и решать их необходимо вместе» См. выступление Берсугуровой Л.Ш. на указанной конференции. - стр.45.
Отдельного решения требуют вопросы оказания квалифицированной юридической помощи потерпевшему в уголовном производстве. Для решения этой проблемы отмечается необходимость:
1) внесения изменений и дополнений в статьи 75, 80, 174 УПК РК, с целью конкретизации правового статуса потерпевшего, а также предоставление потерпевшему права на получение бесплатной юридической помощи;
2) предусмотреть специальную бюджетную программу о выделении средств бесплатного оказания юридической помощи лицам, пострадавшим от преступных посягательств.
Таким образом, намечен ряд вопросов совершенствования системы адвокатуры, повышение статуса адвоката в уголовном процессе. В настоящее время необходимо законодательное разрешение указанных проблем, в связи, с чем и разрабатывается законопроект «О внесении дополнений и изменений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатуры».
Проектом Закона предлагается внести поправки в следующие законодательные акты:
1) Уголовный кодекс Республики Казахстан;
2) Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан;
3) Уголовно-исполнительный кодекс Республики Казахстан;
4) Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях;
5) Закон «О лицензировании»;
6) Закон «Об адвокатской деятельности»;
7) Закон «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»;
8) Закон «О порядке и условиях содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений».
В данном случае, считаю целесообразным отметить поправки касающиеся деятельности адвоката в уголовном процессе.
Основные моменты проекта Закона.
По Уголовному кодексу
Статья 365 устанавливающая ответственность за воспрепятствование деятельности адвокатов и иных лиц по защите граждан и оказанию им юридической помощи излагается в новой редакции.
Суть поправок:
- ужесточение ответственности за совершение указанных действий (бездействии) путем дополнения такими видами наказания как, лишение права занятия определенной должностью или занятия определенной деятельностью, арест, лишение свободы.
- должностные лица и лица, занимающие ответственную государственную должность, определены квалифицирующим признаком.
По Уголовно-процессуальному кодексу
Суть поправок:
- адвокаты освобождаются от дачи свидетельских показаний об обстоятельствах ставших им известными в связи с осуществлением своих профессиональных обязанностей;
- участие подозреваемого и обвиняемого в следственных действиях возможно без разрешения следователя и дознавателя по их ходатайству, а также по ходатайству защитника или законного представителя;
- супруг (супруга), близкие родственники или законные представители обвиняемого, представители профсоюзов и других общественных объединений по делам членов этих объединений, допускаются в качестве защитников только наряду с адвокатами;
- адвокат в праве самостоятельно собирать и представлять фактические данные, опровергающие обвинение, а также предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи;
- защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика устраняются от участия в производстве по уголовному делу в случае отсутствия соответствующего допуска к государственным секретам, а также, если по делу исследуются сведения, составляющие государственную тайну;
- председательствующий не вправе удалить адвоката из зала судебного заседания;
- защитник вправе запрашивать с согласия подзащитного письменное заключение или мнение лица, обладающего специальными знаниями и представлять его в орган, ведущий уголовный процесс, который обязан приобщить его к материалам уголовного дела;
- при назначении экспертизы и ее производстве защитник наряду с потерпевшим, подозреваемым, обвиняемым, имеют право ходатайствовать о постановке перед экспертом дополнительных вопросов или уточнении поставленных. При этом, орган, ведущий уголовный процесс, не вправе отклонять вопросы, сформулированные указанными лицами;
- обязательное участие в апелляционной инстанции осужденного и его защитника, в том числе оказывающего юридическую помощь;
- защитник, ранее не принимавший участие в рассмотрении дела имеет право на подачу апелляционной жалобы на вступившие в законную силу приговоры и постановления;
По Уголовно-исполнительному кодексу
Суть поправок:
- для получения юридической помощи осужденным по их заявлению предоставляются свидания с адвокатами без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих их конфиденциальность.
По Закону «Об адвокатской деятельности»
- адвокату предоставляется право доступа в административные здания государственных органов, судов, прокуратуры, органов, ведущих уголовный процесс, по предъявлении им удостоверения адвоката, за исключением режимных и особо охраняемых объектовПо материалам отдела адвокатуры по проекту Закона «О внесении дополнений изменений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатуры»;
Вместе с тем Министерство внутренних дел имеет свое видение внесения поправок в некоторые законодательные акты по вопросам адвокатуры.
1.В проекте статьи 74 УПК РК предусмотрено расширение полномочий защитника. Считается невозможным принятие поправки «…знакомиться с начала дознания или предварительного следствия со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме; снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе и с помощью технических средств, за исключением секретных материалов; делать письменные замечания по поводу неправильности или неполноты записей в протоколе следственного действия…», поскольку понятие тайны предварительного следствия становится декларативным, а полученные защитником сведения могут быть использованы им для воздействия на свидетелей, потерпевших, их подкупа либо принуждения к даче иных показаний.
2. Не согласны с исключением из действующей редакции п.3 статьи 82 УПК РК предложения о допросе свидетеля без адвоката в случае неявки последнего. Предлагается дополнить ч.3 ст. 82 предложением следующего содержания: «В случае неявки адвоката, лицо производящее расследование, вправе предложить свидетелю представить другого адвоката либо сам его (адвоката) приглашает.». Позиция МВД РК связана с ограниченностью времени задержания в порядке статьи 132 УПК подозреваемого и необходимостью обеспечения полноты, всесторонности и объективности исследования обстоятельств дела к моменту избрания меры пресечения.
3. Не согласны с предлагаемой редакцией статьи 14 пункта 5 о свободном доступе адвокатов в административные здания государственных органов, судов, прокуратуры, органов, ведущих уголовный процесс, по предъявлении удостоверения адвоката, что противоречит действующим Правилам внутреннего распорядка указанных учреждений.
Кроме того, Казахстано-Европейским Фондом правовых исследований и инновационных технологий (далее Фонд), в целях повышения гарантий соблюдения прав и свобод граждан в уголовном и процессе, было внесено предложение по вопросу организации дежурства адвокатов во внерабочее время, утверждая о том, что право на защиту не реализуется главным образом вследствие не обеспечения полноценного дежурства.
Однако указанное предложение вызвало шквал негодования со стороны коллегий адвокатов, отрицательное отношение к которому мотивируется, во-первых, тем, что Фондом ставится вопрос не об организации оказания гарантированной юридической помощи, а об осуществлении контроля за органами, ведущими уголовный процесс, тем более, что законодательством запрещается проведение следственных действий в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства. В целом же, действующим законодательством четко регламентирован порядок вступления адвоката в дело, в связи с чем, адвокаты призваны оказывать юридическую помощь законными методами, а не путем безотлучного нахождения при задержанном, арестованном, тем более что во многих областях, коллегии адвокатов составляют графики дежурств в нерабочее время, включая ночные дежурства, а также выходные и праздничные дни, а в некоторых областях в дежурстве принимают участие по несколько человек (в юридической консультации г. Актау, расположенной в центре города, ежедневно дежурят по три адвоката).
К примеру, в Северо-Казахстанской области дежурства адвокатов осуществляются по графикам, устанавливаемым заведующим юридической консультацией (в нерабочее время с 18 до 22, в выходные дни с 9 до 13 часов), а в праздничные дни и ночное время прием граждан не осуществляется, по причине нецелесообразности и незаконности, однако в органах дознания и следствия дежурства установлены вне зависимости от времени.
Таким образом, при построении правового государства и гражданского общества, требуется повышение роли адвоката в оказании квалифицированной юридической помощи и защите прав личности, в том числе в уголовном судопроизводстве, что требует создание правовых условий для реализации принципа состязательности и равноправия сторон защиты и обвинения, направленных на совершенствование деятельности адвоката.
2.2 Адвокат - представитель по поручению: профессиональные навыки работы с клиентом
В соответствии со статьей 58 ГПК РК граждане вправе вести свои дела лично или через представителей, при этом личное его участие не лишает его права иметь по этому делу представителя. Ведение дела через представителей, по мнению Баймолдиной З.Х., обусловлено следующими причинами:
«- неудобством для заинтересованного лица личного ведения дела;
- необходимостью получения заинтересованным лицом квалифицированной юридической помощи;
- невозможностью ведения дела самим заинтересованным лицом (в случае его недееспособности, ограниченной дееспособности, недостижение совершеннолетия и рядом других причин)» Баймолдина. З.Х. Граданское процессуальное право Республики Казахстан (Том 1. Общая часть). Учебник. - Алматы, 2001. -стр195..
Следует отметить, что «обращение к помощи адвоката при ведении гражданского дела все еще право гражданина, а не его обязанность, что является главным отличием от большинства стран западного мира, давно покончивших с правовым упрощенством, где ведение подобных дел в судах производится в обязательном порядке при участии профессионала - юриста» См.: Данилов Е.П. Указ. соч. - стр. 35.
«Представительство в суде - самостоятельный институт гражданского процессуального права, который регулирует отношения между судом и представителем, а также между представляемым лицом и представителем, возникающие в связи с рассмотрением и разрешением дела.
Целями судебного представительства являются:
- защита в суде интересов представляемого лица;
- оказание помощи представляемому лицу в осуществлении его процессуальных прав и исполнение процессуальных обязанностей;
- содействие суду в правильном разрешении дела.
Судебный представитель-это физическое лицо, осуществляющее вместо представляемого им лица ведение дела в суде на основании полномочий, представленных ему доверителем или которыми оно обладает в силу закона, по уставу, положению или иному учредительному документу» Баймолдина З.Х.. Указ. соч. -стр. 195-196.
В соответствии со статьей 59 ГПК РК судебными представителями (представителями по поручению) могут быть адвокаты, что признается как реализация конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяется ордером, выдаваемым юридической консультацией лил адвокатской конторой, а при осуществлении им деятельности индивидуально - договором, заключенным адвокатом с лицом, обратившимся за помощью. В указанном ордере согласно ст. 13 Закона РК «Об адвокатской деятельности» должны быть указаны номер лицензии и дата ее выдачи. Однако, в соответствии со статьей 60 ГПК РК представителями в суде не могут быть адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением правил, установленных законодательством об адвокатуре, а также в случаях если по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам представляемого, или участвовал в качестве судьи, прокурора, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если он состоит в родственных отношениях с должностным лицом, принимающим участие в рассмотрении дела. В указанном случае законодательством установлена обязанность адвоката отказаться от ведения данного дела в суде.
Адвокат, как судебный представитель, вправе совершать те процессуальные действия, которые могло бы совершать представляемое лицо. Исключением в данном случае является подписание искового заявления, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалование постановления суда, требования принудительного исполнения судебного постановления, получение присужденных имущества и денег, что предусмотрено п1.ст. 61 ГПК РК. Полномочия адвоката на совершение каждого из указанных процессуальных действий, должны быть предусмотрены в доверенности, выданной представляемым.
По делам о признании гражданина недееспособным, судья после принятия заявления, своим определением назначает официального представителя адвоката для представления и защиты им интересов гражданина в процессе по возбужденному делу, при этом адвокату передаются полномочия законного представителя и оплата за оказанную юридическую помощь производится из средств республиканского бюджета. Указанное правило предусматривается статьей 304 ГПК РК.
Как было сказано выше при осуществлении представительства адвокатом, то есть его участии в гражданском процессе, возникает два вида процессуальных отношений:
- между судом и представителем, в нашем случае адвокатом;
- между представляемым лицом и представителем.
Исходя из изложенного, мне, в моей дипломной работе, хотелось бы затронуть вопросы отношений, которые возникают между адвокатом и лицом, обратившемся за юридической помощью. При этом важным, на мой взгляд, является так называемые «досудебные» отношения, поскольку успех в деле зависит от того насколько «правильно» адвокат подойдет к выполнению своих обязанностей. В этой связи, считаю целесообразным провести анализ действий адвоката с момента обращения к нему лица за правовой помощью до начала судебного разбирательства и предложить определенные стандарты, в соответствии с которыми и должен действовать адвокат, осуществляя представительство.
Участие адвоката в гражданском процессе начинается с момента обращения лица, в последующем возможно и представляемого, за юридической помощью, иными словами с проведения собеседования с обратившимся или, с интервьюирования, под которым адвокаты всего мира понимают собеседование с клиентом с целью получения у него информации, имеющей правовое значение.
Юридической интервью, по мнению Живулиной Т.Л, - «это обмен информацией между клиентом и адвокатом. В процессе интервьюирования адвокат должен установить контакт с клиентом, извлечь необходимую информацию из него, исследовать, в чем заключается цель клиента, развить действенное взаимоотношение с лицом обратившемся за правовой помощью» Живулина Ж.Л. в Сборнике информационных материалов по семинару «Профессиональные навыки юриста». Алматы, 2003 г. .
Навыки интервьюирования являются важным практическим умением при проведении собеседования. В значительной степени они определяют успешность в дальнейшей работе по представительству в суде, при этом важно учитывать интересы клиента. На данном этапе клиент заинтересован в следующем:
- рассказать о своей ситуации и проблеме так, как он ее представляет;
- получить информацию о юридических услугах и как они могут помочь ему;
- получить ответы на свои вопросы в отношении того, имеет ли он право воспользоваться такими услугами, и какова процедура.
Адвокату в данном случае необходимо:
- получить точную и полную информацию о проблеме клиента;
- информировать клиента о том, какого рода помощь и в каком объеме может быть оказана;
- сообщить клиенту дополнительную информацию о возможных средствах правовой защиты;
- призвать клиента принять активное участие в разрешении проблемы.
Немаловажное значение на данном этапе, для адвоката является соблюдение профессиональной этики адвоката (юриста). Одним из постулатов юридической этики является признание самооценки человеческой личности, всемерное содействие защите прав и свобод человека и гражданина. Поэтому интервью в первую очередь должно быть основано на уважительном отношении личности гражданина, обратившегося за помощью к адвокату. Другим важнейшим правилом адвокатской этики является доверительность отношений между адвокатом и клиентом, которая в свою очередь базируется на конфиденциальности отношений, на обязанности адвоката соблюдать профессиональную тайну, тем более что указанное правило законодательно закреплено См. Там же..
В целях наиболее эффективного проведения интервью высказываются предложения выделять несколько этапов:
1. Подготовка к интервьюированию.
2. Встреча, взаимное представление (первый контакт с клиентом)
3. Свободное изложение клиентом сути своего обращения.
4. Выяснение характера правовых проблем, установление хронологии событий.
5. Резюмирование.
6. Завершение интервью.
Готовясь к проведению интервьюирования, адвокату важно (конечно, если есть такая возможность) заблаговременно определить общий характер проблемы, с которой столкнулся клиент, и собрать необходимую информацию еще до встречи с клиентом. Располагая заранее собранными сведениями, адвокат может предварительно просмотреть законодательные акты, имеющие отношения к ситуации, провести их первоначальный анализ.
Ключевое значение во время проведения первого интервьюирования имеют взаимоотношения, развивающиеся между адвокатом и клиентом. Клиент, не имеющий в прошлом опыта контактов с адвокатами, обычно боится интервьюирования, что может затормозить процесс общения, либо лицо, уже имеющее опыт общения с адвокатом в прошлом, может иметь сформировавшееся представление о взаимоотношениях адвоката с клиентом.
Известно, что характер взаимоотношений меняется на протяжении всего периода представления адвокатом интересов представляемого, поэтому если первый контакт оказался слабым, то будет нелегко построить профессиональные отношения, необходимые во многих судебных делах Рабочий семинар: Практическое образование. Москва 1997. В сборнике информационных материалов по семинару «Профессиональные навыки юриста». Часть 2. Алматы, 2003 г..
На следующей стадии интервьюирования целью адвоката является именно получение представления самого клиента о своей собственной проблеме, посредством свободного изложения клиентом сути своего обращения, без навязывания структуры взглядов самого адвоката. Общая ошибка адвокатов заключается в том, что адвокатам не всегда удается позволить клиенту завершить изложение своей проблемы. Некоторые адвокаты считают, что «время - деньги», и могут прервать клиента до того, как он завершит изложение своей проблемы. Однако, в целях недопущения не кончающейся истории, адвокату всегда следует контролировать ситуацию. Практика показывает, что зачастую адвокаты прибегают к поспешной диагностике, когда на основании изложенного, адвокат выявляет знакомую модель аналогичных сочетаний фактов, что, в конечном счете, может привести адвоката на неправильный путь и к нежелаемому результату.
Из изложения сути проблемы и ответов клиента станут ясными многие аспекты и значительные события, которые адвокат, возможно пожелает уточнить и исследовать на этапе сбора фактов и выяснения правовых проблем, установления хронологии событий. На данном этапе адвокат не должен начинать сбор фактов, сосредотачивая свое внимание на каком-то одном важном событии, поскольку любое такое событие состоит из фактов, постепенно подготавливающих событие. Задача адвоката состоит в том, чтобы поставит клиенту такие вопросы и в такой форме, которые будут способствовать получению наиболее подробной и достоверной информации. При определении того, что составляет проблему, адвокат должен быть готовым к альтернативным взглядам, разрабатывая какие-то предположительные гипотезы относительно проблемы клиента и различных подходов к ее решению. Составление хронологии событий способствует преодолению таких затруднений когда, адвокат, особенно начинающий, испытывает недостаток в правовых знаниях и поэтому затрудняется в постановке конкретных вопросов. Применение же хронологии событий, посредством задавания таких простых вопросов как, что произошло, когда произошло, кто был участником этих событий, каким образом и в какой последовательности развивались события, какие последствия они повлекли за собой, позволит адвокату составить связное повествование о происшедшем и найти правильный выход См. Живулина Ж.Л. Указанный сборник..
«Следующим этапом интервьюирования является резюмирование, задача которого - составление резюме, то есть основанного на информации, полученной в ходе собеседования с клиентом, подробного, изложенного в хронологическом порядке пересказа адвокатом событий, составляющих правовые проблемы клиента, что необходимо пересказывание для установления обратной связи, удостоверения правильного понимания адвокатом сути дела и исправления каких-либо неточностей и ошибок» Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения./ Отв. Редакторы Л.А. Воскобитова, Л.П. Михайлов, Е.С. Шугрина. - Москва, 2001. -стр. 157..
В конце интервьюирования необходимо проинформировать клиента о том, что будет происходить после этого, и когда это будет иметь место, иными словами на данном этапе имеет место обсуждение соглашения и предоставление клиентом, в случае необходимости дополнительных документов.
Следующим этапом деятельности адвоката является консультирование лица, обратившегося за правовой помощью. В отличие от интервьюрования, которое связано с проведением собеседования, консультирование - «это непосредственная помощь клиента в выборе удовлетворяющих его способов решения проблемы законными средствами и представляет собой процесс, с помощью которого адвокаты выявляют альтернативные действия и предсказывают вероятные исходы. Таким образом, консультирование - процесс взаимодействия юриста и клиента по поводу жизненной проблемы с целью выявления возможных правовых вариантов ее решения и их последствий, уяснения путей и способов реализации выбранного варианта» Там же. Стр. 181.. Консультирование включает в себя наличие определенных навыков и умений:
- анализ фактической информации, с тем чтобы выделить в ней юридически значимые обстоятельства, разграничивать главное и второстепенное в ней;
...Подобные документы
Понятие и значение квалифицированной юридической помощи. Правовое обоснование адвокатской деятельности в Республике Казахстан. Назначение и функции адвокатуры, принципы оказания юридической помощи населению. Статус адвоката, организация его деятельности.
презентация [1,6 M], добавлен 09.12.2012Назначение и функции адвокатуры республики Казахстан, базовые принципы оказания юридической помощи населению. Организация и деятельность адвокатуры, статус адвоката. Правовое регулирование адвокатской деятельности, основные задачи коллегии адвокатов.
реферат [25,6 K], добавлен 25.10.2009Процессуальный статус адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве РФ. Адвокатская деятельность в досудебных стадиях уголовного судопроизводства: адвокат на стадии предварительного расследования, по делам несовершеннолетних. Адвокатская тайна и этика.
дипломная работа [93,2 K], добавлен 04.08.2008Право на квалифицированную юридическую помощь. Характеристика правоотношений, связанных с адвокатской деятельностью, в уголовном процессе. Проблемы реализации прав защитника в уголовном судопроизводстве. Права и обязанности адвоката в уголовном процессе.
курсовая работа [102,4 K], добавлен 22.05.2016Правовые основы адвокатуры. Полномочия адвоката по гражданским делам. Деятельность адвоката в суде общей юрисдикции по рассмотрению гражданских и административных дел. Ведение делопроизводства в адвокатуре. Структура и порядок составления договоров.
отчет по практике [21,7 K], добавлен 29.11.2011Правовые основы деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве, его вступление в деятельность и условия отказа от нее. Полномочия адвоката, участвующего в уголовном судопроизводстве, степень его участия на всех этапах рассмотрения уголовного дела.
дипломная работа [66,5 K], добавлен 31.01.2011Адвокатская деятельность как средство обеспечения гарантируемого законом РФ права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Полномочия адвоката в гражданском процессе и порядок их оформления. Выступление адвоката в судебном заседании.
курсовая работа [39,6 K], добавлен 15.02.2010Правовой статус адвоката в уголовном судопроизводстве. Анализ адвокатуры и адвокатской деятельности в Российской Федерации. Виды юридической помощи. Допуск к квалификационному экзамену. Институт помощников и стажеров адвоката. Гарантии независимости.
курсовая работа [46,6 K], добавлен 15.03.2013Особенности представительства адвокатов в гражданском процессе России. Статус адвоката в РФ. Представительство в гражданском процессе Англии: понятие, виды, иные характеристики института. Современное состояние и правовое регулирование адвокатуры в Англии.
дипломная работа [99,2 K], добавлен 21.08.2016Понятие защитника в уголовном процессе. Полномочия защитника в уголовном процессе. Адвокат в качестве представителя в уголовном процессе, его допуск к участию в уголовном деле и отказ от принятой на себя защиты. Адвокат у свидетеля в уголовном процессе.
курсовая работа [28,2 K], добавлен 21.11.2008Понятие термина "этика". Понятие, сущность, источники, виды адвокатской этики. Основные этические правила и нормы поведения адвоката при работе с клиентом и при общении с коллегами. Анализ этического поведения адвоката в ходе участия в судебном процессе.
презентация [948,8 K], добавлен 06.12.2008Понятие и общая характеристика деятельности адвоката. Рассмотрение полномочий адвоката в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве; представитель доверителя в уголовном процессе. Реальность и перспективы развития полномочий.
курсовая работа [23,9 K], добавлен 01.10.2014Задача адвокатуры - защита прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью. Понятие адвоката, его юридический статус; адвокатская деятельность: права и обязанности, порядок приобретения, приостановления и прекращения; ответственность.
дипломная работа [80,3 K], добавлен 26.02.2011Принципы и формы организации деятельности адвокатуры. Порядок лицензирования адвокатской деятельности. Организационно-правовой статус коллегии адвокатов. Правовая помощь адвоката юридическим и физическим лицам. Его участие в уголовном судопроизводстве.
курс лекций [265,3 K], добавлен 15.11.2012История адвокатуры в России. Современное состояние российской адвокатуры. Адвокатская деятельность: понятие, задачи, значение. Гарантии независимости, безопасности и неприкосновенности адвоката. Статус и ответственность адвоката. Адвокатские объединения.
курсовая работа [49,6 K], добавлен 07.03.2009История развития договорного представительства в российском гражданском процессе. Проблема профессионального представительства. Процессуальный статус адвоката-представителя в гражданском процессе. Полномочия адвоката как представителя и их оформление.
курсовая работа [44,8 K], добавлен 01.10.2017Определение понятий "адвокат" и "адвокатская деятельность". Правовой статус адвоката, особенности его приобретения, приостановления и прекращения. Направления адвокатской деятельности: обязанности и функции юридической защиты, перечень полномочий.
курсовая работа [44,2 K], добавлен 04.02.2011Институт адвокатуры для защиты прав и интересов человека. Адвокатское расследование и судопроизводство. Координация усилий со стороны адвокатов и государства для совершенствования адвокатской деятельности в РК. Оказание юридических услуг адвокатом.
дипломная работа [178,3 K], добавлен 07.07.2015Организация современной адвокатуры Украины. Принципы и гарантии адвокатской деятельности. Адвокат в криминальном процессе. Представительство адвоката в гражданском процессе.
лекция [13,4 K], добавлен 12.09.2003История российской адвокатуры. Понятие и значение юридической помощи. Особенности правовой позиции адвоката - представителя по гражданскому делу или в уголовном процессе. Основные права и обязанности защитника, порядок оформления его полномочий.
курсовая работа [103,6 K], добавлен 21.02.2014
