Особенности осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности

В 2012 году появился институт уполномоченного по защите прав предпринимателей. Федеральный закон «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации» от 07.05.2013 №78-ФЗ учредил новый государственный орган, который напрямую подчиняется президенту Российской Федерации (далее РФ). Возглавляет этот орган, уполномоченный при президенте РФ по защите прав предпринимателей - омбудсмен.

Омбудсмен наделен следующими полномочиями:

· Обращаться в суд с целью признания недействительным решения государственных органов (кроме прокуратуры, судебных органов и следственного комитета);

· Обращаться в суд с исками о защите прав предпринимателей;

· Обжаловать вступившие в законную силу акты арбитражных судов;

· Получать от муниципалитетов и органов государственной власти всю запрашиваемую информацию;

Соответственно индивидуальный предприниматель при возникновении спорной ситуации, когда все инстанции пройдены и удовлетворительного решения он не получил, он может обратиться в высший орган.

Жалоба подается в уполномоченный орган, рассматривается она в течение 13 дней, после чего предпринимателю либо придет письмо с уведомлением о принятии жалобы в работу, либо с мотивированном отказом. Поскольку данный орган как таковой все еще новый, причин по которым может прийти отказ не так много, но все же:

· Если в жалобе не указаны фамилия, почтовый (электронный) адрес;

· Текст жалобы не представляется возможным прочитать;

· Неоднократное обращение по одному и тому же вопросу;

· Ответ по жалобе требует разглашение государственной тайны;

Если же заявление принято в работу, то не реже чем 1 раз в месяц омбудсмен отчитывается о проделанной работе предпринимателю.

По жалобам, которые приняты в работу, уполномоченный обязан отчитываться перед заявителями не реже 1 раза в 2 месяца. На удивление, по мнению автора, сейчас государство уделяет очень много внимания на развитие данного государственного органа, и с каждым годом ситуация меняется в лучшую сторону, это еще раз доказывает, что предпринимательство находится еще в начале своего формирования и развития. Именно по этой причине государство тщательно контролирует и поддерживает предпринимательство.

Ну и, конечно, наиболее популярный способ защиты своих прав для индивидуального предпринимателя -- это Арбитражный суд. В данном органе рассматриваются экономические споры только между предпринимателями. Данные споры относятся к компетенции арбитражного суда. Соответственно если контрагент отказывается исполнять свои обязательства, то необходимо направить иск в суд, подтверждённый соответствующими документами, а второй пакет таких же документов необходимо отравить ему. Далее суд принимает пакет документов, но, если судья посчитает, что каких-то документов не хватает, разбирательство будет отложено, о чем заявителю придет уведомление. Так же в процессе разбирательства предприниматель может заключить мировое соглашение со второй стороной, в таком случае оно будет заверено судом, и на это дело будет прекращено. Так же определенные акты государственных органов подлежат судебному обжалованию. Анализ практики решений арбитражных судов позволяет сделать вывод, что этот порядок защиты прав -- единственно возможный в случаях необходимости привлечения контрагента к ответственности за неисполнение обязательств, оспаривания действий и решений контролирующих органов, в иных ситуациях.

2.2 Деятельность индивидуального предпринимателя как работодателя

Деятельность индивидуального предпринимателя может осуществляться как с привлечением наемного труда, так и без него. В статье 48 Трудового кодекса указаны все особенности регулирования труда у индивидуальных предпринимателей.

Индивидуальный предприниматель обладает такими же общими правами и обязанностями как у обычных работодателей-организаций.

Он имеет право:

1) Заключать, изменять, а также расторгать договора с работниками;

2) Требовать от работников исполнения ими своих обязанностей;

3) Поощрять своих работников за добросовестный труд;

4) В соответствии с трудовым законодательством он имеет право привлекать работников к дисциплинарной ответственности;

5) Так же он вправе принимать локальные нормативные акты;

6) Создавать объединения работодателей, для защиты своих интересов и вступать в них;

Работодатель обязан:

1) Соблюдать в своей деятельности законы, локальные нормативные акты, все условия трудовых договоров;

2) Представлять работникам рабочее место с необходимым оборудованием, технической документацией и другими средствами для качественного исполнения ими своих обязанностей

3) Обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату.

4) Осуществлять обязательное социальное страхование работников.

Однако закон предусмотрел ряд обязанностей специально для работодателя-индивидуального предпринимателя. В статье 303 Трудового кодекса указано что работодатель (физическое лицо) обязан выполнять следующие указания:

1) Оформлять трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать этот договор в органе местного самоуправления;

2) Уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

3) Оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые;

Для заключения договора лицо, которое поступает на работу (работник) должен предъявить работодателю

1) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

2) трудовую книжку (кроме того, когда трудовой договор заключается впервые)

3) страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

4) документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;

5) Дополнительные документы, если для выполнения работы нужны определенные навыки.

Что не очень удобно, между работником и предпринимателем трудовой договор заключается по тем же правилам что и между работником и организациями. Соответственно он так же оформляется и подписывается двумя сторонами. Так как специального трудового договора нет, каждый предприниматель разрабатывает собственный договор исходя из требований трудового кодекса. Что никак нельзя назвать правильным. Если исходить из того принципа, что лица, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя, редко имеют широкий круг познаний в законодательстве, то оформить правильно трудовой договор с сотрудниками с первого раза не всегда представляется возможным. По этой причине зачастую при увольнении работника, либо при расчете заработной платы не редко возникают проблемы, связанные с неграмотным оформление договора.

Автору видится что более целесообразно было бы внести в статью 303 Трудового кодекса дополнения, в которых было бы отмечено, что работодатель обязан заключать с работником трудовой договор. Так как в последнее время все больше индивидуальных предпринимателей предпочитает заключать с работниками гражданско-правовой договор.

Гражданско-правовой договор -- это соглашение двух и более лиц об установлении, изменении, прекращении прав и обязанностей. Одним из главных отличием от трудового договора является то, что предметом этого договора является определенный результат (услуги, предметы). То есть не важен сам процесс работы. Физические лица могут привлекаться для участия в коммерческой деятельности по следующим гражданско-правовым договорам: подряда; возмездного оказания услуг; поручения; комиссии; агентирования. Соответственно даже режим работы в таком договоре не оговорен. Работник может работать по удобному ему графику, сколько хочет часов. Даже если это будет один день в неделю, если он выполнит к установленному сроку работу -- значит, задача выполнена. Оплата же производится за результат, на основании приемки-передачи выполненных работ.

И тут, конечно, удобней предпринимателю, ведь платить заработную плату работнику каждый месяц уже не надо. И размер оплаты стороны устанавливают сами, никаких ограничений законодательством не установлено. Кончено, такой договор более выгоден предпринимателю, ко всему прочему работодатель не должен предоставлять отпуск, делать отчисления во внебюджетные фонды, уплачивать налоги и прочее. Расторгается договор автоматически после выполнения предмета договора.

Трудовой договор в свою очередь прекращается по истечению его сока. Так же расторгнуть договор можно по желанию работника, работодателя, либо по обоюдному согласию, или же по обстоятельствам, не зависимым от воли сторон. Конечно, по трудовому договору в большинстве случаев работники увольняются по собственному желанию, при этом должны уведомить об уходе работодателя за две недели. При увольнении сотруднику выплачивается компенсация за неиспользованный ежегодный отпуск. Если работник уволился до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск, из его зарплаты производится удержание за каждый неотработанный день отдыха.

По мнению автора сейчас государство оказывает колоссальное развитие индивидуальному предпринимательству, но все же какие-то ограничения, более строгие необходимы. Отношения с работником необходимо регулировать только с помощью трудового договора, вне зависимости от статуса работника. Изначально это выступает дополнительной гарантией для работника, что его труд будет оплачен и к тому же гарантирует ему работу на ближайшее время (гражданско-правовой договор предусматривает расторжение сразу после выполнения услуги).

Кончено, сейчас тоже трудовой договор является приоритетным, но не главным, какой тогда в нем смысл, если обойти его проще и выгодней. Так зачастую работник и работодатель заключают гражданско-правовой договор, хотя на самом деле обладают трудовыми отношениями. Поэтому еще раз хочется обратить внимание, что уточнения в статье 303 Трудового кодекса просто необходима, о том, что с индивидуальным предпринимателем-работодателем может быть заключен только трудовой договор.

Имущественная ответственность индивидуального предпринимателя по обязательствам.

Ответственность индивидуального предпринимателя гораздо серьезнее чем, например ответственность юридических лиц, что, конечно, кажется странным, если учесть, что деятельность юридических лиц сама по себе более ответственна. В соответствии с Гражданским кодексом, а именно со ст. 24, предприниматели перед кредиторами и законом отвечают всем своим имуществом. Индивидуальный предприниматель отвечает при этом и имуществом, которое не использует в предпринимательской деятельности. Таким образом, практически все имущество предпринимателя может быть изъято за некоторым исключением.

В первую очередь эти исключения связаны с предметами обычной домашней обстановки, вещам индивидуального пользования, наградами, призами, средства транспорта (при условии, что индивидуальный предприниматель является инвалидом), продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина и лиц, находящихся на его иждивении, жилые помещения, участки на которых расположены данные помещения, но при условии, если предприниматель живет в данном помещении с семьей и другого жилья пригодного у него нет. Полный перечень предметов, не подлежащих изъятию предоставлен в п.1 ст.446 ГПК РФ.

Сам арест на имущество предпринимателя может быть наложен только в судебном порядке. Там же определяется очередность имущественной ответственности, по которой и будут исполняться требования кредиторов.

Порядок взыскания невыплаченных налогов проводится последовательно.

Арест производится в течении 30 дней со дня вручения постановления. После этого происходит опись, устанавливается запрет на использование имущества. Возможно изъятие его на хранение. Какая собственность и в каких объемах будет арестована, устанавливается судом.

Обязательному изъятию подлежит следующая собственность:

· деньги в рублевом эквиваленте или валюта других государств;

· драгоценности.

Все имущество описывается и передается под расписку на хранение лицам, которых назначает судебный пристав. Цель ареста состоит в его сохранении, исполнении акта об изъятии. Для реализации уставлен срок 2 месяца со дня ареста. В случае нарушения обязательств на имущество предпринимателя будет наложен арест с дальнейшей реализацией для погашения задолженностей.

Так же если предприниматель допустим, занимается торговой деятельностью, и например, замужем, то соответственно все имущество супругов которые они вместе нажили во время брака находится в их совместной собственности, включая доходы полученные от предпринимательской деятельности. Так же в семейном кодексе указано что распоряжаться общим имуществом супруги должны вместе, по обоюдному согласию, соответственно предприниматель не так уж и свободен в использовании имущества. Итак, для распоряжения недвижным имуществом в предпринимательских целях предпринимателю необходимо получить согласие супруга, которое должно быть нотариально удостоверено.

Далее про имущественную самостоятельность, если вдруг в деятельности предпринимателя возникнуть проблемы, ответственность он будет нести лишь своим имуществом, соответственно это будет только половина общего имущества супругов. Как говорилось ранее, если имущество находится в общей собственности с кем-либо, то взыскание будет наложено только на долю, принадлежащую предпринимателю. После того как имущество будет реализовано и задолженности будут погашены, уплата налога и взносов считается исполненной.

Индивидуальный предприниматель может владеть пользовать и распоряжаться только тем имуществом, которое останется в его владении после того, как он уплатит все налоги и платежи. Предприниматель имеет как личное имущество, так и имущество, используемое им только в предпринимательской деятельности, но что интересно, юридически его имущество никак не разграничено. Таким образом, он сам должен определить какое имущество к чему отнести. Что кончено, нельзя назвать правильным, ведь порой довольно сложно разграничить собственное имущество.

Например, у индивидуального предпринимателя есть автомобиль, который может быть использован предприниматель, как в личных целях, так и в целях получения прибыли. Получается, что к расходам на предпринимательскую деятельность можно отнести стоимость разного имущества, принадлежащего индивидуальному предпринимателю. Кажется, что можно было бы разделить имущество по принципу: Если предприниматель покупает его для осуществления своей деятельности, то и оформить мог бы его на себя как индивидуального предпринимателя, но самым главным препятствием является, то, что приобрести в собственность какое-либо имущество индивидуальный предприниматель не может, он приобретает его только в качестве физического лица. В гражданском кодексе, либо в Налоговом кодексе формулировки личное имущество индивидуального предпринимателя не найти. И именно тут и начинаются проблемы с разграничением имущества, используемого в предпринимательской деятельности и используемого для личного пользования.

Арбитражный суд города Перми удовлетворил жалобу индивидуального предпринимателя к ИФНС №11 по городу Перми. Так предприниматель осуществлял свою деятельность путем сдачи квартиры в аренду. Однако, когда заявителем был заключен договор купли продажи недвижимого имущества налоговая инспекция посчитала что это неправомерно. Так как в разрешении на осуществление деятельности указано, что предприниматель имеет право лишь сдавать данную квартиру. Заявитель в свою очередь утверждал, что из заключенного договора-купли продажи видно, что она заключен без указаний в нем статуса продавца как индивидуального предпринимателя. Проанализировав все материалы дела, суд пришел к выводу, что налоговым органам связь между физическим лицом-продавцом и предпринимательской деятельность не выявлена.

Данный пример еще раз доказывает, как необходимо разграничить личное имущество предпринимателя и используемое в предпринимательской деятельности. Для этого представляется целесообразным ввести дополнить статью 24 ГК, а именно по каким критериям имущество может делиться на личное и используемое в предпринимательской деятельности.

Заключение

Список используемой литературы