Адвокат и адвокатская деятельность в Республике Казахстан

- ориентироваться в нормативном материале и находить правовую основу для дачи консультаций и решения проблемы;

- анализировать нормы права и судебную практику;

- выявлять альтернативы действий клиента для достижения его целей;

- четко, ясно и доступно разъяснять клиенту правовую основу его проблемы и возможные решения;

- прогнозировать последствия действий клиента, в том числе не только правовые, но и иные, как положительные и полезные, так и негативные;

- прогнозировать последствия своих консультаций на случай правильного и неправильного восприятия их клиентом.

Целями консультирования являются:

- дача клиенту исчерпывающей информации по интересующему его вопросу;

- разъяснить клиенту все возможные правовые и неправовые последствия каждого варианта решения;

- помочь клиенту выбрать наиболее приемлемый для него вариант решения;

- помочь клиенту в реализации избранного варианта решения путем определения стратегии и тактики, юридических действий и выполнения их в интересах клиента.

Консультирование также как и интервьюирование имеет определенные этапы, каковыми являются:

1. Подготовка к консультированию.

2. Встреча с клиентом и разъяснение порядка проведения консультации.

3. Разъяснение клиенту возможных вариантов решения и анализ возможных последствий каждого из них.

4. Помощь клиенту в определении оптимального решения.

5. Определение стратегии и тактики реализации принятого решения.

Подготовка к консультированию - это обязательный переходный этап между интервьюированием и консультированием. По времени он может занимать от нескольких минут, до нескольких дней, недель, а может быть и месяцев, может различаться объемом работы, но бесспорным является тот факт, что без этого этапа консультирование невозможно. Здесь адвокат содействует клиенту в процессе его консультирования, выполняя много задач для того, чтобы раскрыть полный диапазон альтернатив, имеющихся у клиента. Первый шаг заключается в том, чтобы проанализировать законодательство и рассмотреть факты, по результатам чего, также основываясь на собственном опыте, адвокатом должны быть разработаны альтернативные решения для проблемы клиента, при этом важно отметить их положительные и отрицательные последствия, чтобы клиент мог рассмотреть последствия принятия им решения.

На втором этапе консультирования определяются и формируются психологические и организационные основы консультирования. При интервьюировании клиента адвокат уже получил представление о характере клиента, уровне его образования, способностях и манере поведения и с учетом всего этого должна строиться встреча с клиентом и установления необходимого для консультирования контакта. Очень важным является момент порядка проведения консультирования, что позволит провести его более организованно, не тратя время на ненужные повторения, не отвлекаясь на обсуждение посторонних предметов и на споры.

Следующим этапом является - разъяснение клиенту возможных вариантов решения и анализ возможных последствий каждого из них, и можно сказать, является центральным, наиболее важным этапом консультирования, и соответственно к нему должны быть применены особые требования.

Во-первых, разъяснения юриста должны быть ясными и понятными, а как показывает практика умение говорить ясно и понятно зависит не только от собственной грамотности адвоката, богатства его лексического запаса, но и от способности «подстроиться» под уровень клиента.

Во-вторых, адвокат должен назвать клиенту все возможные варианты решения проблемы, в том числе и такие, которые могут не понравиться клиенту.

В-третьих, предметом разъяснения должны быть не только варианты решения проблемы, но и прогноз возможных последствий, что играет немаловажную роль для клиента, который может знать о таких обстоятельствах, которые неизвестны адвокату (например, семейные отношения).

В-четвертых, необходимо разъяснить способы и возможные затраты для реализации обсуждаемых вариантов, роль самого клиента в реализации каждого из них.

Адвокат несет ответственность не только за выявление альтернатив и их последствий для клиента, но и должен также содействовать клиенту в анализе ситуации и помогать ему в поиске решения, что представляет собой совместной усилие адвоката и клиента. Поступая таким образом, адвоката должен иметь в виду, что решение должно приниматься исходя из потребностей клиента, и что свои собственные потребности адвокат должен вынести за рамки этого процесса. Оказывая помощь в выборе оптимального решения, адвокат должен вступить в откровенный обмен мнениями с клиентом в процессе принятия решения.

Завершает консультирование определение стратегии и тактики реализации принятого решения. Изучив все предложенные адвокатом варианты решения проблемы, клиент выбирает наиболее предпочтительный, тот, который вызывает у него определенную удовлетворенность. На этом этапе определяются необходимые действия, распределение обязанностей, сроки, возможные дополнительные встречи с клиентом, обговариваются вопросы и предложения по составлению необходимых юридических документов Живулина Ж.Л. Указанный сборник..

В свою очередь составление грамотных и законных юридических документов, требует знание приемов юридической техники. Юридический документ - официальный письменный документ, порождающий определенные юридические последствия, создающий определенные юридические состояния и направленный на регулирование отдельных отношений. Юридический документ представляет собой единство формы и содержания, при этом весь массив требований, предъявляемых к к ним можно разбить на формальные и неформальные, которые в самом общем виде можно определить следующим образом:

- содержание юридического документа;

- форма юридического документа;

- структура юридического документа;

- логичность и последовательность изложения;

- этичность изложения;

- юридический язык;

- правильное использование юридической и иной терминологии.

Составление юридического документа целесообразно разбить на определенные этапы, каковыми являются:

1. Определение адресата документа.

2. Определение общей структуры документа, систематизация материала и аргументов по соответствующим разделам.

3. Написание текста документа.

4. Прогнозирование и анализ возможных последствий.

5. Редактирование материала Екатерина Шульгина. Материалы семинара «Клиническое юридическое образование». Москва-Самара, 2001..

Завершая тему консультирования, следует отметить, что не всегда в течение одной консультации удается решить все задачи консультирования.

Вместе с тем известным является то, что клиент обращаясь за правовой помощью к адвокату, конечно же надеется на положительный для себя результат исхода дела, решения его правовой проблемы. Это его главная позиция по данному делу. Для адвоката же выбор правильной, наиболее перспективной позиции по гражданскому делу начинается с момента интервьюирования и шлифуется на протяжении всего времени работы по конкретному делу.

Позиция по гражданскому делу - «это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленной правовое требование, обоснованное правовой версией. Позиция должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывающей совокупность норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора. Выработка позиции по делу как профессиональный навык адвоката включает элементы навыков и интервьюирования, и консультирования, и юридической техники составления юридических документов, и выступления в суде, и многих других. Но наиболее тесно выработка позиции связана с навыком анализа дела, который является одним из наиболее сложных профессиональных навыков» См. Л. А. Воскобитова, Л.П. Михайлова, Е.С. Шугрина. Указ. соч. - стр. 232..

Технология анализа дела включает три последовательно сменяющих друг друга этапа. Начинается все с анализа фактических обстоятельств спора, то есть на данном этапе формулируется фабула дела. Вторым шагом в этой технологической цепочке будет анализ правовой квалификации спора, который начинается с определения объекта правового регулирования, где необходимо понять относятся ли спорные отношения к вещно-правовым или обязательственным, или вытекают из нарушений, причинивших вред, а также каким правовым способом могут быть защищены указанные отношения (например, негаторным или виндикационным).

Третий и завершающий этап предполагает анализ имеющихся доказательств с позиции всесторонности и полноты. Анализ всесторонности доказательственной информации является важным элементом в подготовке позиции по делу и поэтому очень важно уметь взглянуть на совокупность доказательств и каждое из них с позиции своего процессуального противника, что позволит предвидеть возможные аргументы противоположной стороны и одновременно подготовиться к возможным возражениям и критике собственной позиции.

Анализ полноты доказательств имеет своей целью оценить их достаточность, либо недостаточность, что предполагает решение двух вопросов:

- как могут быть использованы имеющиеся доказательства или их отсутствие;

- какие доказательства необходимо добавить, где и каким способом они могут быть получены См. Л. Воскобитова. Сборник информационных материалов. Вторая летняя школа для студентов юридических вузов «Академия прав человека». - Тверь, 1999 г.. Завершив анализ доказательств можно приступать к выработке позиции по делу.

Теоретически можно выделить ряд факторов непосредственно влияющих на выработку позиции по делу:

- притязание (требование) стороны;

- доказательства, как имеющиеся у стороны, так и те, которые могут быть получены в процессе собирания доказательств;

- нормативная сторона спорного материального правоотношения, подлежащая применению при разрешении спора о праве.

Адвокат, столкнувшись с задачей выработки позиции по гражданскому делу, осуществляет эту деятельность поэтапно, продвигаясь от уяснения целей клиента до формулирования окончательного требования. Этапами являются:

1. Уточнение проблемы и выяснение целей стороны, успешное прохождение которого зависит от применения юристом навыков интервьюирования и завершается предварительным формулированием требования и согласования его с клиентом.

2. Анализ первоначально представленных доказательств, где адвокат должен оценить имеющиеся доказательства на предмет их допустимости и относимости, а также определить их достаточность для достижения целей позиции.

3. Отыскание подлежащей применению правовой нормы, являющейся переходным к следующему.

4. Формирование доказательственной базы, где адвокат, имея представление о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной стороны, определяет круг необходимых доказательств, которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию.

5. Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

Конечно же, выработкой позиции по делу не заканчивается работа адвоката по оказанию юридической помощи, точнее, осуществлению представительства по поручению. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже выработанной позиции, доказывание этой позиции в судебном заседании. И на данном этапе, в первую очередь, следует уделять внимание первому виду отношений, возникающему в связи с осуществлением представительства - между судом и адвокатом. Однако, как, мною было отмечено выше, в своей дипломной работе мне хотелось бы затронуть отношения адвоката и представляемого (клиента), тем более, что действия адвоката непосредственно на судебном заседании, а также вопросы и проблемы, возникающие в ходе взаимоотношений с судом, требуют детального рассмотрения в качестве отдельной темы дипломной работы, поскольку являются достаточно объемными.

В этой связи, на основании изложенного, считаю необходимым отметить, что успех в исходе дела во многом зависит от тех взаимоотношений, которые складываются между адвокатом и лицом, обратившемся за правовой помощью. Немаловажным фактором являются действия самого адвоката, соблюдение им норм законодательства и требований профессиональной этики. Соблюдение адвокатом, указанных мною выше стандартов и этапов оказания юридической помощи представляемому (клиенту), на мой взгляд, предопределяют положительный результат решения спора непосредственно при доказывании позиции по делу в судебном заседании.

3. Проблемные вопросы совершенствования организации и деятельности адвоката

3.1 Сельская адвокатура, состояние, проблемы и перспективы

Состояние проблем и перспектива сельской адвокатуры в настоящее время является достаточно актуальной и требует предусмотрение и разработку комплекса мер, направленных на закрепление адвокатов и стимулирование адвокатской деятельности в отдаленных сельских районах, в том числе в районах, где остро ощущается дефицит адвокатов, а также оказание всемерного содействия коллегиям адвокатов в организации юридических услуг населению.

В настоящее время в сфере правовых услуг на селе работают 614 адвокатов, при этом на обслуживание одного сельского адвоката в среднем приходится 10 тысяч сельских жителей. В таких областях, как Северо-Казахстанская, Западно-Казахстанская, на обслуживание донного сельского адвоката выпадает в 3-4 раза больше клиентов по причине недостаточности профессиональных защитников в этих регионах.

Сегодняшний среднестатистический портрет сельского адвоката выглядит следующим образом: возраст - 45-50 лет, стаж адвокатской деятельности не менее 10 лет. Основными видами работы являются преимущественно участие в защите по уголовным делам, по назначению и дача устных и письменных, в основном бесплатных консультаций от 5 до 20 гражданам в месяц.

Согласно статистическим данным, сегодня в 16 сельских районах республики отсутствуют адвокаты. Председатель Карагандинской областной коллегии адвокатов Асубаев Э.Р. отмечает, что в некоторых районах Карагандинской области работают по одному адвокату - когда судьи в этих районах по 2 человека, а из расчета положено не менее 2-х адвокатов на одного судью См. выступление Асубаева Э.Р на научно-практической конференции «Проблемные вопросы совершенствования организации и деятельности адвокатуры. Роль адвоката в уголовном процессе». -Астана, 2005. -стр. 73..

Безусловно, такая бедная сеть дислокации адвокатских структур не способствует получению сельскими жителями не только реальной квалифицированной юридической помощи, но и получению им адекватной и полной информации об этой помощи.

Как отмечает Министр юстиции РК Балиева З.Я., «закрытость» и недоступность информации об адвокатуре и адвокатах, помноженная на правовую безграмотность сельских жителей обуславливает не только нарушение прав человека со стороны должностных лиц в сельской местности, но и рост правонарушений со стороны самих сельчан.

Анализ нагрузки и характера работы адвокатов показал, что одной из основных причин «уязвимости» сельской адвокатуры является неплатежеспособность сельского населения. Э.Р. Асубаев отмечает, что около 20% работы адвокатов оплачивается лицами, обратившимися для оказания квалифицированной помощи, а среди сельского населения этот показатель еще ниже. Согласно информации, содержащейся в Госпрограмме сельских территорий в 2005 году доля сельчан, имеющих доходы ниже прожиточного уровня, составила четверть сельского населения, которая не в состоянии оплачивать правовые услуги в случае надобности.

Согласно информации Павлодарской областной коллегии адвокатов за первое полугодие 2005 года, защитниками сельских районов оказано юридической помощи на 1.5 млн тенге, из которых сельскими жителями оплачено только около 90 тысяч тенге, что составляет 6%.

В силу приведенных причин получается, что среднемесячная заработная плата сельского адвоката по стране в два-три раза меньше, чем размер заработной платы судей или сотрудников правоохранительных органов, а то и еще меньше.

К примеру, среднемесячная зарплата сельского адвоката Атырауской области - около 9 тысяч тенге, Жамбылской - 13 тысяч тенге, тогда как прокурор и судья в среднем получают от 30 до 40 тысяч тенге, а то и больше.

Коллегиями адвокатов, главной причиной нехватки адвокатов на селе, обуславливающей ее недостаточную качественность является экономическое положение сельского адвоката.

Кроме того, в настоящее время в сельских районах адвокаты не имеют служебных помещений, нет телефонов и оргтехники. Тем самым негде осуществлять прием граждан. По данным коллегий адвокатов, сегодня почти ни в одной юридической консультации республики нет ни компьютера, ни одна консультация, ни имеет электронную базу законодательства. Телефонной связью обеспечена только каждая пятая юридическая консультация, действующая в отдаленных районных центрах.

Констатируя такое трудное экономическое положение сельского адвоката и сельской адвокатуры, следует признать, что в целом на конференциях и различных форумах стороной обходили обсуждение главной государственной меры - необходимости материально-правовой поддержки адвокатуре.

Государственной программой развития сельских территорий на 2004-2010 года, утвержденной Президентом РК, местным государственным органам в качестве мер по совершенствованию правового обслуживания населения, подлежащих принятию предлагается создание социально-бытовых условий для размещения адвокатских контор. Юридических консультаций и нотариальных контор, и главное разработать и реализовать программы по улучшению сети и качества квалифицированной юридической помощи, получаемой сельским населением за счет средств местных бюджетов.

Кроме того, Главой государства прошедшие три года были объявлены годом аула, в связи с чем, коллегиями адвокатов был детально разработан план конкретных мероприятий, направленных на решение проблем сельских адвокатов, с которым неоднократно обращались к местной администрации. Однако, никаких мер к реализации данного плана не было, отказ мотивирован тем, что средства не заложены в бюджетном кодексе.

В связи с изложенным, в целях реализации указанных мероприятий необходимо установить ответственность работников акимата за невыполнение вышеуказанных мер и законодательно возложить обязанность на органы государственной власти по всемерному содействию коллегиям адвокатов.

Исходя из практики администрирования проблем организации квалифицированной юридической помощи населению, следует придерживаться об отмене института государственного лицензирования адвокатской деятельности. При этом, полагая, что лицензирование не оказало положительного влияния на реальный рост численности адвокатского корпуса.

Верховный суд Республики Казахстан считает необходимым в целях повышения эффективности оказания юридической помощи, в том числе бесплатной, учредить при местных органах исполнительной власти центры государственной юридической консультации, то есть ввести в штаты районных и местных сельских (поселковых) акиматов должность юриста, создаваемой по решению местного исполнительного органа в форме государственного учреждения и финансируемой за счет средств соответствующего местного бюджета. Основными функциями вышеназванного органа являются:

а) оказание квалифицированной юридической помощи населению, особенно его малоимущим слоям, в форме:

- консультаций, разъяснения законодательства на бесплатной основе;

- подготовки проектов заявлений, обращений граждан по вопросам, требующим специальных знаний в области материального и процессуального права;

- представления интересов граждан по их поручению и доверенности в государственных органах, суде. При этом следует иметь в виду, что такая возможность по уголовным может быть реализована только при условии внесения соответствующих изменений;

- участие в мероприятиях по пропаганде правовых знаний и правовому всеобучу населения.

Имея в виду, что основной целью создания государственных юридических консультаций является оказание квалифицированной юридической помощи сельскому населению и малоимущим слоям, а также учитывая статус этих учреждений, необходимо на законодательном уровне установить порядок и условия оказания услуг на платной и бесплатной основе, при этом платные услуги должны осуществляться по тарифам значительно ниже адвокатских контор.

Кроме того, решению проблемных вопросов сельской адвокатуры, на мой взгляд, поспособствует принятие следующих мер:

1) привлечение специалистов в малонаселенные пункты и отдаленные районы путем создания на указанной территории адвокатских контор, юридических консультаций;

2) в целях обеспечения доступа к адвокатским услугам сельских жителей предусмотреть материальное стимулирование молодых специалистов с предоставлением им гарантий по получению жилья, предоставлению льготных кредитов на социальное обустройство;

3) законодательно закрепить обязанность областных коллегий адвокатов создавать юридические консультации во всех районных центрах;

4) оплату труда адвокатов за оказанную юридическую помощь малообеспеченным сельским жителям по спискам соответствующих акиматов также производить из местного бюджета, утвердив определенные ставки по видам работ адвоката;

5) разработать специальную бюджетную программу по оказанию квалифицированной юридической помощи сельскому населению за счет средств местного бюджета и возложить на местные исполнительные органы обязанность оказания содействия в организационном и материально-техническом обеспечении адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь (например, выделение кабинетов);

6) ввести льготы для молодых специалистов, и лиц желающих работать в сельской местности: освободить от уплаты налогов на 2-3 года, от коммунальных и транспортных услуг, предоставить жилье, а также выдавать талоны, через аульные сельские советы, на оказание бесплатной юридической помощи, при этом все расходы отнести к местному бюджету.

3.2 Обеспечение бесплатной юридической помощи в Казахстане: проблемы и пути их разрешения. Международные стандарты

Оказание адвокатом бесплатной юридической помощи предусмотрено рядом нормативных правовых актов.

Кроме того, Постановлением Правительства РК от 26.08.1999. утверждены «Правила оплаты юридической помощи оказываемой адвокатами и возмещении расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств республиканского бюджета».

На сегодняшний день в Республике Казахстан уже сформирована достаточно стабильная система оказания юридической помощи, однако все же есть необходимость в реформировании некоторых положений законодательства, регулирующих организацию адвокатской деятельностью, в частности, по вопросам оказания бесплатных услуг адвокатами.

В настоящее время актуальность указанных вопросов, доказывает факт их обсуждения в различных государственных органах, неправительственных организациях и непосредственно в коллегиях адвокатов.

В целях разрешения проблемы оказания гражданам квалифицированной юридической помощи, в том числе и бесплатной, ввиду необходимости разработки специального закона, регламентирующего порядок, условия, и основания предоставления такой помощи, а также порядок осуществления контроля ее качества, была создана рабочая группа по выработке рекомендаций по совершенствованию системы гарантированной юридической помощи.

Казахстанским международным бюро по правам человека и соблюдению законности предложено на законодательном, институциональном и практическом уровнях закрепить решение ряда ключевых вопросов, вокруг которых и должна вестись дискуссия:

а) необходимо обеспечить информирование общества (особенно лиц, выступающих в уголовном процессе в качестве свидетелей, подозреваемых и обвиняемых до производства следственных действий с их участием) о наличии гарантированного права на квалифицированную юридическую помощь, поскольку граждане, отчасти из-за своей юридической неграмотности не предполагают о наличии такого права;

б) возложить на государство (от имени государства осуществляет надзор за законностью - прокуратура) обязанность по принятию мер с целью обеспечения эффективного представления интересов обвиняемого защитником по назначению в случае очевидных упущений в ведении защиты со стороны адвоката, поскольку практика свидетельствует, что таковые имеют место быть;

в) обеспечить квалифицированной юридической помощью подозреваемых (обвиняемых) до производства первого допроса во избежание фальсификации органами, ведущими уголовный процесс случаев участия защитника, так как в большинстве случаев подозреваемых (обвиняемых) допрашивают до привлечения к участию адвоката;

г) переложить обязанность по заполнению документов, подтверждающих количество времени затраченного на защиту, на лиц ведущих журналы посещений в государственных органах (в том числе в следственных изоляторах) по причине того, что не принимается во внимание время ожидания начала следственных и судебных действий, часы оказания юридической помощи округляются, не засчитываются часы ознакомления с материалами уголовного дела, что, безусловно, отражается на качестве оказываемой юридической помощи и ставит адвоката в зависимое положение от органа, ведущего уголовный процесс, должностные лица которого и ведут на данный момент вышеуказанную документацию;

д) ввиду недоработки законодательных механизмов части оплаты труда адвокатов, требуется упрощение условий получения денежных средств, поскольку существующая процедура оплаты труда адвокатов фактически ставит адвоката в статус наемного работника у государства, к тому же не имеющего права отказаться от принятого на себя поручения;

е) ведение систематизированного учета количественных показателей по вопросам работы адвоката (количество дел, по которым адвокатом оказана юридическая помощь за счет средств бюджета, количество лиц, получивших доступ к юридической помощи), анализ которых позволил бы делать достоверный прогноз о потребностях населения Казахстана в бесплатной юридической помощи адвокатов;

ж) отменить норму Закона «Об адвокатской деятельности», запрещающую адвокату заниматься иной оплачиваемой, кроме преподавательской, научной или творческой деятельностью. Как показывает практика, орган, ведущий уголовный процесс, применяет минимальный размер оплаты, который в 2005 году составил 333 тенге в час. Так при условии полной загрузки и работы в рамках трудового законодательства по 162 часа в месяц адвокат может рассчитывать на получение вознаграждения в сумме 53946 тенге (без вычета сумм обязательного пенсионного взноса и налогов), при этом следует учитывать, что адвокат не может рассчитывать на такую загрузку по «бесплатным делам». Тем самым становится понятно, что для адвокатов участие в делах по назначению является практически «бесплатным», а средства из республиканского бюджета, предназначенные для оплаты услуг адвоката по сведениям о результатах исполнения республиканской бюджетной программы 005 «Оказание юридической помощи адвокатами в суде» - неосвоенными;

з) возникает потребность в упрощении процедуры получения лицензии, поскольку малое количество адвокатов и отсутствие денежных средств на оплату за оказанную защиту и представительство ограничивает возможность реализовать право на квалифицированную юридическую помощь, возможно и посредством передачи функции лицензирования в городские (областные) коллегии адвокатов.

Агенство Республики Казахстан по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция) считает необходимым:

а) разрешить осуществление профессиональной защиты по уголовным делам на стадии досудебного и судебного производства только профессиональным адвокатам, имеющим лицензию на занятие данным видом деятельности. Лица, не имеющие юридического образования и не отвечающие квалификационным требованиям, не способны в должной мере обеспечить надлежащую защиту интересов своих подзащитных;

б) создать муниципальную адвокатуру, содержание которой должно быть возложено на государство, что позволит более качественно оказывать правовую помощь по так называемым «бесплатным» делам;

в) образовать специализированные юридические консультации, в особенности в сельской местности, где наблюдается дефицит квалифицированных юристов, призванных защищать интересы малоимущих граждан и финансируемых из средств госбюджета.

Комитет национальной безопасности Республики Казахстан полагает возможным:

а) внесение в УПК нормы о назначении оплаты услуг представителя потерпевшего по делам частного обвинения за счет бюджетных средств, когда частный обвинитель в силу физических недостатков или по иным причинам не имеет возможности осуществлять свои процессуальные права в полном объеме и при этом не располагает средствами на оплату юридической помощи;

б) размещение органами юстиции государственного социального заказа на оказание консультаций по юридическим вопросам и представительства интересов лиц из числа социально незащищенных групп. Подобный подход позволит максимально использовать потенциал неправительственных организаций, включая адвокатуру, и более гибко реагировать на потребности населения.

в) законодательно определить круг лиц, которые могут быть освобождены от оплаты и обстоятельства, в связи с которыми такое освобождение допускается По материалам отдела адвокатуры «Обобщение предложений государственных органов по вопросам совершенствования адвокатуры». 2006 г..

На основании вышеизложенного следует отметить, что проблемы совершенствования системы предоставления гарантированной государством квалифицированной юридической помощи и необходимости разработки специального закона, регламентирующего порядок, условия и основания предоставления бесплатной юридической помощи требуют незамедлительного разрешения.

Вопросы совершенствования института оказания адвокатом бесплатной юридической помощи обсуждаются и территориальными органами юстиции на совместных заседаниях с коллегиями адвокатов, что позволяет более глубоко и всесторонне изучать указанные вопросы и вырабатывать конкретные меры по организации адвокатами бесплатной юридической помощи.

Так, в целях разрешения проблем, связанных при оказании юридической помощи, оплата которой производится из средств республиканского бюджета в отдел по вопросам адвокатской деятельности Комитета по организации правовой помощи и оказанию юридических услуг населению Министерства юстиции РК внесены следующие предложения:

1) создать при коллегиях адвокатов специальные фонды по аккумулированию средств, необходимых для выплаты адвокатам, оказывающим бесплатную юридическую помощь;

2) исполнение программы 005 по освоению бюджетных средств сделать «гибкой», с возможностью «передвижки» средств, утверждая «прогнозируемый», а не строго фиксированный объем указанной программы, поскольку администратор программы не может не влиять на количество судебных постановлений и часов оказания услуг, и соответственно нести ответственность за не освоение указанных средств;

3) упростить процедуру оплаты посредством минимализации роли адвокатов, путем исключения из существующей процедуры обязательной подачи адвокатом заявления и последующего направления постановления в коллегию адвокатов, что позволит соответствующим органам самостоятельно выносить и своевременно направлять постановления непосредственно администратору;

4) распределение средств республиканского бюджета по оплате оказанной юридической помощи возложить на территориальные коллегии адвокатов;

5) осуществлять контроль равноправного распределения средств, выделенных из республиканского бюджета;

6) рассчитывать и производить оплату, исходя из единицы исчисления времени, затраченного адвокатом на оказание юридической помощи, судо - день, а не судо - час;

Вместе с тем, одной из проблем предоставления бесплатной юридической помощи является неосведомленность населения, в связи с чем предлагается:

1) проводить мероприятия по информированию населения через органы СМИ об основаниях и возможности получения бесплатной юридической помощи;

2) проводить разъяснительные работы в местах отбывания наказания о праве на получение квалифицированной юридической помощи по конкретным вопросам связанным с защитой интересов осужденных (в порядке надзора, изучение материалов дела, ознакомления с жалобами и т.д.);

3) информировать лиц, содержащихся в следственном изоляторе о праве иметь защитника для оказания бесплатной правовой помощи, независимо от наличия отказа от защитника, вида преступления и эту обязанность возложить на работников СИЗО;

Действующее законодательство по вопросам адвокатуры требует некоторых дополнений в части расширения категории граждан, могущих получить юридическую помощь за счет средств республиканского (местного) бюджета. В этой связи целесообразно принятие следующих мер:

1) включить в данную категорию оралманов, поскольку им трудно разобраться в действующем законодательстве, а оплатить представительские услуги не позволяют средства.

2) предусмотреть в уголовно-процессуальном законодательстве предоставление бесплатной квалифицированной юридической помощи потерпевшему, который по причине несостоятельности зачастую не может обратиться к услугам адвоката, что в определенной степени противоречит принципам состязательности и равенства сторон в уголовном судопроизводстве.

3) введение законодательных норм, предусматривающих обязательное и бесплатное участие адвокатов по отдельным категориям исполнительного производства, где, например, одной из сторон выступают лица с ограниченными возможностями (инвалиды), участники ВОВ и лица, приравненные к ним, а также о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца и т.д.

Вместе с тем, Павлодарская областная коллегия адвокатов полагает, что нет необходимости в разработке и принятии каких-либо конкретных мер по расширению оказания адвокатами бесплатной юридической помощи, поскольку только в 15,6 % случаев труд адвоката оплачен лицами, обратившимися за помощью, за счет государства -25 %, бесплатно - 59%. В этой связи предложено внести изменения в ст.6 закона «Об адвокатской деятельности», и существенно сократить категории лиц, которым юридическая помощь оказывается бесплатно По материалам отдела адвокатуры «Обобщение предложений территориальных органов юстиции по вопросам оказания бесплатной юридической помощи». 2006 г. .

Кроме того, как показывает практика, при оказании бесплатной юридической помощи адвокат несет определенные расходы, помимо командировочных. В этой связи возникают вопросы усовершенствования процедуры оплаты труда адвокатов, в части установления иных способов учета рабочего времени и их оплата, помимо того, что предусмотрено процессуальным законодательством. При этом необходимо выявить, какие расходы, помимо командировочных, адвокаты несут при выполнении поручений по назначению органов следствия, дознания и судей и требуют ли эти расходы возмещения за счет средств республиканского бюджета, а также как определить учет этих расходов адвокатов.

Территориальными органами юстиции совместно с коллегиями адвокатов указанные вопросы обсуждены на совместных заседаниях, по результатам которых выработаны конкретные меры, суть которых заключается в следующем.

Касательно способов учета рабочего времени и их оплаты предложено:

а) рассчитывать и производить оплату, исходя из единицы исчисления времени, затраченного адвокатом на оказание юридической помощи, которое будет учитываться и возмещаться из средств республиканского бюджета;

б) ввести фиксирование в специальных журналах каждым должностным лицом органа, пригласившего адвоката для осуществления действий по защите подозреваемого или обвиняемого, либо секретарем судебного заседания времени прихода и ухода адвоката под его роспись. Также необходимо производить учет расходов из средств бюджета по справке адвоката, заверенной юридической консультацией и печатью;

в) произвести изменение ставки, установленной законодательством, которая оплачивается в размере 50% оплаты из расчета 1/21 минимального размера заработной платы, в связи с тем, что около 95% судей области допускают ошибки при данных расчетах, при этом расчеты производятся ими по 100% -ной ставке. Таким образом, в целях упрощения производства вышеуказанных расчетов, предлагается изменение указанной ставки на 100%-ную.

В целях повышения статуса адвоката и упрощения механизма оплаты труда адвоката из республиканского бюджета предлагается целесообразным:

а) введение единого, независимого администратора бюджетной программы по опыту зарубежных стран, с введением системы ответственных координаторов в административно-территориальных единицах, которые совместно с конкретным адвокатом несут персональную ответственность за достоверность отчетов по каждому конкретному делу, а оплата труда производится на основании отчета адвоката, заверенного подписью координатора программы;

б) сосредоточение средств республиканского бюджета по оплате труда адвокатов в порядке статьи 72 УПК РК у единого администратора- Министерства юстиции;

В отношении вопросов определения расходов, помимо командировочных, порядка их учета и оплаты необходимо производить возмещение расходов в случаях использования адвокатом личного автотранспорта, либо такси (иного транспорта) для выезда в другую местность, по справкам автовокзалов, автотранспортных предприятий о стоимости проезда на расстояние, равное для населенного пункта, а ткаже предусмотреть учет канцелярских и расходов на технические услуги (Северо-Казахстанская областная коллегия адвокатов).

Кроме того Павлодарской областной коллегией адвокатов было внесено предложение об установлении минимальной почасовой оплаты за оказание юридической помощи малообеспеченным лицам в размере:

- устная консультация - 100-150 тенге;

- составление искового заявления - 200-300 тенге;

- участие на стороне доверителя - 400-500 тенге.

Анализ законодательства зарубежных стран показывает практику по оказанию адвокатами бесплатной правовой помощи сложившуюся в ряде государств.

Согласно «Проекту Рамочного решения по некоторым процессуальным правам, применяемым в производстве по уголовным делам во всех странах Европейского Союза» следует разработать следующие положения, касающиеся вопросов адвокатуры и предоставления правовой помощи:

- предоставление права на юридическую помощь осуществляется на протяжении всего уголовного процесса;

- юридическая помощь должна предоставляться незамедлительно, и в любом случае до начала допроса;

- юридическая помощь в обязательном порядке должна предоставляться в случаях, если подозреваемый не в состоянии понять или уловить ход разбирательства (по причине медицинского, физического или эмоционального характера), является несовершеннолетним, либо на него выдан ордер на арест (требование об экстрадиции, приказ о явке в суд);

- покрытие расходов производить в случаях, когда эти расходы являются чрезмерным бременем подозреваемого и его иждивенцев;

- предоставлять автоматически бесплатное пользование услугами переводчика тем подозреваемым, которые не понимают или не говорят на языке, используемом в суде, что включает также письменные переводы документов, имеющих отношение к судебному разбирательству. При этом особое внимание следует уделять лицам, которые по причине своего возраста, физического, умственного или эмоционального состояния не имеют возможности самостоятельно понять ход дела. Такие лица нуждаются в особом отношении, в связи с чем, со стороны сотрудников правоохранительных и судебных органов требуется повышенное внимание предоставление дополнительной помощи с учетом конкретной ситуации.

28 июня 2004 года в Эстонии был принят Закон «О предоставлении государством юридической помощи», который предусматривает унифицированную систему предоставления юридической помощи и значительно расширяет возможности предоставления юридической помощи частично или полностью за счет государства.

Данный закон определяет следующие категории предоставления юридической помощи за счет государства:

- назначение защитника в уголовном судопроизводстве:

- юридическое представительство в ходе досудебных процессуальных по уголовному делу и в суде;

- защита лица во внесудебных процессуальных действиях по мелкому правонарушению;

- юридическое представительство в досудебных процессуальных действиях по гражданскому делу и в суде;

- юридическое представительство в административных процессуальных действиях;

- юридическое представительство в правоприменительных процессуальных действиях;

- подготовка юридических документов и предоставление лицу юридической консультации иного характера или юридическое представительство иным образом.

Поставщиком юридической помощи за счет государства является адвокат-член коллегии адвокатов, получающий доступ в коллегию адвокатов, подвергающийся надзору и постоянным требованиям по повышению квалификации, что гарантирует предоставление квалифицированной юридической помощи. В свете вышеуказанного расширения оснований предоставления бесплатной юридической помощи, проблематичным становится вопрос о монополии коллегии адвокатов и возможной нехваткой квалифицированных юристов. В этой связи, чтобы обеспечить достаточное количество юристов-членов коллегии адвокатов, предлагается установить ускоренную процедуру принятия в члены коллегии адвокатов практикующих юристов, имеющих высшее юридическое образование, и имеющие опыт работы не менее трех лет в качестве частного юриста или акционера фирмы, предоставляющей юридические услуги. Возможным также является бесплатная перерегистрация юридической фирмы и увеличение членов коллегии адвокатов.

Сумма гонорара адвоката, за предоставленную юридическую помощь зависит от характера процессуальных действий (уголовные, гражданские, административные), стадии (досудебные или судебные действия), а также характера и сложности конкретного дела. В основе новой системы вычисления гонорара лежит комбинация фиксированной суммы, которая может быть увеличена в четыре раза по уголовному делу, в два раза по гражданскому и административному делу, с учетом времени истраченного за участие в слушании дела. Также предусматривается дополнительные выплаты за проезд (если расстояние от местонахождения адвокатской конторы до места предоставления юридической помощи более 50 километров) в размере от 25 до 48 евро, а также компенсации за проживание, переводы и издержки, в связи с представлением доказательств.

Необходимо отметить, что бесплатная юридическая помощь оказывается не только по уголовным делам, но и по гражданским и административным, причем в законе указываются критерии получения такой помощи. Физические лица - в процессуальных действиях любого рода вне зависимости от своего материального положения, если не удалось выбрать адвоката по соглашению, а юридическое представительство является обязательным в уголовных делах. Юридические лица могут обратиться за правовой помощью в уголовных делах и делах по маленьким правонарушениям, если они сами не в состоянии оплатить услуги. НПО или фонды, фигурирующие в списке освобожденных от подоходного налога. При предъявлении справки о сложном материальном положении, либо другие документы подтверждающие финансовые нужды.

В Венгрии согласно нормативно-правовым актам, регулирующим вопросы доступа к правосудию, правом на получение бесплатной правовой помощи обладают лишь физические лица, доходы которых не превышают суммы минимальной пенсии, при отсутствии дополнительных активов.

Закон о юридической помощи расширил круг лиц, могущих предоставить юридическую помощь: помимо адвокатов, таковыми имеют право быть юридические фирмы и НПО, а также органы самоуправления национальных меньшинств. Регистрация адвокатов не является необходимой, вместо этого министерство юстиции заключает договор с юристами на основании их заявления.

Во исполнение закона о юридической помощи создана Служба юридической помощи, имеющая региональные представительства, и перед которой поставлена задача рассмотрения заявок и оказание юридической помощи всем лицам, удовлетворяющим критериям.

При составлении контрактов (за исключением случаев, когда обе стороны малоимущие), юридическом консультировании по поводу банковских ссуд и ипотеке, конституционной жалобе, дел, относящихся к предпринимательству, организации и управлении неправительственными организациями и таможенным вопросам, бесплатная правовая помощь во время внесудебной фазы разбирательства не предоставляется.

В соответствии с соглашением, подписанным между Венгерским Хельсинским комитетом (ВХК) и руководством будапештской полиции процедура назначения адвоката (в случаях обязательной защиты) следующая:

- полиция сообщает в каждом случае в круглосуточную диспетчерскую систему, организованную ВХК, о необходимости назначения адвоката, с указанием важнейших данных о подзащитном и процессе (тип преступления, основание для обязательной защиты)

- диспетчерская служба выбирает из списка адвоката на основании предварительно оговоренного плана работы и определенных критериев (язык, специализация).

На основании контрактов подписанных с ВХК, адвокаты обязуются раз в неделю дежурить и прибывать в полицию в течение полутора часов с момента поступления звонка. Оплата таких адвокатов выше чем у назначенных, но ниже рыночной стоимости.

Основным условием назначения защиты является плохое материальное положение подзащитного, ежемесячный доход которого не должен превышать 205 евро, а стоимость собственности - 1225 евро. Для проверки соответствия критериям, подзащитный заполняет анкету, по результатам которой и определяется финансовое положение клиента. При отнесении его к категории «неимущих», ведение дела поручается адвокату.

В Литве, в новом законе о юридической помощи предусматривается два вида гарантированной государством юридической помощи:

- первичная помощь, включающая предоставление юридической информации, юридической консультаций и составление юридических документов, направляемых в государственные и муниципальные органы, за исключением процессуальных документов, а также консультации по внесудебным методам урегулирования споров, действия по дружественному урегулированию споров и составление соглашения о дружественном урегулировании;

- вторичная юридическая помощь включает в себя составление документов юридического характера, защиту и представительство в суде (включая процесс исполнения), представительство в случае слушаний дела во внесудебном заседании, если такие слушания обязательны по закону или по решению суда. Помимо этого - покрытие расходов на гражданское судопроизводство, связанное с рассмотрением административного дела, а также расходов, связанных с рассмотрением гражданского дела в уголовном процессе.

На основании положений закона о юридической помощи предполагается усовершенствовать методы предоставления юридической помощи, посредством внедрения смешанной, многообразной системы поставщиков юридической помощи, состоящей из штатных (общественных) и частнопрактикующих адвокатов, а также передачи функции по предоставлению первичной юридической помощи муниципальным адвокатам.

Штатные адвокаты отбираются на конкурсной основе, с которыми Служба юридической помощи заключает контракт на один год с фиксированной ежемесячной зарплатой. При этом все рабочее они обязаны уделять предоставлению правовой помощи по назначению и воздерживаться от ведения частных дел. Частнопрактикующие адвокаты назначаются Службами юридической помощи, в случаях, когда штатные адвокаты не могут вести дела по причине чрезмерной загруженности, конфликта дел, и получают фиксированную оплату за каждое дело.

Министерством юстиции совместно с фондом Сороса («Открытое общество») было разработано соглашение, согласно которому, Министерство юстиции обязуется обеспечить финансовую стабильность и деятельность контор общественных адвокатов, являющихся общественной неправительственной организацией. Заработная плата общественных адвокатов приблизительно равна уровню зарплат прокуроров, включая в себя почасовую оплату, плюс дополнительную оплату, предоставляемую фондом « Открытое общество», которая увеличивает их оклад почти на 50% (870 евро). Адвокатам также предоставляется бесплатное медицинское обслуживание, страхование гражданской ответственности, оплата членских взносов в Ассоциацию адвокатов, профессиональное обучение и ежегодный четырехнедельный отпуск. Ежегодные расходы на одного адвоката, с учетом всех затрат, составляет около 17 тысяч евро.

В Болгарии в 2003 году было образовано Бюро юридической помощи, адвокаты которого предоставляют юридическую помощь исключительно по уголовным делам, назначаемые на конкретное дело менеджером, с учетом специализации, опыта и нагрузки, при направлении письма о назначении от местного Совета адвокатов, на основании запроса органа, ведущего уголовный процесс. Адвокаты БЮП, по данным информационной системы, в среднем принимает 7,03 дел в месяц, максимальное число новых дел составляет 16 (данные за 2004 год). Адвокаты Бюро заполняют формуляр в бумажном виде, в котором указывается дата, вид, объем действий, выполненных по делу, а также заполняется справка о действиях, выполненных в течение дня. Оценка качества юридической помощи традиционно проводится посредством сравнения данных из нескольких источников, каковыми являются:

- оценка коллегой адвокатом, имеющим опыт работы в области уголовного права

- интервью с судьями

- интервью с адвокатами местного Совета адвокатов.

Согласно с информацией о финансировании БЮП несет следующие расходы:

- капитальные расходы - единовременные расходы, связанные с налаживанием работы;

- расходы на содержание, связанные с эксплуатацией технического оборудования, необходимого для бесперебойного функционирования БЮП;

- расходы на вознаграждение и повышение квалификации, связанные с гонорарами, обучением, обеспечением литературой.

Исходя из анализа деятельности БЮП, следует сделать вывод, что при наличии организованной юридической помощи по модели БЮП, число лиц, имеющих эффективный доступ к юридической помощи, значительно выше, чем при использованной модели назначения частных адвокатов. Касательно экономической эффективности БЮП расходы на ее содержание ниже на 6% расходов, финансируемых при существующей модели предоставления юридической помощи.

В Англии и Уэльсе в настоящее время юридическая помощь регулируется Законом о доступе к правосудию от 1999 года, в соответствии с которым административные вопросы были переданы Комиссии по юридическим услугам - государственному органу, который не зависит от Правительства, но члены которого назначаются министром, ответственным за данное направление. Комиссия осуществляет руководство правовой помощью в гражданских делах (Коммунальная юридическая служба) и уголовных делах (Служба защиты по уголовным делам). В настоящее время взят курс на самофинансирование, посредством перехода к системе проведения конкурсов на заключение контрактов о предоставлении услуг. Юридическую помощь в полицейском участке можно получить от дежурного солиситора в ходе допроса, а в любых серьезных случаях предоставляется бесплатно и без проверки нуждаемости.

...