Изучение проблем, связанных с производством обыска и выемки

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие, виды и значение обыска и выемки в отечественном уголовном процессе

1.1 История возникновения обыска и выемки в уголовном судопроизводстве

1.2 Такой обыск производится разными следственно-оперативными группами

Глава 2. Процессуальная процедура производства обыска и выемки в уголовном процессе

2.1 Основания и участники производства обыска и выемки

2.2 Действия следователя (дознавателя) при производстве обыска и выемки

2.3 Фиксация результатов обыска и выемки в протоколе и приложениях к нему

Заключение

Список литературы

Приложение



Введение

Актуальность темы исследования. В современной России общество всегда жило и живет в страхе перед таким явлением как преступность. По статистическим данным Зонально-информационного центра Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Москве только по состоянию на 28 февраля 2018 года количество зарегистрированных преступлений составило 21389. Поэтому государство всегда ищет и вырабатывает методы и средства борьбы с ней. На сегодняшний день важным направлением современного этапа борьбы с преступностью является эффективная организация предварительного следствия, в том числе, умелое использование, своевременное, обоснованное и результативное применение отдельных следственных действий, таких как обыск и выемка. Они играют большую роль в расследовании преступлений, поскольку направлены на получение вещественных доказательств, фактических данных и сведений об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу и выявление виновных в преступлении лиц.

Между тем, производство обыска и выемки связано с ограничением конституционных прав и свобод граждан. Изучение следственной и судебной практики показывает, что в ходе расследования уголовного дела допускаются нарушения норм уголовно-процессуального законодательства, которые приводят к несоблюдению прав и свобод человека и гражданина, участвующего в производстве обыска и выемки. Это такие конституционные права граждан, участвующих в данных следственных действиях, как право на неприкосновенность личности и на неприкосновенность жилища. Еще А.Ф. Кони отмечал, что обыски и выемки «до такой степени вносят смуту в жизнь частного человека и в отношении к нему окружающих, что должны быть предпринимаемы с особенной осторожностью» . В связи с этим, они должны производиться в соответствии с требованиями закона, так как это обеспечивает соблюдение гарантированных Конституцией Российской Федерации прав и свобод лиц, вовлеченных в уголовный процесс, и допустимость собираемых по уголовному делу доказательств.

Следует также отметить, что гарантии охраны прав и свобод личности провозглашены и в международно-правовых актах. В Международном пакте

«О гражданских и политических правах» от 16 декабря 1966 года в пункте 1 статьи 17 говорится, что «никто не может подвергнуться произвольному или незаконному вмешательству в его личную жизнь, произвольным и незаконным посягательствам на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции или незаконным посягательствам на его честь и репутацию». В Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» от 4 ноября 1950 года в пункте 1 статьи 8 закрепляется положение, согласно которому каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и корреспонденции. Целью этого положения является защита личности от вмешательства со стороны публичных властей.

Данные положения международных актов ещё раз доказывают, что обыск и выемка должны производиться в строгом соответствии с законом и только при наличии реальных оснований для производства данных следственных действий.

Несмотря на то, что обыск и выемка довольно прочно и долго закрепились в системе следственных действий, в теории и практике появляются трудности толкования и применения норм, предусматривающих производство данных следственных действий. Отсутствует единство мнений по вопросу о процессуальном статусе обыска и выемки. Некоторыми учеными-процессуалистами утверждается, что существенных отличий между названными следственными действиями нет, а выемка, это лишь результат производства обыска. Согласно точке зрения других авторов, выемка - это самостоятельное следственное действие. Также возникают дискуссии по поводу оснований и порядка проведения обыска в рамках предварительного следствия.

Таким образом, обыск и выемка это два следственных действия, которые неразрывно связаны друг с другом, важность которых в процессе получения доказательств неоспорима.

Степень научной разработанности темы выпускной квалификационной работы. Исследованием проблем производства обыска и выемки в уголовном судопроизводстве занимались многие ученые-юристы. Среди них: А.Р. Белкин, И.Л. Бедняков, И. Быховский, А.Т. Валеев, З.Д. Еникеев, В.В. Кальницкий, О.А. Луценко, С.А. Шейфер и другие процессуалисты. Однако достойные исследования данных авторов касаются в основном криминалистических вопросов тактики и методики проведения таких следственных действий, как обыск и выемка. Поэтому полагаем обратить внимание на теоретические положения и процессуальный механизм производства данных следственных действий.

Цель настоящей работы - изучение проблем, связанных с производством обыска и выемки, и разработка на их основе рекомендаций по повышению эффективности производства данных следственных действий; раскрытие правовой природы обыска и выемки как следственных действий, определение их значения в отечественном уголовном процессе.

Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач:

1. изучить историю возникновения обыска и выемки в уголовном судопроизводстве России;

2. определить понятие обыска и выемки в российском уголовном процессе;

3. выделить виды обыска и выемки;

4. рассмотреть значение результатов обыска и выемки как средства доказывания;

5. проанализировать основания производства данных следственных действий;

6. рассмотреть процессуальную процедуру производства обыска и выемки;

7. на основе анализа действующего уголовно-процессуального законодательства и практики производства обыска и выемки, выявить пробелы в правовом регулировании данных следственных действий и недостатки, ошибки, допускаемые органами предварительного следствия при производстве обыска и выемки

8. сформулировать предложения, направленные на повышение эффективности производства обыска и выемки.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие между участниками уголовного судопроизводства в связи с производством обыска и выемки.

Предмет исследования - уголовно-процессуальные нормы, регулирующие порядок производства обыска и выемки.

Теоретическая значимость заключается в том, что проведенное исследование уголовно-процессуального института обыска и выемки позволило сформулировать определение «обыска» и «выемки», выявить и исследовать проблемные вопросы реализации положений уголовно- процессуального законодательства, регламентирующих процессуальный порядок производства обысков и выемок различных видов.

Практическая значимость исследования состоит в том, что изложенные в выпускной квалификационной работе положения, выводы и практические рекомендации могут быть использованы в правотворческой деятельности по совершенствованию уголовно-процессуального законодательства, в правоприменительной деятельности следователей, дознавателей и сотрудников оперативных подразделений и в образовательной деятельности высших учебных заведений.

Методы исследования: общенаучный диалектический метод, как основа познавательного процесса, историко-правовой метод, метод обобщения, анализ, конкретизация.

Нормативную правовую базу исследования составили общепризнанные принципы и нормы международного права; правовые нормы Конституции Российской Федерации, Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ), федеральных законов и нормативных актов других федеральных органов исполнительной власти.

Теоретической основой выпускной квалификационной работы явились труды отечественных ученых в области уголовно-процессуального и ряда смежных отраслей права, таких как, А.А. Бакиров, А.Т. Валеев, В.В. Кальницкий, А.П. Рыжаков, А.Р. Ратинов, А.М. Савицкий, М.А. Фомин и других.

Эмперическую базу исследования составляют результаты изучения архивных уголовных дел 12 отдела следственной части Главного следственного управления Главного управления Министерства внутренних дел России по городу Москве (далее - 12 отдел СЧ ГСУ ГУ МВД России по г. Москве), а также опубликованной судебной практики. При исследовании также использовались результаты устного опроса следователей 12 отдела СЧ ГСУ ГУ МВД России по г. Москве и статистические данные ЗИЦ ГУ МВД России по г. Москве.

Структура работы. Данная выпускная квалификационная работа состоит из: введения, двух глав, заключения и списка литературы. Во введении раскрывается проблема научного исследования, ее актуальность, объект, предмет, цель, исследовательские задачи, теоретическая, практическая значимость и краткий обзор выпускной квалификационной работы по главам. Первая глава раскрывает понятие, виды и значение обыска и выемки в отечественном уголовном процессе. Во второй главе рассматривается процессуальная процедура производства обыска и выемки. В заключении содержатся основные выводы научного исследования.



Глава 1. Понятие, виды и значение обыска и выемки в отечественном уголовном процессе

1.1 История возникновения обыска и выемки в уголовном судопроизводстве

Согласно утверждениям научных изданий история обыска берет свое начало с XV века , так как понимание об обыске как осмотре чего-либо или кого-либо с целью обнаружения улик и материальных следов преступления или же подозреваемых лиц достаточно длительный период не были зафиксированы в законах Руси и Московского царства. Такой быск как розыскное действие именовали повальным. Так, в статье 14 Судебника 1497 года содержалась норма об обязанности провести обыск у подозреваемого для обнаружения поличного .

В древнерусском праве поличным называли чужую вещь, находящуюся при лице, в руках, поклаже и так далее. Лицо, захваченное с поличным при преследовании по следам, в собственном жилье или в другом месте, например, на торгу, имело право доказывать, что соответствующий предмет перешел к нему на законном основании. В данном случае первоначального похитителя разыскивали, «обыскивая», т.е. опрашивая всех лиц, державших поличное в своих руках. Позднее поличным стали именовать любую вещественную улику, например, оружие, орудия и средства преступления и другое.

Статья 21 Судебника Ивана IV от 1550 года регулировала порядок изъятия поличного, а также указывала на такую следственную функцию, как проведение повального обыска. Согласно ст. 52 данные повального обыска

Следует сказать, что «повальный обыск» имел другое содержание нежели современный обыск и выемка. Он представлял собой не поиск вещей и следов преступления, а опрос групп лиц, имеющих какую-либо информацию о совершенном преступлении, отбор полученных сведений и выявление на их основе подозреваемых и потенциальных свидетелей. То есть, все жители околотка (участка) опрашивались окольными людьми - губными старостами и целовальниками, проводившими предварительное расследование того времени, по поводу жизни заподозренных в совершении преступления лиц, выяснялось, могли ли они совершить преступление. Всех, кого жители обвинят при обыске, окольные люди до суда лишали свободы и сажали в колоду. После этого ко всем арестантам, кто не признавался в совершении преступления, применялись пытки . Исходя из вышесказанного, обыск на ранних этапах уголовного процесса был похож на допрос.

Однако, указание на поиск подозреваемых в преступлении лиц и связанных с ним следов или вещей содержалось и в более древних истоках права, таких как Русская Правда (XI - XIII века) и Псковская судная грамота (конец XIV века). Так, в ст. 17 Краткой редакции Русской правды присутствует норма о преследовании виновного в имении его господина. В ст. 57 Псковской судной грамоты говорится об обязанности собственника имения впустить в дом для производства обыска приставов, истца и представителей местной общины, выполнявших функции понятых, а в ст. 60 прямо указывается на обязанность приставов «ино дом его (обвиненного в краже, татьбе) обыскать, и знайдут в дому его что полишное, и он тот же случае выемки поличного, он также привлекается к ответственности за воровство. Отсюда следует, что выемка поличного выступает итогом обыска, именно как поискового действия.

Также, закреплялась обязанность русских людей и проживающих на Руси иноземцев, выдавать скрывающихся у них беглых холопов, разбойников, воинских преступников. Иначе, хозяин имения (подворья) или целая община (вервь) подвергались наказанию. Также, согласно ст. 114 Пространной редакции Русской Правды, хозяин убежавшего холопа, выследив его в каком-либо городе, мог рассчитывать на помощь местной княжеской администрации в возвращении беглого («а будет посадник не власти определенное вознаграждение. Таким образом, в древности выделилась и такая функция повального обыска, который проводился непосредственно в жилых домах, как обнаружение ранее скрытого поличного и скрывшихся подозреваемых («беглых») путем обхода и осмотра домовладений или конкретных имений.

Позднее, Соборное Уложение 1649 года также предусматривало обыск, но у подозреваемого в совершении преступления появилась возможность обращения к царю с жалобой на результаты обыска. Тогда между «обысканных людей» проводилась очная ставка. Если на очной ставке устанавливалось, что «обысканные люди» солгали, то их либо штрафовали, либо причиняли увечье, чтобы больше не лгали. В данном Уложении впервые получили закрепление нормы о понятых как об участниках уголовного судопроизводства: «сторонние люди будут в понятых», «понятых, сторонних людей, добрых, кому можно верити».

Качественно новую ступень своего развития обыск и выемка получили в период зарождения современного состязательного уголовного процесса, отмеченный в Российской Империи принятием Устава уголовного судопроизводства (далее - УУС) от 20 ноября 1864 года, так как следственные действия как обыск и выемка были существенно расширены и детализированы. В данном акте даже содержался специальный раздел «Обыски и выемки в домах».

ПО УУС обыск и выемка в домах и других жилых помещениях производились в случае подозрения, что в этих местах спрятаны: обвиняемый или предмет преступления, или вещественное доказательство, необходимые для объяснения дела (ст. 357 УУС). Обыск мог проводиться мировым судьей (ст. 105 УУС), судебным следователем (ст. 249 УУС) если дело относилось к окружному суду, при обязательном участии не менее двух понятых и тех лиц, участвующих в деле лиц, которые там окажутся без предварительного вызова (ст. 108 УУС). К обыску сверх понятых приглашался хозяин дома или помещения, а в его отсутствие - жена, или кто- то из старших в семье лиц (ст. 110 УУС). Производство обыска возлагалось на полицию лишь тогда, когда по каким либо обстоятельствам эти действия не могли быть исполнены мировым судьей или следователем лично. Статья 258 УУС предусматривала, что в тех случаях, когда полицией застигнуто совершающееся или только что совершившееся преступление, а также когда до прибытия на место происшествия следователя следы преступления могли бы исчезнуть, полиция заменяет судебного следователя во всех следственных действиях, не терпящих отлагательства. Закреплялось обязательное объяснение понятым и хозяину дома или помещения, по какому делу предпринимается обыск и с какой целью (ст. 364 УУС). Также обыскивающий должен принимать меры к охране личной тайны при оценивании и приобщении к делу «бумаг», т.е. личных записей подозреваемого лица (ст. 367 УУС). Кроме того, в УУС детально рассматривалась процесс производства обыска и выемки в помещениях иностранных министров; в монастырях; в зданиях занимаемых учеными обществами, учебными и богоугодными заведениями, а также в крепостях и казармах; обыски во дворцах, в которых находится государь-император и члены его семьи.

В последующем, после Октябрьской революции 1917 года декретами Совнаркома было отменено действие «царских» законов на территории России. Вопросы уголовно-процессуального характера регулировались различными постановлениями и инструкциями.

25 мая 1922 года был принят первый Уголовно-процессуальный Кодекс Российской Советской Федеративной Социалистической Республики (далее - УПК РСФСР), который считал обыск самостоятельным следственным действием. Данный Кодекс действовал с различными изменениями и дополнениями вплоть до 60-х гг. XX века. Нормы УПК РСФСР предусматривали производство обыска только по специальному постановлению и ордеру и только в дневное время. В Кодексе закреплялось обязательное участие при обыске понятых. Обыск в помещениях должен был осуществляться в присутствии лица, занимаемого данное помещение (проживающего, представителя организации или учреждения) или его домашних, соседей (ст. 180 УПК РСФСР); обыск и выемка в помещениях дипломатических представителей иностранных государств - только по предварительному сношению следователя с Народным комиссариатом иностранных дел. В процессе обыска следователь был строго ограничен отобранием документов и предметов, имеющих отношение к делу, а также, предметов, изъятых по закону из обращения (ст. 185 УПК РСФСР). Ход обыска и выемки обязательно записывались в протоколе, а все отобранные при обыске предметы и документы перечислялись в специальной описи, приобщаемой к протоколу. Также в данном УПК регулировалась выемка почтово-телеграфной корреспонденции как самостоятельное следственное действие, производящееся с разрешения прокурора.

Новый УПК РСФСР от 27 октября 1960 года регламентировал производство обыска и выемки в статьях 167 - 174. Тщательно были разработаны требования к протоколу обыска, выемки и наложения ареста на имущество .

В соответствии со ст. 168 УПК РСФСР обыск производился по постановлению следователя и с санкции прокурора или его заместителя. В исключительных случаях допускался обыск без санкции прокурора с последующим его уведомлением в течение суток. По данному Кодексу основанием производства обыска являлись достаточные основания полагать, что в определенном помещении или месте находятся орудия преступления, предметы и документы, могущие иметь значение для уголовного дела (ст. 168 УПК РСФСР). Закрепились цели обыска: обнаружение и изъятие орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также предметов и документов, имеющих значение для дела; обнаружение разыскиваемых лиц или трупов. Порядок производства обыска и выемки регламентировался ст. 170 УПК РСФСР и был единым.

Также, законодатель в УПК РСФСР закрепил специальный вид обыска

- личный обыск. Личный обыск мог производиться без вынесения постановления и санкции прокурора при следующих обстоятельствах: при задержании или заключении под стражу; при наличии достаточных оснований полагать, что лицо находится в помещении или ином месте, в котором производится обыск и скрывает при себе предметы и документы, имеющие отношение к делу (ст. 172 УПК РСФСР). Обязательным требованием являлось производство данного обыска лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.

Позднее, в результате принятия Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 года, которая закрепляет принципы неприкосновенности личности, частной жизни, жилища, возникла необходимость и в преобразовании норм уголовно-процессуального законодательства. Так, 22 ноября 2001 года был принят УПК РФ, который действует по настоящее время. Данный Кодекс предусматривает получение судебного решения для производства обыска и выемки в жилище, а так же личного обыска, выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард. С принятием нового кодекса, прокурор был лишен санкционирования проведения обыска. Также УПК РФ закрепляет особые процессуальные гарантии гражданина при производстве обыска и выемки: законность проведения обыска посредством мотивированного постановления; разъяснение прав до начала обыска; обязательное составление протокола обыска, внесение замечаний; возможность привлечения адвоката; обязательное участие понятых; вручение копии постановления о проведенном обыске; оформление изъятых предметов в соответствии с нормами УПК РФ; право обжаловать произведенное следственное действие; проведение следственного действия в дневное время суток.

Таким образом, институт обыска и выемки в настоящее время перешел на новый этап своего развития и данные следственные действия стали строго регламентированными уголовным законом.

Виды обыска и выемки и их значение в доказывании по уголовным делам

Обыск и выемка -- это следственные действия, производимые с целью получения объектов, которые могут иметь доказательственное значение по делу, и его правильного разрешения.

Целями производства обыска являются обнаружение и изъятие предметов и документов, могущих иметь значение для дела, в том числе, орудий преступления, предметов и ценностей, нажитых преступным путем, а также обнаружение разыскиваемых лиц и трупов. Цели производства выемки не включают обнаружение разыскиваемых лиц и трупов.

Данные следственные действия широко распространены на практике в правоохранительных органах, однако в УПК РФ и науке уголовного процесса до сих пор не даны их точные определения. Так, А.Р. Ратинов определил обыск как «следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании помещений, местности и иных объектов, а также отдельных граждан с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также иных предметов и документов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела».

Обыск может проводиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов».

Что же касается выемки, то в науке существует мнение, что выемка фактически представляет собой разновидность обыска. Например, профессор О.Я. Баев считает, что во многом в процессуальных действиях выемка представляет собой лишь разновидность обыска, говоря о том, что об этом свидетельствуют общие цели данных следственных действий

Другие авторы считают, что подмена проведения обыска проведением выемки и наоборот, недопустима. И.Е. Быховский писал, что выемка представляет собой именно изъятие определенных вещей и документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся . Данный подход разделяли и другие профессора, в том числе В.Е. Эминов и М.И. Еникеев, которые также отмечали сходство целей обыска и выемки, но качественные отличия по основаниям и процедурам производства данных следственных действий .

Таким образом, исходя из вышесказанного, а также учитывая то, что институт обыска и выемки строго регламентирован УПК РФ, следует, что обыск -- это урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании помещений и сооружений, участков местности либо отдельных лиц в целях отыскания и изъятия объектов, имеющих значение для уголовного дела, а соответствии с ч. 1 ст. 182, УПК РФ относит орудия преступления, оборудование, предметы, документы и ценности. Имеются в виду предметы, которые в соответствии со ст. 81 УПК РФ могут быть признаны вещественными доказательствами. К таковым относятся: предметы, сохранившие на себе следы преступления; предметы, на которые были направлены преступные действия; деньги, ценности, полученные в результате совершения преступления; а также иные предметы, способствующие раскрытию преступления.

В юридической литературе обыск классифицируется по следующим основаниям:

1) По обыскиваемому объекту:

обыск в помещении;

Такой обыск может производиться как в жилом, так и в нежилом помещении. К сожалению, Жилищный кодекс Российской Федерации (Далее

- ЖК РФ), не дает определения понятию «жилище». Он указывает лишь на то, что объектами жилищных прав являются жилые помещения: жилой дом, квартира, комната, часть жилого дома или часть квартиры (ст. 16 ЖК РФ). Однако в п. 10 ст. 5 УПК РФ и примечании к ст. 139 УК РФ данное определение указано. Жилищем признается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а также иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания. Статус жилища подтверждается правоустанавливающими документами, например, свидетельством о праве собственности, договором аренды и другими.

Однако применение данного определения вызывает некоторые трудности. Так, ученые-криминологи указывают, что жилищем при постоянном или временном пребывании в нем, может выступать и юридических вузов под «жилищем» - местом проживания человека, понимается не только дом или часть дома, а более обширный перечень сооружений, в который входят и национальные виды жилищ (например, чум или кибитка), а также иные самодельные постройки, даже шалаши, если человек в них действительно проживает.

Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 12.05.2005 г. № 166-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Котовой С.Е. на нарушение ее конституционных прав п. 10 ст. 5 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» было, в частности, установлено, что условием отнесения нежилых помещений и строений, не входящих в жилой фонд, к жилищу является факт их использования для временного проживания .

В соответствии с примечанием 3 к статье 158 УК РФ к нежилым помещениям относятся: строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения каких-либо материальных ценностей в производственных или иных служебных целях, например такие как служебный кабинет или торговые палатки. Также относятся хранилища - хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, трубопроводы, иные сооружения независимо от форм собственности, которые предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей. Таковыми могут быть погреба, гараж, амбар и другие. То есть помещения, не предназначенные для проживания в них людей.

обыск на участках местности;

Данный вид обыска может проводиться на приусадебных участках, в огородах, садах, и других местах, не являющихся помещениями. Следует отметить, что на таких участках местности, которые не находятся в правомерном владении граждан и организаций, обыск не проводится . На них при необходимости обнаружения каких-либо объектов преступления производится следственный осмотр. При производстве обыска на участках местности часто применяют служебно-розыскных собак, так как они оказывают большую помощь в отыскании объектов, имеющих значение для уголовного дела. Данные собаки способны своим аппаратом обоняния улавливать недоступный для человека запах в воздухе и на почве предмета, который подлежит отысканию.

обыск транспортных средств;

личный обыск;

Личный обыск, как правило, производится у подозреваемого и обвиняемого в совершении преступления, но не исключается возможность производства обыска у свидетеля, потерпевшего и иных лиц, не обладающих процессуальным статусом. Данный обыск подразумевает обследование тела живого человека, его одежды и имеющейся при нем ручной поклажи.

2) По последовательности производства обыска различают:

первичный;

повторный;

Первичный обыск проводится следователем (дознавателем) впервые. Повторный обыск возможен в том же месте и у тех же лиц при наличии значительных к тому оснований. Такими основаниями могут быть: неполнота проведения обыска лицом, которое его осуществляло в первый раз; неблагоприятные условия проведения первичного обыска, при которых обыск оказался безрезультативным (обыск был проведен в спешке, обыск проводился в плохих погодных условиях, обыск проведен без соответствующей организационной подготовки); появились сведения о необнаруженных тайниках; разыскиваемые объекты, которые были удалены заинтересованными лицами перед первичным обыском, возвращены на прежнее место; на месте первичного обыска появились новые объекты, имеющие значение для расследования уголовного дела.

3) По форме организации обыска:

единичный;

групповой;

При единичном обыске, обыск проводится у одного лица и в одном месте или помещении. Групповой обыск - это одновременное проведение обысков по одному уголовному делу у нескольких лиц или в нескольких местах

1.2 Такой обыск производится разными следственно-оперативными группами

Особенно часто применяется при расследовании деятельности преступных структур, так как данный обыск создает эффект внезапности и часто приводит к положительным результатам.

Выемка представляет собой урегулированное уголовно- процессуальным законом следственное действие, заключающееся в изъятии индивидуально-определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Выделяют следующие виды выемки:

1) По объекту выемки:

выемка обычных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела;

выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну;

В соответствии со ст. 2 Закона Российской Федерации от 21.07.1993 г.

№ 5485-1 «О государственной тайне», государственная тайна - это сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, которые защищаются государством. Распространение данных сведений может нанести вред безопасности Российской Федерации. Перечень сведений составляющих государственную тайну определен Указом Президента Российской Федерации от 30.11.1995 г. № 1203 «Об утверждении Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне». Носителями сведений, составляющих государственную тайну, являются материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения находят свое отражение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов.

Под иной охраняемой федеральным законом тайной в соответствии с Федеральным Законом от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» понимается информация, доступ к которой ограничен федеральными законами, - это информация ограниченного доступа. К информации ограниченного доступа относятся предусмотренные федеральными законами тайны, например, банковская тайна (ст. 26 Федерального Закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 г. № 395-1), аудиторская тайна (ст. 9 Федерального Закона «Об аудиторской деятельности» от 30.12.2008 г. № 307- ФЗ), адвокатская тайна (ч. 3 ст. 8 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 г. № 63- ФЗ) и другие.

выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;

выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард;

2) По оказываемому противодействию:

добровольная;

принудительная.

При проведении выемки действия следователя обычно начинаются с того, что он предлагает лицу или руководителю учреждения выдать определенный предмет или документ, если данные лица соглашаются с этим и выдают его по просьбе следователя (дознавателя), то это является добровольной выемкой. В случае же отказа от добровольной выдачи предметов или документов следователь (дознаватель) производит их принудительное изъятие. Следует отметить, что при отказе выдать требуемые вещи или если была выдана только часть требуемых предметов (документов) и известно, что они спрятаны, искать их в других местах нельзя, поскольку это уже будет не выемка, а обыск. Поэтому в этом случае следователь (дознаватель) может вынести постановление и произвести неотложный обыск для обнаружения скрываемых предметов ил документов.

Обыск и выемка являются одними из наиболее эффективных способов собирания доказательств по уголовному делу. Согласно статье 74 УПК РФ доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых в определенном законом порядке суд, следователь, дознаватель, устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

Обнаруженные и изъятые в ходе производства обыска или выемки предметы и документы подлежат осмотру с участием понятых, в ходе которого составляется протокол осмотра предметов (документов), где подробно описываются их индивидуальные признаки и особенности (Приложение № 1). Осмотр также может быть произведен и в процессе обыска или выемки и тогда его результаты фиксируются непосредственно в протоколе обыска (выемки).

Следователь (дознаватель), ведущий расследование уголовного дела, дает правовую оценку изъятым и осмотренным предметам и документам с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности -- достаточности для разрешения уголовного дела.

Под относимостью доказательств, в свою очередь, понимается свойство доказательств, которое определяет их способность устанавливать обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу. Допустимость -- это свойство, которое выражается в законности способа и порядка получения доказательств, а также процессуального оформления. Достоверность выражается в соответствии доказательств действительным обстоятельствам произошедшего события. Достаточность -- это способность установить все без исключения обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу.

Такой анализ полученной информации заключается в ее изучении в целях последующего применения для выявления лица, совершившего преступление, доказывания его вины, исследования всех существенных обстоятельств преступления.

Таким образом, в процессе обыска возможно получить информацию, которая приобретает значение для установления объекта преступления и предмета преступного посягательства. К примеру, обнаружение обрывков банковских бандеролей, в которые были упакованы краденные денежные средства.

Итоги обыска могут показать какое имущество и в каком количестве похищено и какова его стоимость. Предвидя вероятность обыска, злоумышленники зачастую передaют имуществo для его сохранности своим родственникaм. Поэтому информация об этом может быть найдена в черновых записях обвиняемого, в записных книжках.

В ходе обыска и выемки может быть получена информация, которая позволяет выяснить фактические обстоятельства, связанные с объективной документы могут помочь определить когда, в течение какого времени совершалось преступное деяние. Определение точного периода совершения преступления способствует установлению круга его участников .

Результаты обыска и выемки могут дать информацию о месте совершения преступления, помогут определить, где именно производились те или иные преступные действия, установить их масштабы, а также ограничить во времени отдельные эпизоды преступного деяния. Информацию о времени и месте совершения преступления возмоможно получить, проанализировав, к примеру, такие изъятые при обыске или выемке документы, как утвержденные или подписанные преступниками акты приема-передачи; платежные поручения, счета-фактуры, счета на оплату, дата составления которых свидетельствует о времени совершения хищений денежных средств; товарно-транспортные накладные, указывающие время перевозки грузов.

Изъятые при обыске предметы, вещи могут указать на взаимосвязь обыскиваемого с местом происшествия. Например, изъятая одежда или обувь с отличительными помарками, частицами вещества, почвы указывает на причастность обыскиваемого к преступлению; найденные по месту жительства подозреваемого пятна крови укажут на предполагаемое место совершения изнасилования или убийства.

Установление способа совершения преступления, включающего в себя совокупность приемов и методов, которые использовал преступник при совершении преступления, имеет важное значение. О способе совершения преступления может быть получена информация при осмотре изъятых при обыске или выемке документов, которые составляются и ведутся в организациях или учреждениях, где совершены такие преступления, как например мошенничество или незаконная банковская деятельность. На способ совершения преступления могут указать и изъятые при обыске орудия и средства совершения преступления - это различные предметы, инструменты, оружие, используемые для их совершения (кастет со следами крови, прибор для изготовления печатей, пистолет и т.д.).

При производстве обыска или выемки может быть обнаружена информация о самом субъекте преступления. Подобные сведения способствует изучению личности преступника, розыску скрывшегося обвиняемого (подозреваемого), изобличению лица в совершении преступления. Полученные в ходе обыска данные о личности преступника, о его прошлом, позволяют правильно оценить общественную опасность преступления и самого преступника и назначения ему справедливого наказания.

Вещественные и письменные доказательства, изъятые при обыске или выемке, могут послужить средством опровержения предъявленного обвинения, реабилитации обвиняемого или смягчения его наказания. Например, совершение преступления под давлением, а именно под угрозой, физическим или психическим принуждением может быть подтверждено содержанием таких изъятых при обыске документов, как письма или записки или обнаружение сильнодействующих лекарственных, психотропных и иных препаратов.

Собранные доказательства, которые соответствуют обстоятельствам дела, также способны их установить и полученные с соблюдением правил проведения обыска или выемки признаются следователем или дознавателем вещественными. Вещественные доказательства приобщаются к материалам уголовного дела, о чем выносится соответствующее постановление - постановление о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств. Данные доказательства в последующем ложатся в основу обвинения.

Таким образом, проанализировав развитие института обыска и выемки в отечественном уголовном процессе, можно сделать вывод, что он прошел 2 основных этапа своего становления, а именно период обвинительного архаичного процесса от Русской Правды до принятия Соборного Уложения (1649 г.) и период, совпадающий с развитием современного состязательного процесса, начало которому было положено принятием Устава уголовного судопроизводства 1864 г. Первый период характеризовал обыск как деятельность по сбору доказательств, а именно поиск поличного и его выемка - повальный обыск. Второй период характеризуется, в первую очередь, разделением обыска и выемки на 2 отдельных самостоятельных следственных действия, разграничением функций органов дознания, предварительного следствия и суда при их производстве. Также данный период закрепил на законодательном уровне приоритет прав граждан, неприкосновенность жилища, собственности и личности, уважение тайны личной жизни и коммерческой тайны.

Такие следственные действия, как обыск и выемка являются одними из распространенных способов собирания доказательств. Они производятся с целью обнаружения следов преступления и иных предметов и документов, которые могут стать доказательствами по уголовному делу, а также позволяют установить те или иные обстоятельства совершенного преступления. Сведения, полученные при производстве этих следственных действий, способствуют полному и всестороннему установлению обстоятельств совершенного преступления, предотвращению возможного нового преступления и изобличению виновных в данном преступлении лиц, то есть имеют доказательственную ценность для уголовного дела.



Глава 2. Процессуальная процедура производства обыска и выемки в уголовном процессе

2.1 Основания и участники производства обыска и выемки

Обыск и выемка производятся только при наличии в материалах уголовного дела достаточных фактических и процессуальных оснований.

Согласно части 1 статьи 182 Уголовно-процессуального Закона фактическим основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Однако термин «достаточные данные» в УПК РФ не разъясняется, а также нет единого подхода к его пониманию в теории уголовно-процессуального права, что создает определенные трудности в деятельности следственных органов. Сотрудники правоохранительных органов и ученые-процессуалисты трактуют его по-разному. Одни говорят, что это совокупность определенных доказательств, другие полагают, что может хватить и лишь одной оперативно-розыскной информации, например рапорта оперуполномоченного о том, что у определенного лица может находиться объект, с помощью которого он совершает преступление. Проанализировав юридическую литературу, можно сделать вывод, что под достаточными данными прежде всего понимают доказательства, имеющиеся в материалах уголовного дела и полученные процессуальным путем, позволяющие выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов (например показания потерпевшего). Также могут учитываться результаты оперативно-розыскной деятельности (справки, рапорты и т.п.). Как отмечает А.Т. Валеев, такие данные, чтобы стать доказательствами, «…должны соответствовать определенным требованиям и быть легализованы в уголовном деле в соответствии с положениями … законодательства, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, т.е. получить статус одного или нескольких доказательств, предусмотренных УПК РФ» .

Обыск производится после возбуждения уголовного дела и на основании постановления следователя или судебного решения (процессуальное основание). Таким образом, юридическим основанием производства обыска является постановление следователя (дознавателя). Постановление о производстве обыска должно быть мотивированно. В нем указывается фабула совершенного преступления, также обстоятельства, дающие основание полагать, что в определенном месте скрыты объекты, имеющие значение для расследования уголовного дела, указывается в каком помещении или ином месте и у каких лиц будет производиться обыск. Для производства личного обыска физического лица или обыска в жилище необходимо судебное решение. Исключение составляет личный обыск лица при задержании и личный обыск лица, находящегося в обыскиваемом помещении, когда есть основания полагать, что он спрятал искомые объекты в кармане или одежде.

Кроме того, следует учитывать позицию Конституционного Суда Российской Федерации (Далее - Конституционный Суд РФ). Так из Определения Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 г. № 439-О «По жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно- процессуального кодекса Российской Федерации» следует, что в силу п. 3 ст.

8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», по судебному решению производятся все виды обыска в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности). Данное судебное решение должно отвечать требованиям законности, обоснованности и мотивированности. В нем должны быть указаны конкретный объект и данные, служащие основанием для его производства, с тем чтобы обыск не привел к получению информации о клиентах адвоката, которые не имеют непосредственного отношения к уголовному делу. Также, в соответствии с Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 г.

№ 10-О «По жалобе открытого акционерного общества «Универсальный коммерческий банк «Эра» на нарушение конституционных прав и свобод частями второй и четвертой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации», если при обыске в банке или иной кредитной организации предполагается (либо не исключается) изъятие предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан, то обыск в этом случае производится только по решению суда.

Согласно части 1 статьи 183 УПК РФ, при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.

Выемка также как и обыск производится после возбуждения уголовного дела и при наличии постановления следователя или судебного решения.

Если фактическим основанием обыска является лишь предположение о том, у кого и в каком месте могут находиться искомые предметы и документы, то выемка производиться в отношении конкретных, уже известных объектов, когда точно известно, где и у кого они находятся. На конкретный вид и местонахождение таких объектов, как правило, указывают имеющиеся в деле доказательства. Таким образом, сведения об определенных предметах и документах в отличие от обыска должны носить достоверный характер, а не вероятный.

Юридическим основанием для производства выемки является мотивированное постановление следователя, в котором указываются место его нахождения, у кого предстоит произвести выемку и в связи с чем. Органы предварительного следствия в основном производят выемку предметов и документов из служебных помещений организаций и предприятий, а также не исключается выемка и из жилых помещений граждан. В случае, если выемка проводится в жилище, то должно быть получено разрешение суда. Также на основании судебного решения, производится выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард.

Данные следственные действия проводятся с участием, как правило, не менее двух понятых.

В соответствии с ч. 1 ст. 170 УПК РФ понятыми должны быть не заинтересованные в исходе дела лица, привлекаемые дознавателем или следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов. Они должны наблюдать за процессом обнаружения и изъятия каждого предмета и документа.

Не могут участвовать в качестве понятых следующие лица:

1) несовершеннолетние;

2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники;

3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно- розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.

Следует отметить, что согласно положениям отечественного уголовно- процессуального законодательства понятые обязательно участвуют при обыске. Но на практике встречаются случаи, когда производство следственных действий связано с опасностью для жизни и здоровья понятых (например возможность взрыва самодельного взрывного устройства в квартире) или производятся в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, тогда следственное действие, согласно ч. 3 ст. 170 УПК РФ, может производиться и без их участия. В таком случае в протоколе следственного действия делается соответствующая запись и применяются технические средства фиксации его хода и результатов (фотоаппарат, видеокамера, камера телефона и т.д.). Если же в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает об этом в протоколе запись.

Участие понятых при производстве выемки осуществляется по усмотрению следователя (дознавателя) или ходатайству сторон. Однако, при выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард понятые, как правило, всегда приглашаются.

Если понятые не участвуют, то обязательным является применение технических средств фиксации хода и результатов данного следственного действия. При невозможности применения технических средств, следователь делает в протоколе соответствующую отметку.

Как показывает практика, сотрудники правоохранительных органов часто сталкиваются с тем, что граждане не хотят быть понятыми в тех или иных следственных действиях, поскольку в дальнейшем могут быть вызваны в суд для подтверждения факта их производства. При этом правоприменители не разъясняют последним о том, что они неправильно заняли позицию и что им не стоит бояться, а привлекают лиц из числа своих знакомых, стажеров или практикантов, то есть, так или иначе зависимых от них, которые неоднократно, стабильно участвуют в качестве понятых. Данные лица, как правило, не следят за всеми действиями лиц, производящих обыск, а только лишь формально по окончанию следственного действия расписываются в протоколе. Это является нарушением уголовно-процессуального законодательства, так как лицо, оказывающее содействие в производстве данного следственного действия, преследует какой-то личный интерес и, следовательно, оно не является «незаинтересованным лицом». К тому нечеткое разъяснение понятым их прав и обязанностей в совокупности с их юридической неграмотностью не позволяет им правильно и эффективно осуществлять свои задачи. Данное обстоятельство подтверждается материалами изученных архивных уголовных дел 12 отдела СЧ ГСУ ГУ МВД России по г. Москве, а именно: уголовное дело № 104138, № 247246,

№ 1164550120003678, № 104131, согласно которым ни в одном протоколе обыска или выемки не было зафиксировано ни одного замечания или заявления со стороны понятых. Данный факт заставляет усомниться в том, что «присутствие понятых побуждает следователя неукоснительно соблюдать нормы уголовно-процессуального закона» закон обращает внимание на то, что допрос понятого в ходе судебного разбирательства позволит выявить некоторые нарушения при проведении обыска или выемки, что может привести к признанию полученных доказательств недопустимыми. В следственной практике таких случаев немало, однако, как правило, с момента производства следственного действия до судебного разбирательства проходит значительное количество времени, в связи с чем понятые не могут вспомнить детали производства обыска или выемки, и их допрос в судебном заседании является бесполезным.

Согласно ч. 11 ст. 182 УПК РФ при производстве обыска и выемки должно участвовать также лицо, в помещении которого производится обыск или выемка либо совершеннолетние члены его семьи.

...