Правовое регулирование лизинговых отношений в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

32

Правовое регулирование лизинговых отношений в Российской Федерации



СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Общие положения о финансовой аренде (лизинге)

История возникновения и развития лизинговых отношений в России

Понятие и сущность финансовой аренды (лизинга)

Виды лизинга

Глава 2. Договор финансовой аренды (лизинга)

Правовая характеристика договора финансовой аренды (лизинга)

Права и обязанности субъектов лизинга

Перспективы совершенствования законодательства Российской Федерации о договоре финансовой аренды (лизинга)

Заключение

Список использованных источников

договор финансовая аренда лизинг



Введение

В современном обществе складывается огромное количество отношений, которые регулируются гражданско-правовыми договорами: купли-продажи, дарения, страхования, перевозки, аренды и многими другими. У каждого из этих договоров свои существенные условия, свой субъектный состав, цель и нормативно-правовое регулирование.

Одним из таких договоров, являющимся не менее интересным для изучения, является договор финансовой аренды (лизинга). Для этого договора, используемого, в частности, в предпринимательских целях, огромную роль играет верное толкование правовых норм, регулирующих лизинговые отношения, их реализация на практике, а также правильное распределение прав и обязанностей между субъектами.

Проблема регулирования лизинговых отношений представляется актуальной, учитывая их востребованность в сфере предпринимательства. На данный момент, лизинговые отношения регулируются, как национальными нормативно-правовыми актами (например, Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)»), так и международными актами (Конвенция УНИДРУА). Однако, несмотря на наличие национального и международного законодательства, регулирующего лизинговые отношения, имеются пробелы и противоречия, которые усложняют его практическое применение. Например, законодательство России не содействует реальному взысканию задолженности по лизинговым платежам, убытков лизингодателей и возврату переданного имущество, а в качестве обеспечения права лизингодателя предусмотрено лишь право требования возврата лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации или договором лизинга. Единственным способом вернуть имущество будет обращение в суд, который чаще всего затягивается на годы, а с учетом амортизации предмета лизинга - к концу судебного процесса возможно приведение предмета лизинга в негодное состояние.

Таким образом, для развития лизинга в нашей стране необходим эффективный правовой механизм, обеспечивающий четкость и полноту его регулирования.

Кроме того, научные труды исследуют разные аспекты лизинговых отношений и дискуссионными остаются вопросы о правовой природе и сущности лизинга, его видах и формах, о субъективном составе договора финансовой аренды (лизинга) и ответственности сторон.

Целью выпускной квалификационной работы является исследование правового регулирования лизинговых отношений в Российской Федерации, выявление теоретических и практических проблем в данной области и определение путей их решения.

Реализация и осуществление поставленной цели возможно через решение следующих задач:

1) Анализ и раскрытие исторических предпосылок становления и развития лизинговых отношений в России;

2) Исследование понятия и сущности финансовой аренды (лизинга);

3) Изучение видов лизинга;

4) Правовая характеристика договора финансовой аренды (лизинга);

5) Изучение особенностей правового статуса участников лизинговых сделок;

6) Определение перспектив совершенствования законодательства Российской Федерации о договоре финансовой аренды (лизинга).

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся по поводу заключения, изменения и расторжения договора финансовой аренды (лизинга).

Предметом исследования выступают нормы российского законодательства в сфере лизинговых правоотношений, монографическая и иная литература по проблемам правового регулирования договора финансовой аренды (лизинга).

Методологической основой исследования являются такие общенаучные методы, как индукция и дедукция, описание и сравнение, анализ и познание. Используются и такие специальные методы, как сравнительно- правовой (при сравнении юридических понятий и выявлении сходства и различий) и формально-юридический (при определении и изучении понятия и признаков договора финансовой аренды (лизинга) метод.

При написании данной выпускной квалификационной работы большое внимание уделялось работам таких ученых, как М.И.Брагинский, В.В. Витрянский, В.Д. Газман, И.В. Торрес Ортега, Е.В.Арсентьева, В.И.Чуйко, И.М.Григорьева, Е.В. Угольникова, А.Е.Прудникова и других.

Структура настоящей работы обусловлена поставленными целью и задачами и включает в себя введение, две главы (шесть параграфов), заключение и список использованных источников.

В ходе дипломного исследования были сделаны следующие выводы:

1) Договор лизинга отличен от других видов договора аренды и имеет такие особенности, как наличие трех сторон договора (лизингодателя, лизингополучателя и продавца), обязательное заключение двух договоров (купи-продажи и лизинга), сдача в аренду предмета не самим производителем, а лизинговой компанией.

Важно отметить, что, хотя лизингополучатель не является стороной договора купли-продажи имущества, но он имеет право предъявления продавцу требований к качеству, комплектности, срокам поставки.

2) В связи с обязанностью уведомления продавца о наличии лизингополучателя возникает проблема ответственности лизингодателя за неисполнение этой обязанности. На данный момент законодатель не конкретизирует ни способ исполнения такой обязанности, ни последствия ее неисполнения.

В связи с вышеизложенной проблемой предлагаем следующее:

1. Дополнить ст.667 ГК РФ императивной нормой о письменной форме уведомления продавца о последующей передаче имущества в лизинг, в

частности, посредством включения такого уведомления в договор купли продажи в качестве отдельного пункта.

2. Установить в ст.667 ГК РФ правило об ответственности лизингодателя в случае не уведомления продавца о последующей передаче имущества в лизинг.

3) Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» содержит диспозитивную норму: обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингодателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Учитывая часто встречающиеся проблемы с поставкой продавцом предмета лизинга, лизингополучателям следует придерживаться этого общего правила и не закреплять в договоре с лизингодателем более ранние сроки оплаты лизинговых платежей. Такой подход позволит им избежать нежелательных последствий. Что касается интересов лизингодателя, то представляется целесообразным предусматривать в договоре купли-продажи неустойку за нарушение условий по поставке предмета лизинга лизингополучателю.

Кроме того, будет целесообразным исключить из данной нормы фразу:

«если иное не предусмотрено договором лизинга».

4) В Федеральном законе «О финансовой аренде (лизинге)» предусмотрены положения (п. 1 ст. 13), согласно которым лизингодатель вправе направлять в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей.

В ходе дипломного исследования была выявлена проблема бесспорного списания средств без предоставления доказательств правомерности такого инкассового поручения (например, надлежащим образом оформленного акта сверки, подписанного сторонами, из которого следует факт не перечисления двух или более лизинговых платежей, оригинал договора лизинга договора или заверенная его копия).

Хотя банки не имеют права вмешиваться в договорные отношения клиентов, но практика складывается так, что для защиты прав клиентов от незаконного списания средств, банки берут на себя обязанность по проверке подлинности договора лизинга и наличия задолженности у лизингополучателя. Вместе с тем, доказывание лизингодателем задолженности вполне может обернуться отдельным разбирательством.

5) Еще одной проблемой является практическая невозможность изъятия предмета лизинга при нарушении обязательств лизингополучателем. Длительные сроки судебных процессов создают такие трудности при изъятии предмета, как:

1. Увеличение лизингополучателем темпа эксплуатации имущества при предполагаемом изъятии, что влечет ускоренный износ предмета;

2. Отсутствие предмета лизинга и неизвестность его места нахождения к моменту окончания судебного разбирательства.

Несмотря на это, действующее законодательство не содержит конкретных механизмов для изъятия предмета лизинга при расторжении договора или хотя бы порядок приостановления эксплуатации до вынесения судебного акта, на основании которого возникает право на принудительное изъятие.

Учитывая данные трудности и пробелы действующего законодательства, представляется целесообразным предусмотреть возможность изъятия предмета в бесспорном порядке, например, посредством исполнительной надписи нотариуса.

Наличие вышеуказанных пробелов, на наш взгляд, негативно сказывается на использовании лизинга в нашей стране и тормозит его развитие.



Глава 1. Общие положения о финансовой аренде (лизинге)

История возникновения и развития лизинговых отношений в России

История появления финансовой аренды, т.е. лизинга - вопрос спорный и неоднозначный. В настоящее время существует несколько точек зрения относительно периода зарождения лизинговых отношений. Одни исследователи находят корни упомянутых отношений в древности, а другие в 19 - 20 веках.

Согласно первой теории, корни происхождения лизинговых отношений уходят в древность. Очень известным стало выражение древнегреческого философа Аристотеля, которое датируется 350 г. до н.э. о том, что богатство состоит в пользовании, а не в праве собственности. Сторонники этой точки зрения находят в данном высказывании саму суть лизинговых отношений. Некоторые исследователи-экономисты в своих трудах отмечают лизинговые отношения в древних государствах Шумера, в Законах Хаммурапи, а также в Институциях Юстиниана. Так, Прудникова А.Е. пишет: «Глиняные таблички, обнаруженные в шумерском городе Ур, содержат сведения об аренде земли, водных источников, сельскохозяйственных орудий, животных, рассказывают о священниках заключавшими договоры, схожие с современным содержанием договора лизинга»

Но стоит подвергнуть эти выводы сомнению, так как «экономисты часто видят лизинг во всех исторических документах, где речь идет об имущественном найме (аренде), и, более того, называют лизингом любой комплекс имущественных отношений, связанных с владением вещью на ином праве, нежели право собственности».

По мнению ряда ученых-правоведов лизинговые отношения появились намного позже - в 19 веке в США, а уже потом в середине 20 века получили широкое распространение и в других странах. Определялись лизинговые отношения как институт, который существует для регулирования новых форм инвестирования денежных средств в экономику, связанный с использованием такого способа, как приобретение финансовыми организациями по просьбе промышленных фирм оборудования с последующей передачей их этим фирмам в аренду2.

Отметим, что само понятие «лизинг» появилось не в древности, а в 19 веке. Однако, появление понятия «лизинг» и распространение его как вида деятельности наступило не в одно и то же время. В США и в Западной Европе лизинг получил широкое распространение в середине 20 века вместе с развитием железнодорожного транспорта. В это время начали появляться лизинговые компании, а также лизинговыми операциями начали интересоваться коммерческие банки, которые получили право создавать

дочерние фирмы для осуществления лизинговой деятельности.

Заметим, что эти новые и весьма сложные по своей конструкции отношения были еще не урегулированы законодательно или урегулированы не полно. В разных странах они назывались по-разному. В частности, французское законодательство обозначило этот договор, как «кредит-аренду». Договор под названием «кредит-аренда» включал в себя кредитные отношения по приобретению предмета, а также элемент найма этого имущества. При этом обязательно предусматривалась возможность дальнейшего приобретения предмета аренды.

В Бельгии существовало совсем иное понятие, а именно «договор имущественного найма - финансирования» и «аренда». Заметим, что Россия тоже относит лизинг к имущественному найму (аренде), поэтому стоит согласиться с Е.В.Арсентьевой, которая полагает, что при разработке национального законодательства о лизинге «были заимствованы многие положения Бельгийского королевского постановления N 55 от 10 ноября 1967 года».

Законодательство о лизинге в нашей стране не имеет такой длительной истории и появилось сравнительно недавно. С каждым годом эти правоотношения становятся более востребованными. В основном авторы выделяют несколько этапов развития лизинговых отношений и законодательства о лизинге в России. Рассмотрим эти этапы.

Конечно, первый этап появления лизинговых отношений характеризовался отсутствием специального законодательного регулирования, которое имело бы отношение конкретно к лизингу, что обуславливало повышенный риск для сторон договора. Этот период начался еще до распада СССР (с 1970-х гг.) и продолжался до начала 1990-х гг. В это время лизинг выступал специальной формой кредита для приобретения и реализации автомашин, морских судов и другой дорогостоящей техники, и оборудования.

Для любых общественных отношений важно правовое регулирование, поэтому лизинговые отношения начали более эффективно применяться только с появлением специального законодательства. В 1970-х гг. правовой основой аренды машин и оборудования были положения Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. об имущественной аренде. Далее были приняты «Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде» от 23 ноября 1989 года № 810-1 и Письмо Госбанка СССР от 16 февраля 1990 года № 270

«О плане счетов бухгалтерского учета», положившие начало регулированию порядка отражения договоров лизинга и аренды в бухгалтерском учете. Можно сделать вывод, что в рассматриваемый период лизинг представлял собой простой договор аренды, но с последующим переходом права собственности, и никакого специального законодательства не имел.

1990 год можно обозначить как второй этап развития лизинговых отношений. Также, как и при первом этапе отсутствовало законодательное регулирование на федеральном уровне. Но, несмотря на это, лизинг развивался с применением норм об аренде. Появлялись лизинговые компании, чаще учрежденные коммерческими банками с участием госструктур. Эти компании совершали сделки с элементами лизинга, но в силу отсутствия его законодательного регулирования сделки именовались как аренда. Например, в июне 1991 г. была создана, а с декабря того же года приступила к деятельности международная лизинговая компания «Евролизинг»1. Учредителями компании «Евролизинг» являлся Госснаб СССР, Совморфлот СССР, Внешэкономбанк банк СССР.

Третий период можно определить, как самый важный для лизинговых отношений. Именно этот период является самым продолжительным (с середины 1991 г. до начала 2000-х гг.) и характеризуется принятием законодательства о финансовой аренде (лизинге). Лизинг начал развиваться и укреплять позиции не только внутри государства, но и на международном уровне. Рассмотрим этот период более подробно.

Как уже было сказано, начали создаваться лизинговые компании, со временем их становилось все больше и больше. Этот процесс привел к тому, что в 1994 г. 15 лизинговых компаний учредили Российскую ассоциацию лизинговых компаний («Рослизинг»). В дальнейшем в эту ассоциацию входили около 150 компаний. Рослизинг занимался защитой интересов лизинговых компаний, пропагандой и развитием лизинга. Далее к 1999 г.

Рослизинг и ведущие лизинговые компании Санкт-Петербурга учредили «Санкт-Петербургскую Лизинговую Ассоциацию «Петербург-Лизинг». В 2003 году Санкт-Петербургская Лизинговая Ассоциация «Петербург-Лизинг» была переименована в Северо-Западную Лизинговую Ассоциацию. А в 2010 г. Северо-Западная Лизинговая Ассоциация была переименована в Объединенную Лизинговую Ассоциацию. Изначально эта ассоциация занималась изучением и доработкой действующего лизингового законодательства, но со временем направления деятельности намного расширились (защита интересов лизинговых компаний, разработка единой терминологии, исследование лизингового рынка).

Важным направлением деятельности ассоциации стало развитие международных связей. Как уже говорилось, в Россию лизинг пришел намного позже, чем в другие государства, и поэтому сотрудничество, обмен опытом было важно для нашей страны. В 2011 г. Объединенная Лизинговая Ассоциация вступила в Объединяющую лизинговую ассоциацию стран Европы - Европейскую Лизинговую Ассоциацию (Leaseurope), которая была создана еще в 1972 году для поддерживания интересов своих членов и в настоящее время выполняет следующие функции:

· представляет лизинг (включая арендный бизнес) в европейских и международных органах, выполняет роль партнера и единого окна по лизингу для ключевых заинтересованных сторон;

· способствует развитию вклада ее членов в социальное и экономическое развитие на европейском и международном уровнях;

· информирует своих членов о важных европейских или международных событиях, которые могут повлиять на их деятельность;

· развивает и защищает позиции лизинга;

· проводит аналитические исследования;

· собирает и систематизирует общеевропейскую статистику;

· предоставляет своим членам платформу для обмена мнениями и передовым опытом1.

В 1998 г. Российская Федерация присоединилась к Оттавской Конвенции УНИДРУА «О международном финансовом лизинге». 8 февраля 1998 г. Президент РФ Б.Ельцин подписал Федеральный закон № 16

«О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА

«О международном финансовом лизинге». Россия возлагала большие надежды на развитие лизинга после присоединения к Оттавской Конвенции, но по факту никаких положительных результатов она не дала. Кроме того, эта Конвенция и не получила мирового признания (присоединились к ней всего 8 стран).

Но, несмотря на это, лизинг внутри страны развивался и не стоял на месте. Наконец, появились нормативные акты, регулирующие лизинговые правоотношения. Первым таким актом стал приятый в 1994 г. Указ Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994 г. N 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». Как отмечает В.В. Витрянский, несмотря на то, что в этом Указе были допущены «ошибки в определении параметров будущего правового регулирования лизинговых отношений, мы должны отдать ему должное как первому в России правовому акту в этой области»2.

Во исполнение названного Указа было выпущено Временное положение о лизинге, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 г. N 633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Согласно п.1 указанного Положения лизинг определялся, как вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей1. Во Временном положении о лизинге впервые появилось нормативное определение договора лизинга.

Следующим важным событием в регулировании лизинговых отношений стало включение их во вторую часть ГК РФ, которая вступила в силу с 1 марта 1996 г. Таким образом, договор лизинга был окончательно отнесен к виду аренды, и отныне все документы, регулирующие отношения финансовой аренды (лизинга), должны соответствовать гражданскому законодательству. И, наконец, 29 октября 1998 г. был принят Федеральный закон № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (далее - Закон о финансовой аренде (лизинге).

С 2002 г. начинается последний период - период совершенствования Закона о финансовой аренде (лизинге), который продолжатся по настоящее время. В закон были внесены существенные изменения для усовершенствования и устранения недостатков первой редакции. Вносимые поправки касаются как используемой в законе терминологии, так и содержания отдельных аспектов лизинговых правоотношений. Например, наименование нормативного акта, в первоначальной редакции звучавшее как закон «О лизинге», было изменено на закон «О финансовой аренде (лизинге)»2. Вступившая в действие в начале 2002 г. глава 25 Налогового кодекса РФ закрепила имеющийся льготный налоговый режим для проведения лизинговых операций в России.

Последние изменения закона «О финансовой аренде (лизинге)» коснулись особенностей заключения договора лизинга государственным и муниципальным учреждением. Соответственно, с 11 января 2015 года вступали в силу дополнительные требования к договору лизинга, где лизингополучателем являются государственные и муниципальные учреждения (автономное, бюджетное, казенное):

1. Договором должно предусматриваться обязательство лизингодателя самостоятельно определять продавца имущества. Ранее подобное правило применительно к бюджетным учреждениям было предусмотрено в ч. 3 ст. 665 ГК РФ, которая утратила силу с 11 января 2015 г;

2. Запрещается осуществлять расчеты по лизинговым платежам в натуральной форме, продукцией, производимой с использованием предмета лизинга, а также запрещается заключать сопутствующие договоры на получение кредитов и займов для выполнения обязательств по договору лизинга;

3. Кроме таких существенных условий договора лизинга, как предмет, лизинговые платежи и продавец для государственных и муниципальных учреждений к таким условиям отнесет запрет на обеспечение залогом выполнения обязательств (за исключением залога лизингового имущества), также право сторон изменять размер лизинговых платежей в соответствии с бюджетной сметой.

Рассматривая историю возникновения и развития лизинговых отношений, следует согласиться с мнением ряда учёных, отмечающих наряду с иными факторами первостепенное значение для развития лизинга в России эффективность действующего отечественного законодательства.

Понятие и сущность финансовой аренды (лизинга)

В России, как и всем мире, термин «лизинг» используется для обозначения договора, опосредующего отношения по аренде оборудования, зданий, сооружений и других непотребляемых вещей.

Термин «лизинг» появился в 1877 г. в США, когда телефонная компания «Белл» начала сдавать свои телефонные аппараты во временное пользование и брать за это арендную плату1, хотя ранее продавала их. Таким образом, «лизинг» - слово американского происхождения. Лизинг от английского глагола «to lease», означает «нанимать», «брать и сдавать имущество во временное пользование»2, т.е. в аренду.

Понятие и сущность финансовой аренды (лизинга) раскрывается в следующих нормативных правовых актах:

1. Гражданском кодексе РФ;

2. Федеральном законе от 29.10.1998 N 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»;

3. Конвенции УНИДРУА «О международном финансовом лизинге» 1988 г.;

4. Постановление Правительства РФ от 03.09.1998 N 1020 «Об утверждении Порядка предоставления государственных гарантий на осуществление финансовой аренды (лизинга)» и других правовых актах.

Лизинг условно можно считать одной из разновидностей капитальных вложений, т.к. законодательство называет его формой инвестиций в средства производства, к которым относятся предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудования, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество.3 Так, Закон о финансовой аренде (лизинге) лизинговую деятельность определяет, как вид инвестиционной деятельности. Следует отметить, что определение лизинга со времен первого правового регулирования претерпело значительные изменения. В первом правовом акте, регулирующем лизинговые отношения - Указе Президента РФ

«О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности», лизинг определяется как «вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств в имущество, передаваемое по договору физическим и юридическим лицам на определенный срок».

Далее, во Временном положении о лизинге, утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 г. N633 дополнилось определение тем, что предмет аренды должен использоваться для предпринимательских целей.

В соответствии со ст. 665 ГК РФ по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование.

ГК РФ дает общее определение и характеристику договора лизинга, как разновидности договора аренды. ГК РФ определяет: предмет договора финансовой аренды (лизинга), порядок уведомления продавца о сдаче имущества в аренду, передачи арендатору предмета договора финансовой аренды, переход к арендатору риска случайной гибели или случайной порчи имущества, ответственность продавца. Наиболее полно и всесторонне регулирует лизинговые правоотношения Закон о финансовой аренде (лизинге).

Закон о финансовой аренде (лизинге) даёт идентичное понятие договору лизинга, где также определяется, что эти правоотношения представляют собой обязательство по передаче имущества за плату во временное владение и пользование. Вместе с тем, в отличие от ГК РФ, где сторонами договора выступают арендатор и арендодатель, Закон о финансовой аренде (лизинге) называет лизингодателя и лизингополучателя.

В связи с присоединением Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге все нормативно-правовые акты в области международного лизинга (в том числе и Закона о финансовой аренде (лизинге) не должны противоречить указанной Конвенции. В соответствии с п. 1 ст. 3, «Конвенция применяется, когда предприятия арендодателя и арендатора находятся в разных государствах и при этом:

а) эти государства, а также государство, в котором поставщик имеет свое коммерческое предприятие, являются Договаривающимися Государствами; или

б) как договор поставки, так и договор лизинга регулируются правом одного из Договаривающихся Государств».1

Исходя из этого, можно сделать вывод, что лизинг внутри Российской Федерации регулируется только внутренними правовыми актами, а сфера действия Конвенции УНИДРУА - международный лизинг.

Существует несколько точек зрения о сущности лизинга и лизинговой деятельности среди ученых. Так, А.А.Кирилловых отмечает что лизинг - это комплекс экономико-правовых отношений, складывающихся в основанной на кредите инвестиционной операции2.

Существует много определений лизинга, в которых он характеризуется как предпринимательская деятельность, так и как кредитно-инвестиционная деятельность. Это свидетельствует о сложности лизинговой сделки и об огромном количестве ее особенностей.

На первой сессии LEASEUROP, участником которой является Объединенная Лизинговая Ассоциация, было отмечено: «никто не может толком определить, что же такое лизинг».

Еще одним сложным вопросом является соотношение лизинга и аренды. Как нам известно, в российском законодательстве этот договор относят к одному из видов договора аренды. Хотя многие учёные считают, что этот договор не может быть частью аренды, так как имеет существенные различия. Г.Т.Осипова и другие учёные к этим особенностям относят:

1. в лизинге 3 стороны;

2. предмет лизинга сдаёт не сам производитель, а лизинговая компания (лизингодатель);

3. взаимоотношения сторон строятся на условиях договора купли- продажи и аренды1.

В тоже время в юридической литературе кроме понятия договора лизинга употребляется понятие лизинговой сделки. Закон о финансовой аренде (лизинге) использует эти понятия как синонимы.2

Таким образом, лизинг в нашей стране является разновидностью аренды, а точнее финансовой арендой. Договор лизинга представляет собой сложный договор, который заключается между тремя сторонами (лизингодатель, лизингополучатель и продавец), причем эти правоотношения регулируются двумя договорами: купли-продажи (между продавцом и лизингодателем) и лизинга (между лизингодателем и лизингополучателем). Со времен первого его законодательного регулирования в Указе Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» и до его регулирования специальным Законом о финансовой аренде (лизинге) определение лизинга значительных изменений не претерпело.

На наш взгляд, наиболее точно выражает сущность лизинга, сочетает в себе и доктринальное и законодательное понимание следующее его определение: «Лизинг - это вид инвестиционной деятельности, при котором имущество по указанию лизингополучателя приобретается лизинговой компанией и передается во владение лизингополучателю на основании договора лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем»1. Отметим, что на срок лизинговой сделки имущество остаётся в собственности лизингодателя, т.е. при лизинге не переходит право собственности, а лишь передается право владения и пользования имуществом для предпринимательских целей.

Виды лизинга

Для России, как и для западных стран, характерно разнообразие видов, форм, моделей лизинга. Различные лизинговые договоры имеют разные условия, последствия, сроки. Для более эффективного применения этого вида инвестиционной деятельности важно отграничивать один вид договора лизинга от другого.

В современных научных трудах можно найти большое количество классификаций лизинга, каждая из которых имеет свою специфику. Существует множество оснований классификаций лизинга: по предмету, составу участников, типу финансирования, степени окупаемости, по продолжительности и другим признакам. Такое разнообразие классификаций лизинговых правоотношений обусловлено тем, что на данный момент нет единого законодательно закрепленного деления на виды.

Всё же обращаясь к старой редакции Закона о финансовой аренде (лизинге) обратим внимание, что до 2002 г. закон классифицировал правоотношения по финансовой аренде (лизингу):

1. По форме: на внутренний и международный лизинг;

2. По типу: на долгосрочный, краткосрочный и среднесрочный лизинг;

3. По основным видам: на финансовый, возвратный и оперативный.

После внесения соответствующих изменений в Законе о финансовой аренде (лизинге) уже нет деления лизинга по двум последним основаниям. По нашему мнению, такое деление необходимо и исключать его из Закона о финансовой аренде (лизинге) нецелесообразно. Отсутствие законодательного деления лизинга на виды означает право участников этих отношений использовать любые существующие виды исходя из практики. При этом в разных источниках и в законодательствах разных стран один и тот же вид лизинга может носить разное название, но иметь одни и те же признаки. С учётом этого рассмотрим наиболее распространённые классификации видов лизинга.

Вид лизинга определяется условиями лизинговой сделки. Наиболее известными и общепринятыми параметрами дифференциации лизинга по видам признаются:

1. масштаб распространения;

2. продолжительность;

3. предмет;

4. тип финансирования;

5. состав участников;

6. условия амортизации и степени окупаемости имущества;

7. отношение к налогам;

8. тип имущества;

9. условия возмещения лизингодателю лизингополучателем расходов по приобретению предмета лизинга, перехода собственности на объект от лизингодателя к лизингополучателю.

Закон о финансовой аренде (лизинге) называет основными формами лизинга внутренний и международный лизинг (ст.7). Основанием деления на внутренний и международный является масштаб их распространения.

Внутренний лизинг представляет собой сделку, которая заключается между резидентами одной страны. Необходимо иметь ввиду, что если российская лизинговая компания, при получении кредита в другой стране, финансирует сделку по лизингу в России, то такой лизинг будет относиться к внутреннему и регулироваться внутренним законодательством1.

Международный лизинг имеет более сложную структуру, т.к. лизингодатель и лизингополучатель, как привило, резиденты разных стран. Для международного лизинга характерно, что какая-либо из сторон является резидентом иностранного государства. И неважно одна из сторон принадлежит к иностранному государству или сразу все три.

Необходимо отметить, что применение права к международному лизингу усложняется, если он не попадает под условия Конвенции УНИДРУА. Отношения по международному лизингу, при наличии следующих условий, регулируются Конвенция УНИДРУА:

«1) лизингодатель, лизингополучатель, а также поставщик (коммерческое предприятие поставщика) находятся в странах - участницах Конвенции;

2) договор лизинга и договор поставки предмета лизинга регулируются правом одной из стран - участниц Конвенции»2.

Исходя из срока договора лизинга, выделяются следующие типы лизинга:

1. долгосрочный - на срок от трех лет и более;

2. среднесрочный - на срок от полутора года до трех лет;

3. краткосрочный - на срок менее полутора года.

По отношению к обслуживанию предмета лизинга разделяют на чистый, полный и лизинг с частичным набором услуг.

При чистом лизинге лизингополучатель вместе с имуществом берет на себя все расходы по обслуживанию имущества. Полный лизинг, или как его еще обозначают «мокрый» лизинг, характеризуется тем, что все бремя обслуживания имущества остается на собственнике, т.е. на лизингодателе. В обслуживание имущества входит как его ремонт, так и уплата налогов, страхование и многое другое. Все эти расходы по обслуживанию лизингодатель, как показывает практика, включает в лизинговые платежи, что делает этот вид лизинга весьма дорогим. Поэтому чаще используется чистый лизинг.

Так называемой «золотой серединой» между полным и чистым лизингом является лизинг с частичным набором услуг. Он характеризуется распределением между сторонами функций по обслуживанию имущества.

По типу финансирования, или возможности пролонгации, можно разделить лизинг на следующие виды:

1. срочный, т.е. договор лизинга, заключенный на определенный срок, независимо от того является ли договор краткосрочным, долгосрочным или среднесрочным. По окончанию этого срока лизинговые отношения между лизингодателем и лизингополучателем не возобновляются;

2. возобновляемый (револьверный) лизинг, т.е. лизинг с пролонгацией после истечения срока договора. При возобновляемом лизинге в зависимости от износа и желания лизингополучателя предмет лизинга может быть заменен.

На наш взгляд, возобновляемый и револьверный лизинг - тождественные понятия, хотя такие учёные как В.Сахарчук, находят в них отличия: «при необходимости смены оборудования в рамках лизингового контракта сторонами применяется возобновляемый лизинг, который предусматривает периодическую замену оборудования по заявке лизингополучателя на однородное, но более современное, а также револьверный лизинг, который в отличие от возобновляемого позволяет лизингополучателю по истечении определенного срока обменять используемое оборудование на другое, необходимое пользователю, например, в связи с особенностью технологического процесса производства».1

Как известно, в лизинговой деятельности участвуют продавец, лизингодатель и лизингополучатель. По составу участников лизинг подразделяют на прямой, косвенный и с участием множества сторон.

При прямом лизинге участвуют две стороны: лизингодатель, который является производителем сдаваемого имущества и лизингополучатель. Прямой лизинг - это наиболее редкая схема, т.к., во-первых, при увеличении лизинговых операций производитель, как правило, находит или создает свою лизинговую компанию2, а во-вторых, прямой лизинг схож с классической арендой, которую чаще и используют.

По составу участников прямой лизинг схож с возвратным лизингом, где также участвуют две стороны: лизингополучатель продает своё имущество лизинговой компании, а после продажи оформляет лизинг на это имущество.

Классический вариант лизинга - это косвенный лизинг, где участвуют три самостоятельных субъекта: продавец, лизингодатель и лизингополучатель.

Хотя и реже, но все же для передачи особо дорогих и крупногабаритных объектов используется лизинг с участием множества сторон (более трех сторон). Он характеризуется участием нескольких лизингодателей, привлечением средств ряда банков и страхованием имущества. В.Д. Газман, отмечает, что при косвенном лизинге лизингодатель обеспечивает лишь часть суммы, необходимой для приобретения предмета лизинга, а остальная часть финансировалась банками и другими инвесторами. В зависимости от условий амортизации и степени окупаемости

имущества лизинг можно разделить на лизинг:

- с полной амортизацией и выплатой стоимости имущества

- с неполной амортизацией и частичной выплатой стоимости имущества.

Как известно, Налоговый кодекс РФ предусматривает для лизинга налоговые льготы. Например, амортизационные льготы, возможность более низкой процентной ставки.

Исходя из этого, на практике сложился фиктивный лизинг и действительный. Цель фиктивного лизинга, в отличие от действительного - это получение прибыли за счет необоснованных налоговых и амортизационных льгот.

Также по типу передаваемого имущества лизинг классифицируют на лизинг движимого имущества (машины, техника) и лизинг недвижимости (кроме земельных участков и других природных объектов).

Наиболее содержательным основанием классификации лизинга представляется его деление в зависимости от срока договора, условий амортизации и объема обязанностей лизингодателя на финансовый и оперативный лизинг. До 2002 г. Закон о финансовой аренде (лизинге) называл в качестве видов лизинга финансовый, оперативный, а также возвратный. Рассмотрим их.

Финансовый лизинг и оперативный лизинг разграничиваются между собой по сроку использования предмета лизинга и по объему обязанностей лизингодателя.

Для финансового лизинга характерна полная выплата стоимости имущества лизингополучателем лизингодателю. Срок, на который заключается договор лизинга, в данном случае приближен или даже равен сроку амортизации предмета лизинга. При финансовом лизинге техническое обслуживание, страхование предмета являются обязанностью лизингополучателя. Чаще всего, финансовый лизинг - долгосрочный, он заключается на срок превышающий даже 10-15 лет. На протяжении срока договора лизинга инвестор, т.е. лизингодатель, за счет лизинговых платежей возвращает стоимость имущества. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Для оперативного лизинга характерен последующий возврат имущества лизингодателю после истечения срока договора. Оперативный лизинг заключается на срок меньший, чем амортизационный период имущества. Объектом оперативного лизинга чаще всего является имущество (автомобили, самолёты и другая техника), необходимое лизингополучателю для выполнения краткосрочных, разовых или сезонных работ. В отличие от финансового лизинга всё техническое обслуживание, а в том числе и риск случайно гибели или утраты имущества, лежит на лизингодателе.

Но существует сомнительный момент относительно оперативного лизинга. Как было сказано, для него характерна краткосрочность и, соответственно, после возврата имущества лизингодатель передаёт это имущество новому лизингополучателю. Но не противоречит ли это сущности лизинга? Ведь согласно ст.665 ГК РФ лизингодатель передаёт в лизинг имущество, указанное лизингополучателем, а не имеющееся. Так, многие учёные рассматривают оперативный лизинг как простую аренду без специфики, присущей лизингу.

Практика показывает, что целью лизинга может быть также сдача в сублизинг, т.е. после получения предмета по договору лизинга лизингополучатель заключает подобный договор с третьими лицами.

Таким образом, лизинг - это правоотношения, которые могут иметь различную форму, условия, количество субъектов. Лизинг включает в себя характеристики аренды, кредита и инвестиционной деятельности, которые образуют данные специфические правоотношения. Делая вывод, можно сказать, что деление на виды происходит, в частности, для определения положения его субъектов и существенных условий сделки. Ведь мера заинтересованности в самом имуществе или, например, в налоговых льготах и других благах у каждого субъекта разная.



Глава 2. Договор финансовой аренды (лизинга)

Правовая природа договора финансовой аренды (лизинга)

Определение правовой природы договора лизинга - актуальный на сегодняшний день вопрос, требующий изучения. В российской науке существует большое количество предположений по поводу правовой природы договора лизинга, которые вполне обоснованы, но, как отмечают Зинченко С. и Галов В., еще не выработано "сколь-нибудь удовлетворительной научной концепции, определяющей правовую природу лизинга"1.

Одни авторы считают, что договор лизинга - это отдельный вид договора аренды, другие - что договор лизинга - самостоятельный тип договорных обязательств, также существует точка зрения о том, что договор лизинга представляет собой не двустороннюю, а трех- или многостороннюю сделку.

Стоит заметить, что определение правовой природы договора лизинга вызывает большое количество дискуссий, как среди учёных, так и среди юристов и экономистов-практиков. С экономической точки зрения договор лизинга определяется как вид инвестиционной деятельности и как кредитная операция. В данной работе будет рассматриваться исключительно юридическая природа лизинга. С юридической точки зрения договор лизинга определяется как самостоятельный институт, но с элементами таких гражданско-правовых договоров, как купля-продажа, аренда. Хотя некотрые учёные-юристы относят лизинг исключительно к особому виду договора аренды, а никак не самостоятельному институту. Рассмотрим эти точки зрения и с учётом законодательства сделаем вывод о правовой природе договора лизинга.

Так, согласно мнению Решетник И.А. лизинг является самостоятельным видом договорных обязательств, а сочетание в нем элементов договора аренды, купли-продажи, оказания услуг формирует лишь

«особые качества и признаки, которые характеризуют специфическую правовую сущность этого договора». Позиция Решетник И.А. говорит о противопоставлении лизинга и аренды: нормы, посвященные договору лизинга, характеризуют его как отдельный вид (тип) договора, объединяются в самостоятельный правовой институт, который в полной мере соответствует основным критериям понятия «институт права».

Большинство практиков и учёных, изучающих лизинговые отношения, относят его к виду договора аренды, который имеет свои характерные особенности. Например, Харитонова Ю.С. отмечает: «Учитывая роль лизингодателя в лизинговой операции, заметим, что отношения по найму не могут быть признаны «чисто арендными» не только в юридическом, но и в экономическом смысле. Переплетение функций предоставления имущества во временное пользование в договоре найма при лизинговой операции позволяет говорить о существовании особой разновидности арендных отношений - отношений финансовой аренды».

Идентичной позиции придерживаются учёные М.И. Брагинской и В.В. Витрянский. На наш взгляд их позиция является наиболее обоснованной. Согласно их мнению, при рассмотрении вопроса о месте договора в системе гражданско-правовых договоров необходимо учитывать элементы, по которым производится различие договоров и выделение их в самостоятельные типы: предмет, субъект, содержание. При сравнении договора аренды и договора лизинга видно, что принципиальные различия касаются только предмета договора. Так, предмет договора лизинга шире предмета договора аренды и кроме предмета лизинга включает также действия лизингодателя по заключению с продавцом договора купли-продажи1. С. Зинченко и В. Галов рассматривают эти действия и само лизинговое имущество как два конститутивных элемента предмета договора лизинга, находящиеся в органической связи.2 Других принципиальных различий между договорами аренды и лизинга указанные авторы не выделяют и исходя из этого согласны с отнесением лизинга к особому виду договора аренды.

Мнение о законности отнесения договора лизинга к виду договора аренды высказал также Конституционный суд РФ, сделав акцент на особенностях договора финансовой аренды, которые регулируются специальным законодательством.

Так, в своей жалобе в Конституционный Суд Российской Федерации ООО "Лизинговая фирма "Таис плюс" оспаривает конституционность статьи 625 ГК РФ об особенностях отдельных видов аренды и аренды отдельных видов имущества. По мнению заявителя, оспариваемое положение не соответствует статьям 8, 10, 19 (часть 1), 30 (часть 1), 34, 35 (части 1 и 2), 45,

46 (часть 1) и 55 (части 2 и 3) Конституции Российской Федерации, поскольку предусматривает возможность включения договора финансовой аренды (лизинга) в систему договоров аренды и распространения на него норм Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующих общие положения об аренде.

Конституционный Суд Российской Федерации, изучив представленные материалы, не находит оснований для принятия данной жалобы к рассмотрению.

Согласно статье 625 ГК Российской Федерации к отдельным видам договора аренды и договорам аренды отдельных видов имущества (прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда) положения, предусмотренные параграфом первым главы 34 указанного Кодекса ("Общие положения об аренде"), применяются, если иное не установлено правилами данного Кодекса об этих договорах.

Данное положение, направленное на надлежащее правовое регулирование отношений, связанных с арендой имущества, с учетом приоритетного действия специальных норм над общими, само по себе не может рассматриваться как нарушающее конституционные права заявителя, перечисленные в жалобе.

Рассмотрев обе позиции и с учётом законодательства выделим основные характерные черты лизинга, отличные от обычного договора аренды:

1. Договор лизинга, кроме обязанности по передаче имущества во временное пользование, включает обязанность лизингодателя приобрести это имущество в собственность. Соответственно, при заключении договора лизинга лизингодатель не имеет в собственности предмет лизинга, а имеет финансовую возможность для его приобретения и передачи лизингополучателю;

2. При заключении договора лизинга, кроме лизингодателя и лизингополучателя есть ещё одна сторона - продавец, у которого лизингодатель приобретет в собственность имущество по договору купли- продажи;

3. По договору лизинга активная роль принадлежит арендатору. Арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено арендодателем для передачи его в аренду. В свою очередь, арендодатель освобождается от ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Исключение составляют случаи, когдадоговоромлизинга обязанности по определению продавца и выбору возложены на арендодателя;

4. Специальным, по сравнению с общими правилами об аренде, является также изложенное в ГК РФ в виде диспозитивной нормы положение о том, что передача арендованного по договору лизинга имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. Но ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности, если просрочка допущена по обязательствам, за которые отвечает арендодатель, возлагается на последнего. В данном случае в соответствии с п. 2 ст. 668 ГК РФ арендатор вправе потребовать расторжения договора лизинга и возмещения убытков.

Далее, для изучения правовой природы договора лизинга определим какая это сделка: двусторонняя или многосторонняя.

Одни авторы придерживаются позиции, что договор лизинга является многосторонней сделкой. Так, И.А. Решетник1, Ю.С. Харитонова2,С.С. Шаталов3 считают, что лизинговая сделка включает в себя два контракта (куплю-продажу и передачу имущества во временное пользование), соответственно, если рассматривать этот комплекс правоотношений без какой-либо стороны, то это может привести к разрушению целого.

Можно выделить следующую тенденцию: учёные, которые считают, что договор лизинга является самостоятельный видом договора, а не особым видом договора аренды - относят его к многосторонней сделке. Они признают договор лизинга, как единое обязательство между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом.

Сторонники другой позиции считают, что никакая единая сделка не заключается, а существуют два совершенно самостоятельных договора: договор купли-продажи в пользу третьего лица (между продавцом и лизингополучателем) и договор лизинга (лизингодателем и лизингополучателем). Этой позиции придерживаются авторы, которые считают договор лизинга исключительно двусторонней сделкой, а не многосторонней.

Например, А.А. Иванов утверждает, что договор лизинга - двусторонняя сделка, неразрывно связанная с договором купли-продажи. Своё мнение он аргументирует тем, что по договору лизинга лизингодатель возлагает исполнение части своих обязанностей на продавца по договору купли-продажи, причем имеет место особый случай перепоручения исполнения, при котором перед лизингополучателем в силу прямого указания закона становится ответственным только продавец. В свою очередь, договор кули-продажи представляется перед нами как договор в пользу третьего лица

- лизингополучателя.

Преобладающей является позиция принадлежности договора лизинга к двусторонней сделке: у участников договоров нет ни одного права или обязанности, которое бы принадлежало одновременно каждому из них, что характерно для многосторонней сделки.

В юридической литературе можно встретить промежуточную позицию. Например, Т.А. Коннова считает, что лизинговые отношения оформляются двумя договорами и включают в себя весь комплекс взаимосвязей, существующих между его участниками: арендатором, арендодателем и продавцом. Договор лизинга имеет двусторонний характер, а лизинг как система отношений между тремя сторонами является трехсторонней сделкой.

Любые доктринальные исследования должны основываться на реально действующем законодательстве. На сегодняшний день законодатель относит лизинг к виду договора аренды. Обособление договора лизинга от договора аренды потребует иной системы правового регулирования, а также дублирования большинства норм об аренде, что, конечно, не имеет никакого смысла.

...