Адвокатская деятельность

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы исследования обусловлена тем, что адвокатура является одним из важнейших правовых институтов не только Российской Федерации, но и любого цивилизационного развитого государства. Адвокатура, являясь одним из институтов гражданского общества, оказывает помощь в построении правового государства к которому движется Российская Федерация. Одной из важнейших конституционных гарантий, которая гарантируется каждому, выступает право на получение квалифицированной юридической помощи. Адвокатура выступает механизмом, обеспечивающим защиту прав, свобод и законных интересов граждан Российской Федерации и юридических лиц. Слаженность работы правового механизма адвокатуры характеризует эффективность адвокатской деятельности во всех правовых сферах. Однако проблемы адвокатской деятельности влияют на самостоятельность и независимость правового института, порождают его неэффективность, а так же неуверенность граждан Российской Федерации в своем правовом благополучии.

Степень научной разработанности темы исследования обусловлена тем, что исследование проблем, касающихся адвокатской деятельности осуществляется многократно. Не смотря на принятие в 2002 году Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», проблемы комплексно не были устранены. Исследование данной темы показало, что современные проблемы, с которыми столкнулась адвокатура, не проработаны и не нашли решения. Данная тема нуждается в более глубоком исследовании и изучении, выработке альтернативных вариантов решения проблем на законодательном уровне.

Теоретическая основа исследования базируется на трудах ученных России, а именно: Авдеевой М. А., Бокиной К. В., Вельгорецкой В. А., Власовой А.А., Гусятникова П. П., Гусятниковой П.П., Гришина А.А., Гриненко А. В., Давлетовой А. А., Жукова М.В., Забродина Д. М., Ивановой В.И., Карасевой Т. Н., Костанова Ю. А., Ляшенко Л.В, Молчанова А. В., Минасяна А.В., Невского С. А., Подшибякина А.С., Резепкина А. М., Розенко Е.А., Сулейменовой Г. Ж., Синцова Г. В., Смахтина Е. В., Смоленкского М. Б., Смирнова В. Н., Смыкалина А. С., Трунова И. Л., Туру А. В., Фролова Д. В., Хазиева Ш. Н., И. Л., Чумакова К. Н., Шараповой Д. В. Юрьева С.С., Якимовича Ю. К., публикации в научных изданиях и периодической печати, затрагивающие различные аспекты исследуемой проблематики в процессе осуществления адвокатской деятельности в Российской Федерации.

Методологической основой работы являются общенаучные и специальные методы. Формально-юридический и герменевтический метод используются для анализа правовых норм, которые являются источниками права, а именно анализ международного и национального законодательства; сравнительно-правовой метод, который проявляется при изучении и сравнении института адвокатуры в России и за рубежом. Общенаучные методы, к которым относится системный метод и метод моделирования, проявляются при определении характера и динамики перспектив развития адвокатуры в России.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе деятельности адвокатов в судебно-правовой системе государства.

Предметом исследования являются особенности и виды деятельности адвокатов в судебно-правовой системе Российской Федерации.

Нормативной базой исследования выступают международные правовые акты, такие как: Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года, Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года, Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам от 15 ноября 1965 года. Нормативные правовые акты России: Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года, Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 2 октября 2007 года, Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» от 21 ноября 2011 года, Гражданский кодекс Российской Федерации от 21 октября 1994 года, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 года, Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 года, Уголовно- процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 года, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 года, а также другие законы.

Цель исследования состоит в том, чтобы опираясь на действующее законодательство, сложившееся в литературе между учеными и специалистами мнение и практику, изучить проблемы адвокатской деятельности в Российской Федерации. При исследовании необходимо раскрыть сущность данных проблем, провести анализ, а также разработать рекомендации и предложения для устранения этих проблем на законодательном уровне.

В соответствии с поставленной целью в процессе исследования необходимо решить следующие задачи:

- определить понятие, задачи и принципы адвокатской деятельности;

- рассмотреть формы организации деятельности адвокатов в России;

- изучить конституционные основы деятельности адвокатов в России

- проанализировать международное и национальное законодательство об адвокатуре;

- ознакомиться с деятельностью адвоката в конституционном суде, судах общей юрисдикции, в процессе производства по делам об административных правонарушениях и в арбитражном процессе;

- изучить правила адвокатской этики и тайны;

- выявить проблемы адвокатской деятельности и предложить рекомендации по усовершенствованию законодательства.

По своей структуре работа состоит из ведения, трех глав, заключения и библиографии. Первая и вторая глава состоит из четырех параграфов, третья глава включает два параграфа.

адвокатский конституционный суд



Глава 1. Адвокатура и её место в судебно-правовой системе государства

1.1 Понятие, задачи и принципы адвокатской деятельности

Одним из главных институтов правовой системы России и всего гражданского общества является институт адвокатуры.

До вступления Федерального закона (ФЗ) от 31.05.2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», такие понятия как «адвокат», «адвокатура», «адвокатская деятельность» не были прописаны в законе и ранее существовавшее Положении об адвокатуре в РСФСР не прописывало определение к указанным выше понятиям. Существенные обновления и изменения пронзили адвокатуру России принятием ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который отражает внесенные изменения в организацию деятельности всей адвокатуры.

Адвокатура является некоммерческим профессиональным сообществом адвокатов, отделенным от государства и учрежденным с целью оказания юридической помощи гражданам, а также юридическим лицам для защиты прав, свобод и интересов данной категории субъектов и обеспечения доступа к правосудию1.

Согласно статье 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат - это лицо, которое получило в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

В статье 1 данного Закона, адвокатская деятельность характеризуется, как квалифицированная юридическая помощь, которая оказывается адвокатами, получившими в установленном законом порядке статус. Юридическая помощь оказывается на профессиональной основе физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию1.

Для деятельности адвокатов характерно разнообразная реализация ее в различных видах. Адвокат наделен правом консультировать по правовым вопросам, оформлять документы правового характера, осуществлять представление интересов доверителей в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве, выступать в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, при исполнении уголовного наказания, при рассмотрении спора в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях. Так же, адвокат имеет право на представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств.

Оказание иной юридической помощи не запрещено законом, следовательно перечень не является закрытым, а за адвокатами закреплено право осуществлять иную правовую деятельность2.

Следует отметить, что не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, которая оказывается:

1) работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также работниками юридических служб юридических лиц;

2) участниками, работниками организаций и индивидуальными предпринимателями, оказывающими юридические услуги;

3) патентными поверенными, нотариусами и иными лицами, которые на законодательном уровне уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности1.

Задачами деятельности адвокатов выступает:

1) охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц;

2) содействие отправлению правосудия;

3) содействие в укреплении законности и воспитании граждан в духе соблюдения законодательства Российской Федерации (РФ), уважения прав, свобод других граждан.

Деятельность адвокатуры строится на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

Принцип законности означает, что адвокатура учреждается на основании и в строгом соответствии с законом. Все взаимоотношения, а именно членство адвокатов, права, обязанности регулируются российским законодательством. Адвокат, исполняя своим обязанности, действует и не выходит за границы закона. Обязанностью адвоката является честная и добросовестная защита прав, свобод и законных интересов клиента.

Независимость адвокатов обозначает, что адвокатские образования самостоятельны в совершении необходимых действий и принятии решений. На профессиональную деятельность адвокатов не распространяются решения, мнения, а также действия органов и должностных лиц государственных органов и иных органов, которые не входят в систему адвокатуры.

Гарантии независимости адвокатов определенны следующим:

1) запрещено вмешиваться в деятельность адвокатов и препятствовать осуществлению этой деятельности;

2) свобода выражения мнения адвоката при осуществлении профессиональной деятельности. Отсутствие ответственности за такое выражение. Наступление ответственности для адвоката возможно вступившим в законную силу приговором суда при установлении виновности адвоката в совершении преступного действия или бездействии;

3) не допускается истребование сведений, информации, документов от адвокатов, имеющих отношение к оказанию помощи по конкретным делам;

4) адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства;

5) наличие порядка привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности.

Принцип самоуправления состоит в том, что все вопросы организации и деятельности адвокатуры решаются адвокатским сообществом самостоятельно. Таким образом, органы управления адвокатуры создаются адвокатами, они самостоятельно принимают решения, в какой именно организационной форме будет осуществляться профессиональная деятельность, а также принимают решения по другим вопросам.

Корпоративность - характеризует адвокатуру как организованный институт, в котором профессиональная деятельность осуществляется на добровольном начале объединения лиц, обладающих едиными целями и интересами. Принцип корпоративности базируется на единых профессиональных интересах адвокатов. Адвокаты обязаны соблюдать и придерживаться правил, разработанных адвокатским сообществом, уважительно относиться к коллегам, нести ответственность за осуществляемую ими деятельности.

Принцип корпоративности имеет тесную связь с принципом самоуправления. Для успешного самоуправления, все адвокаты должны находиться под контролем органов адвокатского самоуправления. По данной причине ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» содержит положение, которое обязывает адвоката быть членом

палаты адвокатов субъекта РФ, согласно этому обстоятельству членство приобретается адвокатами в день получения статуса адвоката и принесения присяги.

Данный принцип отражает право на проведение контроля в отношении адвокатов с целью выявления соблюдения ими правил, установленных нормами права, а также право квалификационной комиссии и Совета адвокатской палаты на рассмотрение представлений и жалоб, поданных на адвокатов и применения мер дисциплинарного воздействия.

Принцип равноправия адвокатов характеризует всех адвокатов, как равных по статусу. Все адвокаты имеют равные права и обязанности при осуществлении профессиональной деятельности. Равенство адвокатов исключает привилегии для гарантирования справедливости в институте адвокатуры. По этой причине при сдаче квалификационного экзамена для приобретения статуса адвоката ко всем претендентам предъявляются равные требования, а адвокаты обладают равными правами, обязанностями, гарантиями независимости не смотря на продолжительность трудового стажа работы по юридической специальности и адвокатской практики.

1.2 Формы организации деятельности адвокатов в России

Право адвокатов на создание адвокатского образования и выбора его формы зафиксировано в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». К организационно-правовым формам относятся следующие: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Закрытый перечень форм адвокатских образований запрещает создание в пределах территории РФ других форм адвокатских образований.

Решение об избрании формы адвокатского образования и выбор места в пределах которого оно будет действовать принимает самостоятельно адвокат1.

При осуществлении индивидуальной профессиональной деятельности, адвокат учреждается адвокатский кабинет. В адвокатском кабинете не могут одновременно осуществлять деятельность несколько адвокатов. Адвокат, создавший адвокатский кабинет имеет право на принятие сотрудников, помощников и стажеров.

Адвокатский кабинет выступает формой адвокатского образования, которая не образует юридического лица.

Совет адвокатской палаты уведомляется об образовании адвокатского кабинета. В совет адвокатской палаты поступают сведения об адвокате, о месте нахождения кабинета, а также порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом.

На адвоката, учредившего адвокатский кабинет, распространяется обязанность открыть в банках счет, иметь свою печать, штампы и бланки с указанием наименования и адреса нахождения адвокатского кабинета.

Адвокатский кабинет может быть расположен в жилом помещении, которое принадлежит адвокату и членам его семьи на праве собственности. При этом требуется получение согласия от членов семьи. В случае, если жилое помещение принадлежит по договору найма, то согласие дает наймодатель2.

Коллегия адвокатов это одна из форм адвокатского объединения, которая является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава и заключаемого учредительного договора между адвокатами. Адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр, могут быть учредителями коллегии адвокатов. ФЗ «Об адвокатской деятельности

и адвокатуре в Российской Федерации» предъявлено несколько требований для образования коллегии адвокатов:

1) учредителями коллегии адвокатов могут быть не менее двух адвокатов;

2) стаж адвокатов-учредителей должен составлять иметь не менее пяти лет.

Цель предусматривает содействие ее членам в осуществлении адвокатской деятельности.

Совет адвокатской палаты уведомляется об учреждении, реорганизации или ликвидации коллегии адвокатов ее учредителями. В совет адвокатской палаты поступают сведения об адвокатах, о месте нахождения коллегии адвокатов, а также порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. Нотариально заверенные копии устава и учредительного договора должны быть приложены к уведомлению для поступления их в совет адвокатской палаты.

Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. В отличие от адвокатского кабинета образует юридическое лицо.

В РФ и иностранных государствах могут быть созданы филиалы и представительства коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов уведомляет совет адвокатской палаты субъекта РФ, на территории которого она создана, а также совет адвокатской палаты субъекта РФ, на территории которого учрежден филиал о его создании или закрытии.

Коллегия адвокатов предоставляет сведения в совет адвокатской палаты об адвокатах, которые осуществляют адвокатскую деятельность в филиале, образованном коллегией адвокатов, информацию о месте нахождения коллегии адвокатов и ее филиалов, а также информацию о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты, коллегией адвокатов и ее филиалом. Нотариально заверенные копии решения о создании филиала коллегии адвокатов и положение о филиале направляются в советы адвокатских палат.

В качестве вклада, учредители коллегии адвокатов вносят имущество, которое становится собственностью коллегии адвокатов.

Члены коллегии адвокатов не несут ответственность по обязательствам коллегии. В свою очередь коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов1.

Адвокатское бюро - это некоммерческая организация в котором работа адвокатов строится на партнерских отношениях.

Учредителями могут несколько адвокатов. Государственная регистрация свидетельствует об учреждении адвокатского бюро.

Уведомление о создании бюро, а также копия партнерского договора передаются в совет адвокатской палаты.

К адвокатскому бюро относятся правила организации коллегии адвокатов, однако оно имеет свои отличительные черты. Одной из отличительных черт является то, что адвокаты, создавшие адвокатское бюро, заключают в простой письменной форме партнерский договор. Согласно данному договору адвокаты соединяют свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех адвокатов. Для адвокатское бюро характерна совместная работа, которая осуществляется совместными усилиями всех адвокатов при осуществлении профессиональной деятельности.

Вся конфиденциальная информация содержится в партнерском договоре, который не является учредительным документом, поэтому и не подлежит государственной регистрации.

Управляющий партнер осуществляет ведение общих дел адвокатского бюро, в случае если иное не прописано в договоре между партнерами, в том числе он заключает соглашения с клиентами от имени всех партнеров на основании доверенностей.

Специализированным ФЗ установлены основания, которые допускают прекращение партнерского договора допускается по основаниям к которым относятся: истечение действия партнерского договора; прекращение или

приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не сохранен договор в отношениях между остальными партнерами; расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если в договоре не прописано его сохранение в отношениях между остальными партнерами.

На участников распространяется солидарная ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. при прекращении партнерского договора. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

Адвокаты имеют право на заключение нового партнерского договора после прекращения имеющегося партнерского договора. Если он не заключен в течение месяца, то адвокатское бюро преобразовывается в коллегию адвокатов либо подлежит ликвидации. Адвокаты не имеют право заключать соглашения с доверителями с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора1.

Юридическая консультация занимает особое место среди других форм адвокатских образований. Юридические консультации учреждаются советом адвокатской палаты только в особых случаях.

Если число адвокатов во всех адвокатских образованиях на территории одного судебного района составляет меньше двух на одного федерального судью, то по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ, адвокатская палата учреждает юридическую консультацию.

Юридическая консультация - это некоммерческой организацией. Она создается в форме учреждения. Вопросы создания, преобразования реорганизации, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются Гражданским кодексом РФ, ФЗ «О некоммерческих организациях» и ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».

Обеспечение доступности для населения квалифицированной юридической помощи на всей территории субъекта РФ является первостепенной целью учреждения юридических консультаций.

Органа исполнительной власти субъекта РФ включает в представление о создании юридической консультации следующие сведения:

1) о судебном районе, в котором должна быть создана юридическая консультация;

2) о численности судей в данном судебном районе;

3) число адвокатов, необходимое в данном судебном районе;

4) о финансовом и материально-техническом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации.

Решение об учреждении юридической консультации принимает совет адвокатской палаты. Совет адвокатской палаты занимается утверждением кандидатур адвокатов, которые отправляются в субъект РФ для работы в юридической консультации. Совет адвокатской палаты отправляет заказным письмом уведомление об учреждении юридической консультации в орган исполнительной власти субъекта РФ, только после согласования с органом исполнительной власти субъекта РФ условий о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации.

Государственная регистрация свидетельствует о создании юридической консультации.

Совета адвокатской палаты утверждает порядок направления адвокатов для работы в юридических консультациях. Советом адвокатской палаты может быть предусмотрена выплата адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет денежных средств адвокатской палаты1.



1.3 Конституционные основы деятельности адвокатов в России

Конституционно-правовые основы деятельности адвокатуры и введение регулирования ее статуса в ткань конституционного законодательства явилось основой для признания Конституционным Судом РФ выполнения адвокатурой публично-правовой функции по содержанию и по целям. Защита прав, возложенная на адвокатуру, представляет собой конституционную ценность, так как адвокатура обеспечивает оказание квалифицированной юридической помощи всем субъектам права.

Наличие развитой системы конституционно-правовых гарантий, включающей не только деятельность государственных правоохранительных институтов, но и независимых от государства профессионально-правовых правозащитных институтов гражданского общества гарантирует защиту прав и свобод человека. Таким институтом выступает адвокатура2.

Обязательным условием для функционирования современного общества и правового государства является наличие института адвокатуры.

В статье 2 Конституции РФ прописано, что высшей ценностью является человек, а также его неотчуждаемые права и свободы, которые человек приобретает в момент рождения. В соответствии с Конституцией РФ человек является центром всей правовой системы государства, в этом направлении происходит развитие государства посредством деятельности всех ветвей власти в создании и применении законов. Эта деятельность и определяет роль и место адвокатуры России в современном обществе1.

Ценностным ориентиром для института адвокатуры выступают права человека. Степень развития адвокатуры зависит от состояния дел по правам человека, от объема этих прав, а также их реализации.

Правовое государство невозможно представить без адвокатуры. Статья 45 Конституции РФ прописывает гарантии на получение квалифицированной правовой помощи. Одним из источников данной помощи является адвокатура.

Оказание квалифицированной юридической помощи гражданам, организациям, а также другим субъектам является приоритетной задачей адвокатуры. Самостоятельность адвокатуры и ее отделение от государства обеспечивает ее независимость. Адвокат может осуществлять правовое консультирование, оказывать помощь в составлении документов правового характера, представлять интересы гражданина не только в судах, но и в государственных и муниципальных органах. Перечень бесплатной юридической помощи в ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» не является закрытым, адвокатам разрешается оказывать иную помощь, не запрещенную законодательством РФ2.

Согласно Конституции РФ адвокатура находится в совместном ведении РФ и субъектов РФ, а ее деятельность характеризуется как значимый конституционно-правовой институт оказания юридической помощи.

Конституционные основы российской адвокатуры направлены на защиту прав и свобод человека и гражданина, таким образом, в Конституции РФ прописаны основные принципы и гарантии оказания юридической помощи гражданам, поэтому конституционное закрепление не является полным и исчерпывающим1.

1.4 Международное и национальное законодательство об адвокатуре

Регламентирование адвокатуры двумя группами нормативных правовых актов, характеризуют организацию и деятельность адвокатуры как институт с характерными ему особенностями. Первую группу образуют акты, организовывающие деятельность адвокатуры и характеризующие ее как специфический институт гражданского общества. Нормативные правовые акты, которые адвокаты применяют и используют в своей деятельности, составляют вторую группу.

К нормативным правовым актам первой группы относятся:

1. Международные договоры, общепризнанные принципы и нормы международного права.

К ним относятся: Конвенция о правах ребенка от 20 ноября 1989 года, Конвенция о правах человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года, Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года и другие акты.

Общепризнанные международные стандарты составляют основу правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры совместно с принципами, прописанными в национальном законодательстве.

Принятые на Конференции МАЮ 7 сентября 1990 года в Нью-Йорке стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (МАР) содержат гарантии независимости адвокатов при ведении дел. В стандартах прописано, что гарантии независимости необходимы для оказания свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи.

Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 года в Гаване, содержат положение о том, что конфиденциальность любых отношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных и деловых отношений обеспечивается правительством.

Регулирование адвокатской деятельности осуществляется не только национальным законодательством, но и международным. Так, например, Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года провозглашает право каждого на самостоятельную личную защиту или защиту назначенного бесплатного защитника.

Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года гласит: «Право на справедливое судебное разбирательство» предусматривает, что каждому обвиняемому в совершении уголовного преступления гарантируются следующие права:

1) иметь возможность и достаточное время для подготовки защиты;

2) защищать свои права и интересы лично или с помощью защитника, а при отсутствии денежных средств, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно.

Европейская конвенция действует в РФ непосредственно, она не требует принятия специальных законов для действия своих положений. В соответствии с Конституцией РФ, общепризнанные принципы, нормы международного права и международные договоры, заключенные между Россией и иностранными государствами, являются составной частью правовой системы РФ1.

2. Конституция РФ, на основе которой базируется законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности. Конституция РФ прописывает основополагающие положения для института адвокатуры, необходимость ее

существования обусловлено защитой прав, свобод и законных интересов, которые являются высшей ценностью1.

3. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который является основным актом, осуществляющим полное регулирование адвокатской деятельности, порядок организации и функционирования адвокатских образований.

Вторую группу образует Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс РФ об административных правонарушениях и другие законы, которые адвокаты применяют в своей профессиональной деятельности.

Существенное значение имеют иные законодательные акты, например ФЗ от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», ФЗ от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», ФЗ от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» и другие законы2.

4. Подзаконные нормативные правовые акты. Их составляют: нормативные правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, издаваемых на основе и во исполнение законов. Пример: Постановление Правительства РФ 19.09.2003 № 584 «Об утверждении положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации»; приказ Минюста России от 16.08.2005 № 133 «Об утверждении формы удостоверения адвоката» и другие.

Подзаконные нормативные правовые акты принимаются в соответствии с международным и национальным законодательством и не могут противоречить ему.

5. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, принимаемые в пределах полномочий, установленных ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Они являются одним из важнейших источников законодательного регулирования деятельности адвокатов, поскольку позволяют учитывать особенности отдельных субъектов России и иные обстоятельства, которые не всегда могут найти регулирование в законодательстве на федеральном уровне.

Субъектам РФ предоставлена возможность регулирования вопросов адвокатской деятельности, как участие:

1) в создании юридических консультаций;

2) в оказании бесплатной юридической помощи;

3) в формировании при адвокатской палате субъекта РФ квалификационной комиссии1.

6. Корпоративные акты. Они по своей природе не являются источником права, поскольку принимаются адвокатскими сообществами, а не государственным органом, они не обеспечены силой государственного принуждения в случае их несоблюдения или нарушения, но подлежат обязательному исполнению всеми адвокатами.

Такие акты можно подразделить на несколько групп: 1) корпоративные акты принимаемые органами адвокатского самоуправления, которые регулируют правила определения порядка работы его органов и другие вопросы профессиональной деятельности адвокатов; 2) нормы и правила, которые регулируют внутреннюю деятельность адвокатских образований, например: устав, учредительный договор, партнерский договор.



Глава 2. Особенности деятельности адвокатов в судебном процессе

2.1 Деятельность адвоката в конституционном суде

Конституционный Суд РФ - это судебный орган конституционного контроля, который самостоятельно и независимо осуществляет судебную власть. Полномочия, порядок образования и деятельности Конституционного Суда определяются Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом (ФКЗ) от 21.07.1994 года № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации».

Представителями сторон в судебном заседании могут быть лица, имеющие по юридической специальности ученую степень и адвокаты1.

Конституционный Суд осуществляет проверку конституционности закона, основанием для которой является жалоба на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов. В связи с этим, для обращения в Конституционный Суд РФ, должно рассматриваться конкретное дело для разрешения которого суд может применить норму права, нарушающую права граждан2.

В соответствии со статьей 36 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» поводом является обращение, которое соответствует требованиям, прописанным в законе. Основанием к рассмотрению дела является обнаружившаяся неопределенность в вопросе о том, соответствует ли закон Конституции РФ.

Обращение должно быть подано в письменной форме, подписано заявителем либо иным уполномоченным лицом, а также содержать указание на сведения, прописанные в законе1.

Поступившее обращение подлежит обязательной регистрации в Секретариате Конституционного Суда. Первоначально специалисты проводят проверку соответствия конституционной жалобы требованиям закона.

После принятия Секретариатом конституционной жалобы, предварительное изучение обращения осуществляет один или несколько судей по поручению Председателя Конституционного Суда. Предварительное изучение обращения является обязательной стадией Конституционного Суда.

Решение по вопросу о принятии обращения к рассмотрению принимается Конституционным Судом РФ в заседании не позднее трех месяцев с момента регистрации обращения.

Решение о назначении дел к слушанию в заседании Конституционного Суда РФ принимается не позднее чем через месяц после принятия обращений к рассмотрению. В решении указывается очередность слушания дел.

Для подготовки дела к слушанию, составления проекта решения, а также изложения материалов в заседании, назначаются один или несколько судей- докладчиков.

Судья-докладчик при изучении обращения и подготовке дела к слушанию в соответствии с полномочиями истребует необходимые документы и иные материалы, поручает производство проверок, исследований, экспертиз, пользуется консультациями специалистов, направляет запросы. Судья-докладчик и председательствующий в заседании определяют круг лиц, подлежащих приглашению и вызову в заседание, дают распоряжения об оповещении о месте и времени заседания, а также о направлении участникам процесса необходимых материалов.

Уведомление о заседании Конституционного Суда РФ, копии обращений и поступивших отзывов на них, копии проверяемых актов, а при необходимости и иные документы направляются судьям и участникам процесса не позднее чем за десять дней до начала заседания.

Заседания Конституционного Суда РФ проходят открыто, за исключением случаев назначения закрытого заседания. Закрытое заседание проводится в случае необходимости сохранить охраняемую законом тайну, обеспечить безопасность граждан, защиту общественной нравственности.

Председательствующий, удостоверившись в наличии кворума, открывает заседание Конституционного Суда РФ и оглашает дело, которое будет рассмотрено, удостоверяется в явке участников процесса, проверяет их полномочия, разъясняет сторонам и их представителям права и обязанности, а другим участникам процесса - их права, обязанности и ответственность.

Исследование по существу рассматриваемого дела начинается с сообщения судьи-докладчика о поводах и основаниях к его рассмотрению, существе вопроса, содержании имеющихся материалов и мерах, предпринятых по подготовке дела к рассмотрению. По окончании выступления судьи-докладчика ему могут быть заданы вопросы другими судьями.

Стороны и представители сторон дают пояснения по существу рассматриваемого вопроса и приводят правовые аргументы в обоснование своей позиции, предоставляют доказательства, дают ответы на вопросы судей и другой стороны, экспертов, заданные с разрешения Конституционного Суда РФ, при их участии в судебном заседании.

По окончании судебного исследования заслушиваются заключительные выступления сторон. В своих заключительных выступлениях стороны не вправе ссылаться на документы и обстоятельства, не исследовавшиеся в Конституционном Суде РФ.

После завершения исследования всех вопросов, председательствующий объявляет об окончании слушания дела.

Принятие итогового решения является последним этапом. Оно принимается судьями, рассматривающими конкретное дело в закрытом совещании. Сотрудники, которые обеспечивают протоколирование и нормальный ход совещания могут присутствовать в совещательной комнате. Не согласившейся с решением судья, имеет право на письменное изложение своего особого мнения. Особое мнение приобщается к материалам дела и опубликовывается вместе с решением в вестнике Конституционного Суда.

Решение считается принятым если судьи, которые участвовали в голосовании, отдали за него большинство голосов, если иное не предусмотрено законом. Решение Конституционного Суда РФ провозглашается в полном объеме в открытом заседании немедленно после его подписания.

Особенностью конституционного судопроизводства является то, что итоговое решение является окончательным и не подлежит обжалованию, вступает в силу немедленно после его провозглашения. Решение, вынесенное без проведения слушания, вступает в силу со дня его опубликования1.

2.2 Деятельность адвоката в судах общей юрисдикции

Одной из разновидностей деятельности адвоката является представление интересов доверителя в гражданском и уголовном судопроизводстве.

Статья 48 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (ГПК РФ) гарантирует гражданам ведение дел самостоятельно или с участием представителей.

Соглашение на оказание юридической помощи заключенное между адвокатом и доверителем является основанием для представления интересов гражданина в суде. Соглашением доверитель может уполномочить адвоката

совершать все необходимые процессуальные действия, может поручить осуществление некоторых действий для представления его интересов в суде.

Определенные в устном заявлении полномочия представителя, заносятся в протокол судебного заседания для их удостоверения.

Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае, если место жительства ответчика не известно, а также в иных случаях, прописанных в ФЗ1.

В гражданском процессе полномочия адвоката регламентированы не только ГПК РФ, но и ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в котором они прописаны наиболее полно. В части 3 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» прописан ряд важных процессуальных прав: сбор информации и сведений, важных и необходимых для оказания юридической помощи; опрос лиц, владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; сбор и представление документов; для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи, привлечение специалистов; фиксирование информации с помощью различных средств.

Так же в части 4 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установлены запреты для адвокатов, так от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, адвокат не может принять поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер. Если адвокат имеет интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса доверителя, либо оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица, адвокат не имеет право принять поручение от лица, обратившегося к нему за помощью.

В соответствии с частью 1 статьи 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» на адвоката возложены процессуальные обязанности к которым относится: разумное, честное и добросовестное отстаивание прав и законных интересов доверителя средствами, которые не запрещены законом; повышение квалификации и совершенствование знаний; соблюдение Кодекса профессиональной этики адвоката1.

Адвокат в гражданском судопроизводстве по поручению представляемого от его имени вправе совершать все процессуальные действия за исключением тех, которые перечисленных в статьей 54 ГПК РФ. В доверенности должны быть специально зафиксированы следующие действия на: подписание искового заявления, его подачу в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, изменение основания или предмета иска, уменьшение размера исковых требований, полный или частичный отказ от исковых требований, признание иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу, обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества.

На досудебной стадии адвоката должен грамотно составить все необходимые процессуальные документы, подать исковое заявление, выявить лиц, которые должны принять участие в деле, заявить ходатайства об истребовании доказательств, если у адвоката существует препятствие в их самостоятельном сборе, об обеспечении иска, то есть совершить все действия, необходимые для правильного разрешения дела2.

Немаловажной стадией выступает стадия подготовки дела к судебному разбирательству, с ее помощью возможно уточнение фактических обстоятельств дела, примирение сторон, а также другие действия. Данная стадия является обязательной по каждому гражданскому делу и проводится судьей с участием сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей.

В соответствии со статьей 149 ГПК РФ представитель истца передает ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска, имеет право заявлять перед судьей ходатайство об истребовании доказательств, которые сторона не может получить самостоятельно без помощи суда.

Адвокат, представляющий интересы ответчика в данной стадии гражданского процесса: уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет суду, истцу или его представителю и письменные возражения относительно исковых требований; передает суду, истцу или его представителю доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет ходатайства об истребовании доказательств, которые не могут быть получены им самостоятельно без помощи суда.

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству в котором дело рассматривается по существу1.

В назначенное для разбирательства дела время председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое гражданское дело подлежит рассмотрению, проводится проверка явки участников процесса, им разъясняются процессуальные прав. Председательствующий объявляет состав суда и разъясняет права самоотвода и отвода.

Лица, участвующие в деле, в подготовительной части судебного разбирательства имеют право заявлять мотивированные ходатайства по вопросам, связанным с разбирательством дела.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения.

Суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле после доклада. Адвокат имеет право задавать вопросы другой стороне, для выявления противоречий и необоснованной позиции противоположной стороны.

Затем суд с учетом мнений лиц, участвующих в деле, устанавливает последовательность исследования доказательств.

Обязанность доказывания лежит на стороне, которая предоставляет доказательства и ссылается на них как на основания своих требований и возражений, если иное не установлено ФЗ.

Лицо имеет право на обращение с ходатайством в суд об оказании содействия в получении необходимых доказательств, если оно не может обеспечить представление необходимых доказательств самостоятельно. Суд управомочен обосновать свои выводы объяснениями другой стороны, если она намеренно не предоставляет их на обозрение суду, а удерживает их у себя.

Адвокат имеет ряд прав по участию в исследовании судом доказательств. Так, адвокат имеет право задавать вопросы свидетелям, специалистам и экспертам, участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств, обращать внимание суда на те или иные обстоятельства.

Суд переходит к судебным прениям после исследования всех доказательств и отсутствия заявлений от лиц, участвующих в деле и их представителей о желании представить дополнительные объяснения.

Судебные прения строятся из речей лиц, участвующих в деле и их представителей. Первым выступает истец и его представитель, затем - ответчик и его представитель.

В своей речи адвокат должен повторно обратить внимание на свою правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства, указать на обстоятельства дела, которые можно считать доказанными и какие обстоятельства не нашли подтверждения.

После прений, лица участвующие в деле и их представители могут выступить с репликами, чтобы выразить убедительные доводы в обоснование своих требований или возражений.

После судебных прений суд удаляется в совещательную комнату для принятия решения, о чем председательствующий объявляет присутствующим в зале судебного заседания1.

Участие в уголовном судопроизводстве является одним из важнейших видов деятельности адвоката. В уголовном судопроизводстве адвокат может выступать как на стороне защиты, так и на стороне обвинения.

В соответствии с частью 1 статьи 45 Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации (УПК РФ) адвокат, представляя интересы потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя или юридического лица, выступает на стороне обвинения. В соответствии с частью 1 статьи 49 УПК РФ, адвокат, осуществляющий защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, выступает в роли защитника на стороне защиты. В соответствии с частью 5 статьи 189 УПК РФ, адвокат может оказывать юридическую помощь свидетелю при допросе с целью нерушимости прав и законных интересов свидетеля2.

При защите адвокат должен придерживаться принципа презумпции невиновности, в соответствии с которым подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения лежит на стороне обвинения.

С момента допуска к участию в деле адвокат вправе присутствовать при производстве любых следственных действий, осуществляемых с его доверителем. Защитник не имеет право разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны, если он был об этом заранее предупрежден. Если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержаться сведения, составляющие государственную тайну, он обязан дать подписку об неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого за исключением случаев, установленных частью 1 статьи 72 УПК РФ к которым относится следующее:

1) защитник ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

В этом случае решение об отводе защитника принимает дознаватель, следователь. В ходе судебного производства, суд, рассматривающий уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей, принимают решение об отводе защитника.

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом по просьбе подозреваемого, обвиняемого, в этом случае расходы на оплату труда защитника компенсируются из средств федерального бюджета. Таким образом реализуется право на получение квалифицированной юридической помощи1.

В части 1 статьи 51 УПК РФ прописаны случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве: подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника; подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; судебное разбирательство о тяжких и особо тяжких преступлениях проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Если в вышеперечисленных случаях защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого и заявляется в письменном виде. Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу.

...