Институт брака в романо-германской правовой семье

Узаконенная формулировка брака необходима, для того чтобы устранить релятивность и внести чёткость в правоприменение общепризнанных норм, которые составляют институт брака. И.А Трофимец называет этот способ дефиницией. Под дефиницией понимается «модель», которая включает в себя аспекты идентификации, идеал, позволяющий сопоставить соотношение с его содержанием в конкретных жизненных ситуациях. Дефиниция по всей видимости должна впитать в себя все без исключения значительные элементы и должна быть при этом гибкой.

Ученые исследователи полагают, что первый фактор исполнимости права в целом устанавливается в усваиваемости понятий. Право применяющее недостаточно точные определения, совсем скоро перестанет быть исполняемым. В ходе его эксплуатации могут возникнуть споры, противоречия и в конечном итоге наступит коллизия, порождающая правовую необеспеченность.

Брак порождает для супругов личные и имущественные права и обязанности.

Но за долго до того, как появилось устойчивое понятие брака на протяжении веков считалось, что главное в этом союзе - долг. Гуманистические идеи совершили революцию в общественных устоях, и основой брака стали считать любовь. В наше нестабильное время, когда вновь рушатся старые идеалы, что стало с институтом брака? Он берет свое начало с римского права.

В III веке нашей эры в Градском законе Модестин определял брак, исходя из грани 4, главы первой так: «Брак - это союз мужа и жены, общность всей жизни, общение в божеском и человеческом праве».

Данный термин можно сказать в неизменном варианте вошёл в российскую «Кормчую книгу», т.е. впервые в России приобрёл свое закрепление в следующем виде: «Брачный союз есть мужеве и жене сплетение, с-бытие во всей жизни, Божественныя и человеческия правды общения».

Семья (familia) в раннем Риме была не только семейной общностью, но и хозяйствующим субъектом и социальным организмом-четко выраженной ячейкой общества. Преобладающей формой брака был брак cum manu mariti- брак с мужней властью2. Но имелась возможность и вступления в брак sine manu- без мужней власти. Вступление в брак предшествовало обручение (sponsalia). В самое раннее время оно не требовало согласия жениха и невесты, позже обручение совершалось с их участием и согласия, но как и прежде , обязательным было согласие на брак pater familias. Невеста приносила своему будущему мужу приданое (dos), а жених делал невесте предбрачный дар ( donation ante nuptias). То и другое имело в римском праве специальную и детальную регламентацию.

Брак cum manu мог быть заключен в следующих трех формах. Первая ( canfarreatio) - при посредстве религиозного обряда. Вторая форма состояла в соверешении обряда , который первоначально , вероятнее всего означал реальную куплю-продажу невесты, а позже - это всего лишь фиксация продажи и форма установленных брачных уз. Наконец третья форма- по давности (us и s). При годичном непрерывном осуществлении брака он приобретал юридическое значение. Но жена могла избегнуть установления над собой власти мужа, если проводила три ночи подряд вне его дома. Такое могло повторяться ежегодно и по существу вело к установлению особой неправильной формы брака, при котором власть мужа не устанавливалась над личностью и имуществом жены. Домовладыка имел полную власть (manus) над всем, что относилось к семье. Заключение брака вело к установлению власти мужа над женой. Муж обязан был оказывать жене покровительство, нес материальные издержки семейной жизни.

В поздней республике брак римскими юристами характеризовался как «союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение в праве божеском и человеческом» Брак заключался без каких-либо особых формальностей. Распространение получил брак sine manu, основанный на равенстве супругов. При этом супруга сохраняла самостоятельность (persona sui iuris), если обладала ею, но получала имя и сословное положение мужа, его местожительство было для нее обязательным.

Брак в современном обществе значительно отличается от того времени, когда он только начинал развиваться как юридический факт. Но всё же с другой стороны поменялось не всё. Основаниями для брака признаются правовые нормы, а не моральные: брачные узы лишь определяет систему прав и обязанностей супругов. Тем самым, брак есть средство оформления семьи и форма общественного контроля над ней. Как правило, брак на данный момент подразумевает регистрацию в государственных органах или в религиозных институтах, наделенных такими полномочиями.

В законодательстве отдельно выделяется, что права и обязанности супругов являются действительными только в зарегистрированном браке. Реальное сожительство мужчины и женщины семейных правоотношений не порождает. Поэтому только государственная регистрация дает возможность фактически гарантирует охрану самых разнообразных прав членов семьи. Допустим, алиментные, жилищные, наследственные права мужа и жены защищаются только после предъявления свидетельства о браке.

Как правило в современном обществе выделяются пока три самые развитые формы брачных (семейных) отношений, особенность которых заключается в том, что они культурно и социально обусловлены:

· моногамия - союз одного мужчины и одной женщины. Эта форма семьи возникла еще в период, когда процесс развития земледелия дал возможность супружеским парам кормить и воспитывать детей без вмешательства всего рода и государства, с тех самых пор эта форма является наиболее распространенной;

· полигамия (многоженство) - форма, традиционная для мусульманского права, то есть исламской культуры, и некоторых первобытных обществ. В Древней Греции была распространена и временная полигамия: в тот период после больших войн, благодаря которым сократилось мужское население, мужчинам было позволено иметь несколько жен. После того, как всё пришло в норму, а также после восполнения потерь населения полигамные браки официально отменялись;

· полиандрия (многомужество) -данная форма самая редкая в современном мире; существовала в труднодоступных районах Индии, Тибета, Крайнего Севера и на некоторых островах Полинезии. Причиной многомужества стала необходимость ограничить численность населения на территории с бедными запасами сырья и плохими ресурсами. У народов с низкими социальными формами жизни, полиандрия, традиционно, сопровождалась жестоким обычаем умерщвления большей части новорожденных девочек.

· Но не смотря на эти три самые распространённые формы брачных отношений, где преобладает традиционная часть (мужчина с женщиной) , существует теперь и четвертая форма, современная: однополые браки- это брачные отношения между лицами одного пола. На сегодняшний день однополые браки регистрируются в 23-х странах мира (в том числе в странах с романо-германской правовой системой) : Франция - с 28 мая 2013г., Германия с 1 октября 2017г.

Что касается России, то тут следует подчеркнуть, что однополые пары в РФ уже не раз пытались зарегистрировать брак и к сожалению, а может и к счастью эти попытки не увенчались успехом. В пример приведем судебную практику 2005 года: представитель Госсобрания Башкортостанской республики от партии «Яблоко» Эдвард Хуснутдинов, известный как Эдвард Мурзин, а также его «друг» редактор общенационального тематического журнала « Квир » и активист лгбт движения в России - Михаил Едемский, всем известный как - Эд Мишин, в присутствии большого количества корреспондентов подали заявление о регистрации брака в главном загсе г. Москвы. Исходя из заявления Э. Хуснутдинова, данное социальное мероприятие стало общественной акцией, которая судя по всему должна была привлечь внимание и интерес Российского народа к общественному статусу гомосексуалов в стране. Тем самым представитель партии «Яблоко» и по совместительству ярый участник и активист лгбт-сообществ добивался внесения поправки в закон с целью официально разрешить однополым партнерам регистрировать браки в России.

Суд по Останкинскому району г. Москвы от 15.02.2005 вынес решение не в пользу г. Э. Хуснутдинова, в регистрации брака с гражданином Э.А. Мишиным ему было отказано. Суд отметил, что в этой ситуации не была соблюдена одна из статей СК РФ, так в п.1 ст.12 указано условие заключения брака, а именно взаимное добровольное согласие, вступающих в брак предусматривает именно согласие мужчины и женщины - данное условие не было соблюдено и в данном случае не могло быть соблюдено. Эдуард Мурзин на этом не остановился и обжаловал решение в кассационной инстанции, однако и там суд оставил ранее вынесенное решение без изменения. Позднее стало известно, что и Европейский суд по правам человека ничем не смог помочь паре, в 2008 году суд отказался рассматривать жалобу российского депутата, указав на то, что противоречий запрета однополых браков в России не было согласно Европейской конвенции о защите прав и свобод человека.

Несмотря на вышеуказанный пример, один раз всё-таки россиянам удалось зарегистрировать однополый брак в России, но ненадолго. Начнем с того, что в некоторых странах, где легализованы браки между мужчинами или между женщинами, есть возможность заключить брак иностранцам, например, в Дании, Швейцарии, Мальте и т.д. В том числе граждане из России могут заключать однополые браки в этих странах тоже. Но в то же время такие браки не признаются действительными властями России. Как уже упоминалось, один раз одной паре из Санкт-Петербурга всё же удалось обойти этот запрет: в январе 2018 года молодые люди, Е.Войцеховский и П. Стоцко, не за долго до приезда в Россию, официально вступили в брак в Дании, в городе Копенгаген. Позже в Санкт-Петербуржском МФЦ на основании ранее заключенного брака за рубежом, сотрудники многофункционального центра поставили штампы о заключении брака в их паспорта Российской Федерации. Но их брак в России продлился не долго, паспорта Войцеховского и Стоцко были объявлены властями России недействительными, так как посчитали, что поставленные на отведенного для этого страницах штампы привели к порче документов, удостоверяющих их личность. Позднее было установлено, что сотрудники, поставившие штампы в паспорта мужчин, а также их руководитель будут уволены. Помимо этого, в отношении мужчин, пытавшихся заключить брак в России было возбуждено дело об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 19.16 КоАП РФ «Умышленная порча документа, удостоверяющего личность гражданина». Еще одна проблема однополых браков заключается в том, что Усыновление детей такими парами Европейской конвенцией об усыновлении детей оставлено на усмотрение каждого из государств-участников. В то же время, в Германии право на усыновление однополыми парами ограничено -это возможно только в том случае, если между усыновляемым и первым родителем существует кровное родство.

Современный институт брака начинается с нахождения в состояние перерождения. Так как самой важной ценностью в современном периоде жизни становится индивидуальная свобода, число браков уменьшается, а возраст вступления в брак увеличивается, брачные союзы ослабевают, растет число разводов, а число детей, рожденных в семье, имеющие свидетельство о браке, по статистике сокращается. Трансформируется и отношение в обществе к семье и браку в целом: так раньше считалось важным, чтобы отношения мужчины и женщины были официально зарегистрированы, то сейчас союзы, не зарегистрированные юридически, признаются вариантом экстропии, то есть нормы.

Статья 12 Семейного Кодекса Российской Федерации устанавливает условия заключения брака.

Условия заключения брака - это те обстоятельства, которые необходимы для того, чтобы зарегистрировать брак и признать его действительным. Условиями заключения брака являются:

- взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак;

- достижение ими брачного возраста, в России брачным возрастом считается совершеннолетие, т.е когда лицо достигает 18-летнего возраста (однако органы местного самоуправления по месту регистрации брака имеют право снизить его, но не более чем на два года (в законах субъектов РФ могут быть предусмотрены исключительные случаи, когда заключение брака допускается до достижения возраста 16 лет, например беременность девушки, тогда брак может быть осуществлён с согласия ее родителей.)

Брак не может быть заключен между лицами:

- если хотя бы одно из лиц уже состоит в другом браке, зарегистрированном в соответствующих органах;

- если лица являются друг другу близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии - родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать - братьями и сестрами);

- если лицо является усыновителем и усыновленным;

- если лицо, лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Рассмотрим брак в континентальном праве на примере Франции. В этой стране процесс бракосочетания отличается от процесса в Российской Федерации, так у нас положения брака определяется Семейным кодексом, а во Франции процедуры и условия заключения брака определяются положениями Гражданского кодекса статьями 144-228. Несмотря на довольно сильную систему социального гособеспечения семей, в данном случае для семей, институт брака во Франции находится в состоянии атрофии. Классический брак стал уступать неформальному сожительству.

Низкая возрастная планка установлена таким образом, что мужчины могут жениться, достигнув 18-летнего возраста на девушке, которая едва достигла 15-летнего возраста. Однако даже при такой низкой возрастной планке при наличии убедительных мотивов прокурор Республики может принять решение на заключение брака более молодыми людьми. Но для несовершеннолетних лиц в таком случае, как и в России необходимо официальное согласие родителей или, по крайней мере, одного из родителей. Во Франции существует несколько вариантов брака, и большинство из них предполагают куда больше ответственности, чем в Российской Федерации.

Первый вариант- обладающий требуемым нормам брак с заключением брачного договора. К браку в Французской Республике относятся с особой серьёзностью, хотя бы потому, что развод может сильно ударить по карману бывшим супругам, например, на те же деньги можно приобрести хороший автомобиль или дом в провинциальном городке. Почти во многих случаях при заключении брака составляется брачный договор. Это немаловажно, так как во Франции очень мощна утилитарность, а помимо этого, супруги сразу же признают все свои права и обязанности, исходя не из газет и не от родственников, а от официального лица - юриста. В договоре указываются все самые важные моменты, связанные с имуществом и правами на будущих детей. « Розовые очки » будущие супруги снимают в ту же секунду, как только заключают брак. Муж, например, заранее знает, что недвижимость его супруги ему не достанется ни при каких обстоятельствах. Его жена узнаёт о том, что в случае расторжения брака ей вряд ли удастся забрать детей себе и т.д.

В данном государстве жизнь в семье предполагает возможность платить меньше налогов, государство социально обеспечивает и облегчает жизнь семьям, зарегистрированным должным образом. Французы и француженки очень верны друг другу, и всё вышесказанное дает понять, что всё это можно считать важными мотивами для того, чтобы сохранять брачный союз, а не расторгать его при первом возможном случае. На удивление это работает.

Высокая стоимость и затруднительность расторжения брака, все сложности, которые возникают у супругов при этом, часто удерживают французов от того, чтобы развестись из-за непримечательной бытовой ссоры, тем самым семья со временем крепчает и становится устойчивой.

Законный брак предполагает необходимость устроить свадьбу во Франции со всеми ее традициями, в которые входит обязательный сбор гостей и организация пышного торжества - либо, если семейный доход не настолько велик, то не очень пышное. Если вступают в брак глубоко религиозные люди, то желательно также заключить брак в церкви.

Второй вариант французского брака во всём под стать первому, но менее внушительный в плане торжества. Молодожены могут просто отправиться в мэрию и зарегистрировать свои отношения там. Правда, сделать это целиком и полностью втайне от всех на вряд ли удастся, так как по французским нормам на дверях мэрии обязательно должна быть размещена информация о том, кто в ближайшее время заключает брак. Но устраивать торжества в этом случае не обязательно.

Третий вариант заключается в том, что оформляется так называемый «пакс», или сделка. На сегодняшний момент многие предпочитают вместо того, чтобы заключать брак во Франции, оформить такой «пакс». Всё довольно просто - в этом соглашении прописываются все условия взаимоотношений между лицами, а также прописывается, какие у них будут обязательства в случае, если они разведутся, и что кому достанется при аннулировании сделки. Такое соглашение во Франции - стране с юридическим направлением- более чем распространено во многих случаях, при этом договор не является оформлением брака по существу, вступать в любые любовные или интимные отношения вовсе никто лиц не обязывает. Такой договор могут заключать студенты, снимающие жилплощадь, на время их обучения, с целью уменьшить расходы и разграничить свои права. Однако «пакс» популярен и тогда, когда речь идёт о сожительстве между парой, но без желания заключать брак. Кто- то может заявить, что это несерьезно и бесполезно - но сравнивать не с чем. У французов ответственность как раз выше, и такого рода соглашение даёт пользы намного больше, чем если просто жить, не регистрируясь и не договариваясь ни о чём юридически, как это часто делается, например в России. Такой «пакс» на самом деле мало чем отличается от традиционного в нашем понимании официального брака, ведь все условия и все последствия расторжения сделки прописаны. Однако же, заключение брака в этой стране, как уже говорилось, даёт много льгот и выгод. И поэтому причина того, что многие французы спешат всё же в мэрию и зарегистрировать свои отношения официально.

Не смотря на всю простоту определение брака и его заключения в той или иной стадии, существуют некоторые проблемы правового регулирования порядка заключения брака. Рассмотрим на примере России.

Как отмечалось в работе Топилиной М.М в разделе Семейного права: Рассматривая правовые нормы под призмой прав и свобод, относительно актов гражданского состояния возникает возможность выявить ряд пробелов и коллизий. В науке отношения через поэтапные стадии заключения используя акты гражданского состояния относятся к процедурным. Согласно ФЗ «Об актах гражданского состояния» такая процедура включает в себя следующие этапы:

1) подача и принятие заявления;

2) составление актовой записи;

3) выдача свидетельства о регистрации брака.

Стадия подачи заявления представляется нам возможно самым важным.

В частности, на этой стадии осуществляется:

1) установление и подтверждение взаимного добровольного согласия на регистрацию брака или его расторжения

2) подтверждение отсутствия обстоятельств, препятствующих заключению брака или его расторжению;

3) изложение и документальные подтверждения необходимые для составления актовой записи сведения о лицах, решивших узаконить свои отношения (ст. 26 ФЗ «Об актах гражданского состояния»), или же сведения, требуемые для совершения других видов актов;

4) назначение даты и времени регистрации брака.

Уже на этой важнейшей стадии мы можем заметить несовершенность процедуры регистрации брака. Как видно в законе предусматривается отказ в регистрации брака, но совершенно не предусматриваются основания для отказа в принятии заявления, а это впоследствии как раз-таки может стать причиной нарушения прав и законных интересов граждан. В статье 11 настоящего закона отказ в государственной регистрации брака имеет место в тому случае, если государственная регистрация впадает в противоречие с законом и если представлены документы, не соответствующие требованиям. В соответствии с п. 9 ст. 27 данного закона, если имеются доказательства, которые подтверждают обстоятельства, препятствующие заключению брака, то при государственной регистрации допускается отказ.

Если говорить о государственной регистрации рождения, регистрации расторжения брака по решению суда, регистрации смерти, действующие правила вполне имеют место быть и достаточно целесообразны, поскольку процедура совершения регистрации таких актов не предусматривает временного промежутка между подачей заявления и регистрацией.

Касательно регистрации брака, между этапами подачи письменного заявления и составлением актовой записи существует предварительный промежуток времени, который могут сократить или продлить. На практике, к примеру, в редких случаях регистрацию могут произвести в день подачи заявления, то есть месячный срок может быть пропущен.

Возможно и продление срока, но кажется было бы целесообразней при процедуре заключения брака именно на этапе принятия заявления предусмотреть в законе случаи для отказа в его принятия. Допустим, заявителем представлены не все необходимые документы, законодательно это не является поводом для отказа в принятии заявления. Несколько иной наглядный пример: при подаче заявления о регистрации брака выявлен дефект воли у одного из будущих супругов, который подает заявление для того, чтобы узаконить свои отношения, в виду его не владения государственным языком.

Обоюдное желание сторон оказывается с одной стороны обязательным требованием для замужества, но несмотря на это, отказ в регистрации может быть лишь при наличии препятствий, предусмотренных ст. 14 Семейного Кодекса РФ, а наличие взаимного согласия в указанную статью даже не внесено. В связи с тем что такая проблема существует, все пытаются ее обойти с помощью различных регламентов на уровне субъектов РФ, внутри своего субъекта, органы власти пытаются заполнить пробелы в различных административных регламентах, в которых они предусматривают такие процедурные действия, как например, прекращение регистрации заключения брака, основанием для этого является выражение заявителем несогласия (в устной или письменной форме) вступления в брак, либо заявление любого лица о наличии факторов, препятствующих заключению брачного союза. (например Административный регламент Управления загса Воронежской области).

Но административные уставы не должны и не могут устанавливать процедуры, которые не предусмотрены в Семейном Кодексе РФ, это еще одно доказательство того, что необходимо внести поправку по процедуре отказа в принятии заявления непосредственно в Федеральный Закон«Об актах гражданского состояния».

В комментариях к судебной практике по семейным вопросам существует пример, наглядно подтверждающий необходимость такой процедуры. «некая Л. обратилась в суд с жалобой на действия органа загса, который отказал в регистрации брака в связи с тем, что лицо, вступающее в брак, не по своей воле представило заявление о регистрации. Суд посчитал, что, несмотря на то что некий Д. указывает на то, что родители несовершеннолетней Л. вынудили его к заключению брака, то, что он достиг совершеннолетия в период подачи заявления, отсутствовали заболевания, которые могли повлиять на его волю, подтверждает то, что загс должен был зарегистрировать брак».

На самом деле, сегодня отсутствие взаимного добровольного согласия не является основанием для отказа в регистрации брака, но в то же время это является обязательным условием заключения брака. Противоречия в данном случае существуют и это факт.

Таким образом можно сделать вывод, что вопрос соблюдения прав гражданина при регистрации брака до конца не урегулирован. Для того чтобы не ограничивать права лиц, не владеющих государственным языком, предлагается в таких случаях предусмотреть участие переводчика при принятии заявления на регистрацию акта.

Помимо вышеуказанной проблемы существует также еще одно на наш взгляд довольно серьезное упущений законодателя. Обратившись к тому же Закону «Об актах гражданского состояния» п. 1 ст. 29, можно найти такие сведения как :

· -фамилия (до и после заключения брака), имя, отчество, дата и место рождения, возраст, гражданство, национальность (вносится по желанию лиц, заключивших брак), место жительства каждого из лиц, заключивших брак;

· - сведения о документе, подтверждающем прекращение предыдущего брака, в случае, если лицо (лица), заключившее брак, состояло в браке ранее;

· -реквизиты документов, удостоверяющих личности заключивших брак;

· - дата составления и номер записи акта о заключении брака;

· -наименование органа записи актов гражданского состояния, которым произведена государственная регистрация заключения брака;

· - серия и номер выданного свидетельства о браке.

Как видно из списка, документы о результатах медицинского обследования в него не включены. Таким образом, скрыть психические, генетические, такое заболевание как вич и т. п очень легко, достаточно о них просто не упоминать и нигде не фиксировать, а это означает, что не представляется затруднительным и перенести багаж серьезных болезней на своего супруга или супругу, а также их будущих детей. Эта «дыра» в законодательстве об обязательном медицинском обследовании серьезная погрешность законодателя.

На наш взгляд законодатель в данном случае просто забыл о правах и свободах человека и гражданина. Неужели будущие муж и жена не должны быть первым делом предупреждены о заболеваниях или предрасположенности к заболеваниям, прежде чем вступать в брак.

Вполне возможно узнав о заболеваниях до момента решения узаконить свои отношения, у лица не было бы и добровольного согласия, или оно было бы обдуманным и не привело бы к развитию конфликтов в будущем.

Автор убежден, что информированность о способности пары иметь нормальную здоровую семью, позволит миновать внутрисемейных разладов в отношениях и сократит число разводов, которое и без того достигает довольно большого количества в стране.

Зарегистрированное партнерство и его отличие от брака