Исследование правовой системы провинции Квебек

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

1.1 Формирование канадской правовой системы: исторический аспект

Глава 2. Правовая система Квебека. Отрасли права провинции Квебек

2.1 Конституционные основы провинции Квебек

2.2 Особенности гражданского права и гражданского процесса в Квебеке. Трудовое право

Глава 3. Взаимосвязь англосаксонской и романо-германской правовых систем в рамках Канады

Введение

Квебек является крупнейшей провинцией Канады и по площади превосходит территории Англии, Испании, Италии, Франции и Голландии вместе взятых. Ее территория составляет 1541 тыс. кв. км., а население 25,3 % всего населения страны. Эта провинция ведет борьбу за самоопределение с Британией с 1760 года и ей понадобилось более века для того, чтобы обрести и законодательно закрепить свою особую национальную государственность в Акте о Британской Северной Америке, Квебекском Акте. В результате исторической борьбы франкоканадцев за национальную идентичность, Квебек сумел сохранить не только французский язык и особую культуру, но и правовые традиции. Таким образом, в государстве Канада появилась особая провинция с исключительным правовым статусом и собственной правовой системой.

В выступлении «Le bijuridisme au Canada» от 4 февраля 2000 года, достопочтенный судья Мишель Бастараш Верховного суда Канады отметил:

«Есть относительно мало стран, в которых существуют две принципиально разные правовые системы. Канада - одна из этих стран. Смешанная правовая система в Канаде означает существование и взаимодействие английского общего права и французских традиций гражданского права в федеративном государстве». Такое уникальное явление как смешанная правовая система в государстве, а, в особенности, в административно-территориальной единице государства, к сожалению, очень мало изучена в научной литературе. Несмотря на то, что взаимодействие разных правовых традиций требует тщательного исследования и гармонизации возможных правовых конфликтов, в настоящее время механизм этого взаимодействия в литературе раскрыт явно недостаточно, существует множество пробелов и неточностей в определениях. Для международного и российского сравнительного правоведения, с учетом растущих сепаратистских настроений в мире, также важно изучить эффективную политику мультикультаризма и механизм сосуществования и взаимосвязи двух отличающихся правовых традиций в одном государстве. Так, из вышесказанного вытекает исследовательское, важное практическое и теоретическое значение квалификационной работы.

Целью настоящей работы является всестороннее комплексное исследование правовой системы провинции Квебек.

Задачи выпускной квалификационной работы:

- изучить исторические аспекты и их влияние на формирование правовой системы Квебека;

- квалифицировать правовую систему Канады, дать понятия смешанной и двуправной системы, указать их отличие;

- рассмотреть другие смешанные правовые системы в мире, произвести сравнительный анализ с системой Квебека;

- исследовать нормативно-правовую базу правовой системы Квебека (конституционные, гражданские, трудовые и уголовные основы правовой системы);

- проанализировать компетенцию квебекских судов;

- определить правовой статус Омбудсмена Квебека;

- исследовать вопросы взаимодействия двух правовых традиций в рамках государства Канада;

- сделать вывод об особенностях правовой системы провинции Квебек.

Объектом исследования является правовая система провинции Квебек.

Предметом исследования являются особенности и специфика правовой системы провинции Квебек, взаимоотношение различных правовых традиций в рамках государства Канада и сравнительно правовой анализ системы Квебека с другими смешанными правовыми системами в мире.

Следующие методы были использованы при написании выпускной квалификационной работы: общенаучные и частнонаучные методы, в том числе статистический, логический метод, анализ, синтез, обобщение, сравнение, классификация, сравнительно-правовой метод.

При исследовании данной темы были использованы работы Галла Г.Л., Палмера В. Вернона, Питера В. Хогга, В. Тейтли и др. Кроме того были использованы монографии Мэнстона М.С., Кеннета Р., Нохрина И.М.

Также были использованы опубликованные статьи автора выпускной квалификационной работы: “Правовая система провинции Квебек”, “Смешанные правовые системы, их место в классификации и особенности”, “Соотношение и взаимодействие англосаксонской и романо-германской правовых систем в Канаде”.

Глава 1. Формирование канадской правовой системы как смешанной

1.1 Формирование канадской правовой системы: исторический аспект

Своеобразие канадской правовой системы во многом объясняется особенностями ее исторического развития, а также национальным составом. Канада как государство начала формироваться во времена борьбы метрополий за колониальные земли. В 1605 году Франция основала в Канаде первую европейскую колонию. В 1664 году Король Франции Людовик XIV определил, что право, существовавшее в тогдашнем Париже должно применяться и в колониальной Канаде. Однако Англия, желая расширить свои колониальные территории, также стала претендовать на канадские земли, что привело к длительному англо-французскому соперничеству. И в 1763 г. в результате Семилетней войны из-за стремления Франции сохранить острова Гваделупа и Мартиника, ценные своим сахарным производством, французские владения в Канаде были переданы Англии на основании Парижского договора и на них автоматически распространилось английское общее права2. По условиям этого договора канадцы, которые хотели остаться, становились британскими подданными. Однако, становление британскими подданными несло некоторые препятствия для канадцев. Например, для того чтобы быть допущенными к государственной службе, они должны были принести присягу Королю, содержавшую особые положения, противоречащие католическим убеждениям. Так как многие из римско-католических канадцев не желали приность такую присягу по религиозным причинам, это препятствовало франкоговорящих канадцев в местное управление, что вызывало народные возмещения. Из-за роста этих волнений в колониях к югу, которые в результате завершились Войной за независимось, британцы боялись, что франкоканадцы разовьют растущее сопротивление в революцию. В то время франкоканадцы составляли подавляющее большинство населения провинции Квебек (более 99 %), а поток британских иммигрантов был слаб. И, чтобы заручиться их расположением к британской короне, первый губернатор Джеймс Мюррей и следующий губернатор Гай Карлтон заявили о необходимости изменений, которые вылились в принятие Акта о Квебеке 1774 г. Этот Акт был принят Парламентом Великобритании спустя четыре месяца после Бостонского Чаепития вместе с так называемыми “Невыносимыми законами”, которые были направлены на усиление влияния Англии в колониях. Данный акт исключил из присяги на верность упоминания протестантской веры и гарантировал свободу вероисповедания, легитимировал французский язык. Акт о Квебеке также расширял территорию провинции, которые включали значительную часть сегодняшнего Онтарио и северных штатов Америки. Также была восстановлена система распределения и управления пользованием земли, принимаемая французами для управления провинцией. Так, районную систему британцев, введенную в 1763 г. заменила сеньората. Но наиболее важным изменением, привнесённым Актом о Квебеке, было восстановление использования французского гражданского права в частных вопросах, хотя в государственном управлении, в том числе в уголовном преследовании, сохранялось применение английского общего права. Однако британцы достаточно негативно отнеслись к данному акту, считая, что французскому населению предоставлены слишком большие права и льготы, в особенности торговцы были недовольны введением французского гражданского права, так как это нарушало их отлаженный порядок ведения дел. Вскоре лоялисты, то есть англоговорящее население, занявшее во время войны за независимость Америки (1775--1783) сторону метрополии, которые обычно были крупными землевладельцами, экономически связанными с Британией, обратились в Парламент Англии с просьбой изменения квебекского акта. В результате этого обращения был принят Конституционный акт 1791 года, который разделял Канаду на преимущественно франкоязычную Нижнюю Канаду (территория современного Квебека), где сохранилось имущественное и гражданское французское право и Верхнюю Канаду (к западу от реки Оттава), где преобладал английский язык и было восстановлено общее право. Обе части Канады обзавелись провинциальным Законодательным собранием и Правительством. Для Квебека это был первый опыт представительной демократии, однако стоит отметить, что она была сильно ограничена и окончательный контроль за принятием политических решений оставался в руках метрополии. Так, не существовало ответственности министров перед избирателями и Законодательным собранием и подчинялись они генерал- губернатору, назначенному Английской короной. Также, Законодательные собрания не имели полного контроля над доходами провинций. Разделение, установленное по конституционному акту 1791 года, предполагало, что лоялисты будут находиться на территории Верхней Канады и применять исключительно общее право. В связи с этим был принят ряд актов, ограничивающий использование французского права в Верхней Канаде. В Нижней же Канаде сосуществование французского и английского уголовного права продолжилось.

Однако, вскоре после принятия Конституционного акта 1791 года франкоканадцы начали высказывать недовольство из-за ограничения своих прав. Патриотическая партия во главе с Луи-Жозефом Папино, внесла в Законодательное собрание Нижней Канады 92 резолюции, в которых они требовали применения американских избирательных принципов, введения ответственности правительства и расширение демократических прав. Документ был отправлен в Лондон на рассмотрение и через три года пришел ответ: было не только отказано в принятии этих резолюций, но также британцы отменили право Законодательного собрания регулировать свой собственный бюджет, что вызвало вооруженный мятеж, известный как восстание партиотов. Это восстание, как и подобное восстание в англоязычной Верхней Канаде, было подавлено силой британской армии. В ответ на данные восстания английский парламент, сделавший вывод о том, что наличие двух культурных групп в регионе вызывает проблемы, предпринял меры по ассимиляции франкоканадцев и принял Акт о союзе 1840 г. Данный акт был составлен на основе отчета лорда Дарема, который занимался изучением причин восстаний, а также финансовыми проблемами Верхней Канады, которые возникали из-за некомпетентного управления. В соответствии с актом о союзе, Нижняя и Верхняя Канады объединялись и организовывали единую провинцию Канада. Законодательные собрания были соединены в одну палату, в которой франкоканадцы имели меньшинство голосов. Целью Акта о союзе была ассимиляция и постепенное устранение французского культурного присутствия. Так, вводился запрет на официальное использование французского языка в Законодательном собрании на восемь лет. Спустя это время франкоговорящее большинство стало политически представленным в законодательном собрании меньшинством в объединенной Канаде. Это привело к английскому политическому контролю над франкоканацами и гарантировало лояльность к Англии. Но постоянные законодательные коллизии между французским и английским языком привели к новому движению, которое предлагало внести детали федерального государственного устройства вместо унитарного. Так, начиная с 1858 года, начали издаваться проекты федерации или конфедерации.

Страна была в нестабильном состоянии, акт о союзе не принес ожидаемых результатов, франкоканадцы по-прежнему не ассимилировались, политическая система основывалась на правлении меньшинства, которое не удовлетворяло ни англоязычное ни франкоязычное население. С экономической точки зрения страна потеряла свой привилегированный доступ на британском рынке с отменой льготных тарифов, которые ранее были предоставлены для канадского сырья. Канада также отставала от Соединенных штатов Америки в промышленном отношении из-за колониальной политики Англии. В это нестабильное время началась разработка Акта о Британской Северной Америке и был принят первый Гражданский кодекс Нижней Канады 1866 г, разработка над которым велась 7 лет. Целью принятия данного кодекса было сохранение французского права в регионе, обеспечение его целостности и системности перед нарастающим влиянием английского права, а также формирования символа национальной идентичности франкоканадцев. Гражданский кодекс 1866 г. был создан на основе сочетания судебных толкований права, действующих в тот момент в Нижней Канаде, кодекса Наполеона 1804 г., французского права, действующего до 1763 г., изложенного юристом Потье и Луизианским гражданским кодексом. Так, в период кодификации были реформированы законы, происходившие от парижского обычая, включены элементы английского права, например, нормы о доверительной собственности или положения английского закона о мошенничестве. Также Гражданский кодекс признавал большое значение католической церкви, например, ведение книг записи актов гражданского состояния осуществлялось священниками разных конфессий (ст. 42 Гражданского кодекса Нижней Канады). Вслед за Гражданским кодексом был принят Гражданско-процессуальный кодекс 1867г., который также был основан на совокупности указанных ранее источников.

В 1867 г. был принят Акт о Британской северной Америке, который закрепил создание Доминиона (фактически независимого государства в составе Британской империи, признающего главой государства монарха Англии, представленного в доминионе генерал-губернатором) и до сих пор является основной частью Конституции Канады. Этот Акт установил 4 провинции в Канаде: Онтарио (бывшая Верхняя Канада), Квебек (бывшая Нижняя Канада), Нью-Брансуик и Новая Шотландия (другие северно- американские британские колонии), образуя Канадскую федерацию (иногда в науке ее также называют конфедерацией). Каждая из провинций была одинаково представлена в Парламенте Канады (а Палате Общим и в Сенате). Юрисдикция и полномочия теперь были разделены между провинциальными и федеральными правительствами (ст. 91-95). Это дало Квебеку возможность обособления в гражданских и имущественных делах (ст.92), например, эта статья дала провинциям власть над большим количеством областей, таких как профессиональная торговля, трудовые отношения, защита прав потребителей и так далее. Статья 91 дала парламенту полномочия утверждать законы, относящиеся к «уголовному праву, за исключением конституционных судов уголовной юрисдикции, но включая уголовные процедуры». Однако, провинциям давалось право управлять правосудием, «включая структуру, поддержку и организацию провинциальных судов, как гражданского, так и уголовного права, а также включая процедуры гражданского характера в обоих судах». Это позволило провинциям обвинять преступников по уголовному кодексу и создавать провинциальную полицию. Первая кодификация уголовного права была произведена в 1892 году и была основана в основном на английском проекте Кодекса 1878 г. и иных английских статутах. Судебная система распределялась на федеральные суды во главе с Верховным судом Канады, провинциям также разрешалось создавать провинциальные суды, включая суды по малым искам и всевозможные административные трибуналы. По итогам введения Акта о Британской северной Америке англоканадцы получили больше провинций и политическое большинство на федеральном уровне, а франкоканадцы получили политическое большинство в провинции Квебек и необходимые инструменты для сохранения своей национальной идентичности, то есть языка, культуры и права. На федеральном уровне было учреждено единое правительство для всей Канады, что способствовало для ускоренного развития экономики и строительства железных дорог. В следствии произошедших изменений, Канада не была еще полностью суверенным государством, но могла контролировать свою внутреннюю политику, финансы и торговлю, хотя и была в зависимости от Англии во внешней политике.

Канада начала свое промышленное и политическое развитие, франкоканадцы и англоканадцы начали жить более-менее мирно на территории единой Канады с культурно обособленным Квебеком. Затем, в 1914 году Великобритания втянула Канаду в Первую мировую войну, во время которой начали развиваться течения канадского национализма и отношения между двумя языковыми общностями Канады снова обострились. Также обострились и отношения с Великобританией на фоне общего недовольства войной. И в 1931 году Парламент Великобритании принял Вестминстерский статут, по которому все Доминионы получили законодательный суверенитет. Однако британцы оставили себе право внесения изменений в канадское законодательство. По факту этот статут создал правовую базу для существующего в настоящее время Британского содружества наций. Канада получила юрисдикцию во внешней политике, но сохранила гражданство, флаг и национальный гимн Великобритании. Жители Квебека противились этим пережиткам колониального прошлого и инициировали дискуссии, которые привели Канаду к постепенному отходу от британских традиций. Так, в 1947 году было введено национальное гражданство, в 1964 ввели флаг, а в 1980 - национальный гимн.

Во время Второй мировой войны франкоканадцы снова не поддержали участие канадских войск в войне в Европе, что усилило квебекский национализм. Начиная с 1960 года Квебек вступил в период экономического процветания, однако федеральное правительство все больше вмешивается в экономику провинции, что вызывало перепалки с провинциальным правительством. В 1963 году премьер-министр Лестер Пирсон создал Королевскую комиссию по двуязычию и бикультурализму, чтобы понять какие меры можно принять для удовлетворения потребностей квебекцев. Но англоязычные канадцы считали, что уступки французоговорящему населению чрезмерны, а другие наоборот считали, что уступок недостаточно. В результате постоянных перепалок, квебекское националистическое движение превращается в движение за независимость, в 1968 году сепаратисты во главе с Рене Левеком объединились в Квебекскую партию, которая после череды кровавых событий в 1976 году пришла к власти. После этого сторонники независимости (Квебекская партия) и Либеральная партия Квебека (которая не поддерживает сепаратистских движений) чередовались у власти. И в 1980 году был инициирован референдум о независимости Квебека, однако народ отклонил предложение об отделении 59,5% голосов, и далее 50,4 % голосов в 1995 году. Также следует отметить, что в 1975 году в был приняла Хартия прав и свобод граждан Квебека (La Charte des droits et libertes de la personne du Quebec). Она провозглашает фундаментальные принципы и ценности общества в Квебеке, определяет право каждого жителя Квебека и иммигранта на свободу, запрещает дискриминацию во всех её проявлениях и уточняет политические, экономические и социальные права всех жителей Квебека.

В 1982 году в результате принятия Конституционного акта были разорваны последние конституционные и законодательные связи между соединенным королевством и Канадой. Этот конституционный акт стал первым и единственным законом британского Парламента, одновременно изданном на английском и французском языках. Он состоял из Акта о Канаде и Канадской хартии прав и свобод. Акт 1982 года стал последним из конституционных актов, которые образуют единую Конституцию Канады в настоящее время.

Таким образом, можно отметить всю сложность исторического формирования уникальной правовой системы Канады. Под огромным влиянием метрополий, квебекцы в условиях существования с другой нацией и другой правовой системой остались верными своим французским корням и сумели сохранить французское право, а также развить его до уровня провинциальной правовой системы. Необходимо отметить, что они не обособились своей правовой системой на территории Квебека, а переняли ряд идей английского права. В то же время идеи романо-германского права Квебека нашли отражение в праве остальных провинций.

Понятие смешанной и двуправной правовой системы. Классификация правовой системы Канады.

Своеобразное формирование канадской правовой системы ставит многих ученых перед вопросом: как ее можно классифицировать. Так, в настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных правовых систем. Каждая национальная система права имеет свои особенности и характерные черты, однако они также обладают в той или иной мере общими чертами, которые позволяют классифицировать и объединить их в отдельные группы. В юридической науке существуют различные подходы к вопросу классификации правовых систем. Наиболее распространенным из них является подход Рене Давида, который использовал в качестве критериев классификации идеологический фактор (который включает в себя религию, философию, экономические и социальные структуры) и юридическую технику. В соответствии с его классификацией правовые системы бывают следующих видов:

- романо-германская правовая система,

- англосаксонская правовая система (система общего права),

- религиозная правовая система (мусульманская, иудейская и др.),

- социалистическая правовая система,

- традиционная правовая система.

Однако, одной из тенденций правового развития правовых систем является конвергенция между собой (как это можно проследить в Канаде), в результате которой появляются национальные системы, которые невозможно отнести к какому-либо конкретному виду. Изучение таких систем началось в 1899 г. Фредериком Паркером Уолтоном, который в своей статье впервые связал между собой юрисдикции, называемые сегодня в науке смешанными. Можно отметить, что несмотря на некоторое количество последующих исследований, в настоящее время до сих пор отсутствует общепринятое понятие смешанной правовой системы. А.Х. Саидов, например, характеризует указанные системы следующим образом: «Итак, особенность смешанных правовых систем состоит в том, что в них сочетаются элементы романо- германской правовой семьи с элементами правовой семьи общего права, а также с элементами традиционных и религиозных правовых систем». И.Ю. Богдановская предполагает, что специфика состоит в том, что составной частью в них является именно прецедентное право, которое сосуществует в альянсе с романо-германским (французским или романо-голландским) либо с

мусульманским или индусским правом.

Однако указанные характеристики выглядят ограничивающими, исключающие другие возможные смешанные и взаимодействующие элементы, поэтому встает необходимость вывести более общее понятие. Так, можно предложить следующее определение: «Смешанная правовая система - это система, образуемая путем объединения нескольких слоев права, влияющих друг на друга, отражающая сложившиеся в них представления об источниках права, правовой культуре, методах толкования и судебной системе, сформировавшееся в результате исторического развития страны».

Раскрывая понятийный аппарат исследуемой темы, также следует упомянуть, что в научных работах часто встречается термин «смешанная юрисдикция». Отличие данного понятия указано в упомянутой статье Фредерика Паркера Уолтона, где смешанная юрисдикция означает, что в государстве преобладает смешанная правовая система. Например, в Шотландии смешанная юрисдикция, поскольку она имеет правовую систему, которая проистекает из традиций романо-германского права и частично из традиций общего права. Термин «смешанная юрисдикция» же использовался для того, чтобы указать только на территорию, в рамках которой существует смешанная правовая система и действуют ее нормы, а не само внутреннее содержание смешанной правовой системы. Таким образом, эти два термина соотносились между собой как форма и содержание.

Далее возникает закономерный вопрос о том, как различить смешанные правовые системы от остальных. В таком случае, необходимо обратиться к отличительным особенностям (признакам) смешанных систем. Так, первая и наиболее яркая особенность -- это специфика правового смешения в рамках правовой системы. В своем большинстве смешанные системы построены на двух основных базисах - правовом массиве общего права и романо- германского права. Конечно, также существуют различные сочетания из религиозного права, местного обычая, торгового права, канонического права, однако общее и цивильное (романо-германское) право составляют стандартные блоки, различие в которых нивелируются и гармонизируются. Однако при этом тут ни в коем случае не исключается наличие других смешанных элементов.

Следующей особенностью является очевидность отграничения взаимодействия правовых традиций. Так, существует определенный порог, наличие которого отграничивает правовую систему как смешанную. Этот фактор объясняет, почему правовые системы Техаса и Калифорнии, которым в некоторой степени присущи элементы романо-германского права обычно рассматривается как система общего права, в то время как штат Луизина является представителем смешанной правовой системы. Дело в том, что элементы цивильного права в Техасе и Калифорнии не так очевидны, как в Луизиане и не имеют коренного влияния на построение и действие юрисдикции. В смешанной юрисдикции можно увидеть большое количество привнесенных из другой правовой традиции принципов и правил, такие как стиль правового мышления, основополагающие принципы. В идеале это взаимодействие должно иметь относительно ясные границы, которые должны стать очевидными и признанными для юридического сообщества. Однако, часто, если даже система фактически смешанная, английские юристы не думают о ней как таковой, потому что для них элементы романо-германского права едва узнаваемы.

Необходимо отграничить понятие двуправия (“bijuralism”) в государстве. Так, две правовые системы могут сосуществовать в одной стране без взаимодействия, и, в этом случае, государство может считаться «двуправным», но не иметь смешанную правовую систему. К сожалению, понятие двуправия не разработано в российской науке, а в зарубежных трудах существует множество дискуссий по поводу этой дефиниции. Несмотря на то, что данное определение встречается крайне редко, можно обозначить, что оно из себя представляет. С учетом мнений зарубежных ученых, двуправие можно определить, как сосуществование двух различных правовых систем без существенного взаимодействия и наличия смешанных элементов в рамках одной страны.

Таким образом, смешанная правовая система представляет собой совершенно особую взаимосвязанную систему с некоторым количеством возможных смешанных элементов. Эти системы выделяются из общепринятой кодификации, нивелируются и гармонизируются в рамках своей юрисдикции.

По моему мнению, с учетом описанных ранее определений и особенностей формирования канадской правовой системы, можно предположить, что Канада относится к странам со смешанной правовой системой. В ходе специфичного исторического формирования и постоянного влияние английского права невозможно было сохранить чистое французское право в провинции Квебек. Однако влияние английского права не является отрицательным фактором, а, наоборот, благодаря этому влиянию, Канада была вынуждена скоординировать и гармонизировать различия, что привело к становлению одной из наиболее эффективных правовых систем в мире. Подробно сложное двустороннее косвенное и прямое взаимодействие французского и англосаксонского права будет освещено в главе 3.

Смешанные правовые системы, их сравнение с системой провинцией Квебек.

Помимо Квебека в мире существуют и другие смешанные правовые системы, которые представляют научный интерес в рамках рассматриваемой темы. Каждая из них по-своему уникальна и специфична. Смешанные правовые системы встречаются не только в федеративных, но и в унитарных государствах. Существуют совершенно разные причины юридического плюрализма смешанных правовых систем, как следствие исторического развития (как это было сформировано в Канаде), так и в следствие преднамеренного сближение правовых систем посредствам рецепции права, заимствования.

Наиболее схожая с Квебеком система имеется в американском штате Луизиана. Исторически Луизиана была мультирасовой колонией с выходцами из Испании и Франции. Однако после приобретения США независимости в 1783 году, Луизиану начали массово переселяться англичане и вытеснять французский и испанский языки. В 1803 году Наполеон продал Луизиану Соединенным штатам Америки за 15 миллионов долларов. Населению Луизианы удалось сохранить свои правовые традиции и в 1808 г. был принят Гражданский кодекс, который точно копировал французский. Однако этому штату, в отличие от Квебека, не удалось сохранить французский язык и кодекс был выпущен уже на английском. Следующий Гражданский кодекс Луизианы, принятый в 1870 г. уже сильнее отличается от французского и в нем чувствуется влияние общего права. Этот кодекс достаточно часто изменяется и дополняется. Стоит отметить, что суды Луизианы более автономны, так как Верховный суд США не является высшей судебной инстанцией для судов штатов. В Канаде же Верховный суд рассматривает апелляции на решения судов провинции. Однако, в настоящее время штат Луизиана все же в большей степени подчинена принципам, методам и стилю английского общего права и ориентирована на судебное применение. Так, штат Луизиана обладает очевидной смешанной системой права, но даже не смотря на схожее с Квебеком историческое развитие штата, в нем все же превалирует общее право.

Шотландия также является представителем смешенных традиций романо-германского и англо-саксонского права. Шотландское право возникло как самостоятельная система принципов и судебных прецедентов на базе практики судов, использовавших многие положения и институты римского права. В 1707 году королевство Шотландия и Англия решили объединиться, однако одним из важных аспектов соглашения было сохранение культурной и правовой идентичности Шотландии. В результате этого Шотландия, наряду с общим правом, имеет законы и подзаконные акты, весьма отличные от английских. Так, существенное отличие можно заметить в регулировании отношений земельной собственности. Однако в области торговых отношений и авторского права, наоборот, усилено влияние общего права. Решения шотландских и английских судов не обязательны друг для друга, хотя и относятся к категории прецедентов, которые нужно учитывать (убеждающие), особенно если эти прецеденты интерпретируют статуты Соединенного Королевства в тех сферах, где необходимо единообразие (например, в налоговом праве). Стоит также отметить, что формирование шотландского смешанного права не было насильно навязанно какой-либо метрополией, здесь играл больше территориальный фактор. В отличие от права Канады,

Шотландия самостоятельно пришла к такой специфичной системе и выбрала для себя элементы заимствования.

Существование романо-германского и англосаксонского права в рамках одной страны не является единственной вариацией существования смешанной правовой системы. Страны с богатой историей, разносторонним влиянием метрополий могут воспринимать традиции множества правовых систем. Такие страны, как правило, сохраняют свои изначальные правовые традиции, и воспринимают элементы правовой системы, которая доминирует на этой территории в определенный временной промежуток времени. Так, например, в Южно-Африканской Республике существует смешение африканского обычного, романо-голландского и английского права. В случае ЮАР, такое смешение также объясняется историческими факторами. Колонизация Южной Африки была начала голландцами в 1652 году, которые привнесли романо- германское право в эту колонию. Примечательно то, что в самих Нидерландах в этот период все еще существовало так называемое староголландское обычное право, которое в купе с римским образовывало специфичное романо- голландское право. Это смешение правовых институтов и наблюдается в ЮАР. После завоевания ЮАР Англией в 1806 году усиленно начали вводиться принципы общего права, однако римско-голландское право все еще имело сильное влияние. Интересно отметить, что в этот же исторический период сама Голландия была завоевана Наполеоном и в 1809 году римско- голландское право было отменено и был принят Гражданский кодекс Франции. Так, римско-голландское право выжило лишь в тех регионах, которые перешли в британское владение еще до завоевания их метрополии Наполеоном. Кроме Южной Африки, к таким регионам относятся лишь Шри- Ланка и часть Гвианы.

Во время британского правления гражданский и уголовный процесс в Южной Африке были преобразованы по образцу общего права, английский язык стал официальным языком судебного рассмотрения. Однако с образованием в 1910 году Южно-Африканского союза начала усиливаться тенденция удалению особого внимания судов в ЮАР к работам старых голландских юристов, таких как Гуго Гроций, Иоганн Вет. При этом обычное африканское право, которое берет свои корни еще до преобразований метрополий, также имело вес в правовой системе. Так, в ходе исторического развития ЮАР пришло к системе, которая функционирует с элементами разных правовых систем. Традиции английского права преобладают в конституционном, административном, торговом и процессуальном праве. Однако в семейном, наследственном и вещном праве большую роль играет римское право, например, в институте единства собственности. Часто судам удается применять английское общее право с помощью понятий римского права. Так, доверительная собственность по устному поручения рассматривается как вербальный договор в пользу третьего лица, а доверительная собственность, учреждаемая в общественно- благотворительных целях - как дарение на благотворительные нужды. В то же время при решении дела в сфере договорного права ЮАР часто использует тексты старых голландских юристов. Таким образом, можно отметить, что формирование права ЮАР было подвержено колониальному фактору, как и в Канаде, однако там имеется более обширное влияние правовых систем, не ограничивающееся двумя основными. Гармонизация заимствованных элементов разных правовых систем в ЮАР представляется более трудоемким занятием, чем в странах с двумя правовыми системами.

В рамках темы также необходимо рассмотреть правовую систему Израиля, которая представляет особый интерес для сравнительного правоведения. Существует множество научных точек зрения на классификацию данной правовой системы, однако большинство ученых приходит к мнению, что ее можно считать смешанной. Правовые влияния юридических традиций на территории современного Израиля формировались в течение многих веков благодаря частой смены различных правовых систем. Одной из первых форм права, зародившихся в Израиле было древнееврейское религиозное право, ориентировавшееся на личностные начала. Стоит отметить, что древнееврейское право распространяло свое влияние через каноны христианства и на другие государства. Даже после падения еврейской государственности это право не прекратило своего существования. Древнееврейское право существует и по сей день и сохраняет свое личностное значение точно также как мусульманское право для мусульман. Эта узконациональность в конечном счете и обеспечивало сохранение права даже в странах, негативно относящихся к иудаизму. В настоящее время в Израиле религиозное право имеет очень весомое значение, даже несмотря на то, что юридически Израиль является светским государством. Так, элементы Галахи (документ еврейского религиозного права) были инкорпорированы в систему законодательства, например, личный статус граждан. Также в Израиле существуют религиозные суды, которые подчинены Высшему суду справедливости.

Помимо религиозного права, в Израиле имеются элементы английского общего права и права Османской империи. Второе основывалось на Манджалле, которая представляет собой кодифицированный акт мусульманских гражданско-правовых норм в Османской империи, которые были изложены по европейскому образцу. Османское право, впрочем, с 19 века находилось под значительным влиянием французского права. Такое своеобразное смешение действовало на территории Израиля до 1980 года.

Вместе с тем это не помешала английскому общему праву проявить свое существенное влияние на право Израиля благодаря тому, что после Первой мировой войны его территория стала мандатной для Англии. Именно поэтому традиции общего права начали вытеснять религиозное и османское право, выходя на первый план. Так, англо-саксонское право изменило уголовные институты и процесс, право компаний и регулировку банкротства, а также ряд граждаско - правовых институтов. Подмандатные судьи (которые преимущественно были англичанами) ссылались в своей практике на английское общее право. Однако обязательное право все еще оставалось за Маджаллой.

В 1948 г. Израиль получил долгожданную независимость и закрепил, что в стране будет действовать право, которое было на момент 1914 года, если оно не противоречит новым правовым положениям. Начиная с этого момента Израиль начал формировать собственную систему права, которая включала и религиозное право, и османское право (смешанное с французским) и английское общее право. В настоящий момент английская практика больше не обязательна для ссылки в судах, однако на нее все еще ссылаются. Романо- германская правовая традиция укрепилась в виде кодификации законодательства. Религиозные нормы все также имеют весомое значение в праве, были инкорпорированы во многие законы, а идиш заменил английский язык в правотворчестве. Так, очевидно, что Израиль имеет достаточно сложную правовую систему. Отрывистое влияние, оказанное странами с различными правовыми системами, создало очень многогранное правовое поле. По сравнению с Квебеком, это право вбирает в себя куда больше традиций, чем две основные и соответственно намного тяжелее подается классификации.

Так, государства со смешанными правовыми системами существуют в разных уголках планеты, развиваются под влиянием различных факторов и обладают своими уникальными элементами правовых систем. Канада является одной из таких стран и отличается от каждой из них своим исключительным историческим развитием, неповторимым набором институтов и традиций в правовой системе.

Глава 2. Правовая система Квебека. Отрасли права провинции Квебек

2.1 Конституционные основы провинции Квебек

Конституционные основы Канады изложены специфичным образом, а именно в нескольких юридических актах. Неписанные конституции представляют собой уникальное явление и в настоящее время они существуют только в Великобритании, Новой Зеландии и Канаде. Таким образом, понятие Конституция Канады объединяет важнейшие законы в стране, а не единый акт как в Российской Федерации. Это определяется в статье 52 (2) Конституционного акта Канады 1982 года, которая гласит, что Конституция Канады состоит из Акта о Канаде 1982 года (включая акты и приказы, указанные в приложении и Конституционный акт 1982 года), а также какие- либо поправки и дополнения к этим документам. Фактически это включает в себя все акты, предшествующие Акту о Британской Северной Америке или изменяющие его. Что очень необычно, в Конституционном акте существует таблица актуализации Конституции, в которой указано, какие документы и статьи были изменены или отменены в конституционном праве. Это является достаточно рациональным способом систематизации законодательных изменений. Верховный суд Канады объявил, что список конституционных актов не является исчерпывающим и включает в себя некодифицированный обычай.

Основными конституционными актами Канады являются:

- Конституционный акт 1867;

- Конституционный акт 1982 (включая канадскую Хартию прав и свобод);

- “Неписанная конституция”, которая состоит из неписаных принципов, обычаев, конституционных соглашений и королевской прерогативы.

Неписанные источники конституции -- это очень редкое явление в мире. Существование неписанных источников в Канаде было подтверждено Верховным судом в примечании, относящемуся к отделению Квебека: “Конституция является не только письменным документом. Она включает всю систему норм и принципов, определяющих исполнение конституционной власти. Поверхностное понимание некоторых специфических положений текста Конституции может ввести в заблуждение. Нужно хорошо проанализировать следующие принципы: федерализм, демократию, конституционализм и примат права, а также уважение меньшинств”. По факту научные деятели выделяют следующие неписанные источники канадской Конституции:

1) Конституционные (конвенционные) соглашения - предписания и обычаи, установленные судебными органами. Так, к конституционным соглашениям относят, например, назначение премьер-министром главы партии, а также назначение самих министров премьер-министром. Другим примером может служить обязанность премьер-министра объявлять выборы, если он теряет вотум доверия.

2) Неписанные принципы. Помимо принципов, включённых в конституционные акты, существует также правила и обычаи, которые установлены Верховным судом. Это также конституционные ценности, проистекающие от отношений между провинциями и Канадой ввиду создания конституционного договора. Однако стоит отметить, что в отличие от соглашений они имеют законную силу. Такими принципами являются:

- Ответственное правительство;

- Примат права;

- Парламентская привилегия;

- Уважение меньшинств;

Данные принципы не формируют исчерпывающий список, так как их изложил Верховный суд Канады в своих решениях, которые не являются конечными, постоянно принимаются новые решения.

Таким образом, неписанные источники конституционного права могут выглядеть очень необычно для стран романо-германской системы, однако такая форма функционирования правовой системы оттачивалась веками. Неписанные источники являются очень гибким инструментом права в данной системе и государство к ним эффективно приспособилось.

По Конституции Канада является федеральным парламентским демократическим государством с номинальной монархической формой правления. Многие ученые, например, Л. Андерсон, относят Канаду к этнотерриториальным федерациям наряду с такими странами как Испания и Индия. Такой тип федерации означает, что в рамках страны одна или несколько территориально сконцентрированных этнических групп размещаются посредством предоставления им автономии. Численно доминирующая этническая группа, при этом, разделена между несколькими субъединицами. Этнотерриториальные федерации в логике Л. Андерсона являются гибридами, которые разделяют некоторые важные черты как этнического, так и территориального федерализма.

Фактический глава Канады - британский монарх, то есть в настоящее время Елизавета II. Поскольку Корона проживает в Великобритании, она осуществляет исполнительную власть через своего представителя, то есть генерал-губернатора (Жюли Луиза Пейетт), которого она назначает по рекомендации премьер-министра (Джастин Трюдо) сроком на 5 лет. Генерал- губернатор также во многом имеет формальные функции, однако у него есть право вето на законодательный акт, одобренный парламентом. Также решение Правительства должны формально утверждаться генерал-губернатором, но по факту он просто подписывает их.

Исполнительную власть в Канаде осуществляет кабинет министров, который возглавляет премьер-министр. Именно премьер-министр по факту является главой страны и ее представителем на международной арене. Формально эта должность утверждается генерал-губернатором, но по факту ее всегда занимает лидер партии, имеющий большинство мест в Палате Общин (в настоящий момент -- это Либеральная партия Канады). Интересно отметить, что премьер-министр должен свободно говорить на двух официальных языках. Этот языковой вопрос очень важен на государственном уровне, как и в Бельгии. Федеральные же министры выбираются премьер- министром из числа депутатов его партии. Решения принимаются консенсусом или большинством голосов и все члены кабинета обязаны подчиниться этому решению или же уйти в отставку.

Законодательная власть в Канаде представлена в виде Парламента, состоящего из Королевы, которую представляет генерал-губернатор и двух Палат (Сенат и Палата Общин). Сенат (верхняя палата) состоит из не более чем 105 сенаторов, назначенных генерал-губернатором по совету премьер- министра. По факт активно ведущим органом является Палата Общин (нижняя палата) и Сенат очень редко отвергает законопроекты, принятые Палатой Общин. Нижняя Палата Парламента в настоящее время состоит из 308 члена, которые избираются прямым голосованием по мажоритарной системе. Число членов палаты определяется по численности населения в каждой провинции или территории. Парламент принимает государственный бюджет, а также законы и подзаконные акты, а основная законодательная инициатива принадлежит Правительству.

Судебная власть в Канаде является независимой и включает в себя два уровня: федеральный провинциальный (территориальный). Вся судебная система является наследницей английской системы и поэтому имеет множество элементов системы Великобритании. Судебная система Канады включает Верховный суд, федеральные суды, налоговый суд, суды провинций (территорий) и военные суды. Стоит отметить, что существует требование к судам, по которому они должны быть опытны в романо-германской системе права, так как ее использует провинция Квебек.

Высшей судебной инстанцией в стране является Верховный суд Канады, основанный в 1875 году. Суд состоит из 9 судей (3 из которых должны быть представителями Квебека), которые назначаются генерал-губернатором пожизненно. Верховный суд рассматривает лишь дела о наиболее тяжких уголовных преступлениях. В остальном Верховный суд является инстанцией для обжалования решений других судов. Также Верховный суд исполняет исключительные обязанности по обжалованию законов. Такие законы могут касаться конституционности или же толкования законодательства или даже разделения полномочий между федеральными и провинциальными органами.

Федеральный суд Канады, который был создан в 1971 году, включает в себя судебное (13 судей) и апелляционное (9 судей) отделение и рассматривает споры между Федерацией и ее субъектами, а также споры между субъектами Федерации, дела о гражданстве, интеллектуальной собственности, конкуренций, дела с участием федеральных ведомств и учреждений. Это единственный канадский суд, применяющий только федеральное право. Другие же суды также апеллируют нормами провинций. Также федеральный суд рассматривает жалобы на решения федеральных трибуналов.

Налоговый суд, который был создан в 1983 году рассматривает налоговые дела, например, иски о спорном налоге на прибыль, товары и услуги или о правомерности получения пособия по безработице.

Военные суды рассматривают дела в отношении военнослужащих. Также осуждены могут быть и гражданские лица, если они были соучастниками преступлений. Эти суды существуют вне компетенции вооруженных сил и состоят из гражданских судей, которые являются членами Федерального суда или высших судов провинций.

Провинциальные (территориальные) суды рассматривают гражданские дела как правилу от 300 до 3000 долларов, а также головные дела средней тяжести. Иски на меньшую сумму нетяжкие уголовные дела рассматриваются магистратскими судами. Стоит отметить, что провинциальные суды также имеют свою иерархию: суды высшей и низшей иерархии. Также в судах подразделения, классифицирующие по виду преступления, например, это может быть подразделение семейного права или дорожно-транспортных подразделений.

Также существует отдельный апелляционный суд (помимо апелляционных судов провинций), в котором рассматриваются жалобы на решения провинциальных (территориальных) судов, провинциальных административных трибуналов. Решения же апелляционного суда можно обжаловать в Верховном суде Канады.

На уровне местного самоуправления провинции и территории организуют функционирование выборных органов. Органы в провинциях построены по тому же принципу, что и федеральные. Так, существует представительская должность главы провинции (губернатор), которая назначается федеральным правительством.

Провинциальные правительства формируются партиями или же коалициями, которые получили большинство на провинциальных выборах в парламент. Провинциальные правительства имеют совместную юрисдикцию с федеральным по вопросам пособий и пенсий. Интересно отметить, что правительства также действуют совместно по вопросу внесения правок в Конституцию. Такие правки могут быть легитимно внесены по решению федерального правительства и семи провинций. Также у провинциальных правительств обычно существуют различного рода комиссии и органы. Так, например, в Квебеке существует комиссия по правам человека и правам молодежи, квебекское управление французского языка, совет по положению женщин, комиссия по доступу информации и Квебеке и так далее. Порядок работы определяется провинциальным законодательством.

Провинциальные парламенты являются однопалатными. В рамках раскрытия темы, необходимо раскрыть основы деятельности Национального собрания Квебека- парламент провинции, состоящий из 125 депутатов, которые представляют своих избирателей. Функционалом этого органа является принятие законов сфере своей компетенции (в соответствии с Конституцией), обсуждение вопросов общественного значения, контроль деятельности провинциального правительства и Администрации. Национальное собрание Квебека- одно из старейших парламентских учреждений в мире. Впервые оно было созвано в форме палаты Нижней Канады в 1792 году, затем было упразднено и в 1867 году Актом о Британской Северной Америке восстановлено в виде двухпалатного учреждения. Однако в 1968 году был учрежден однопалатный орган, который в последствии был назван Национальном собранием по закону 1982 года. Деятельность Национального собрания основана на следующих источниках права:

1) Конституция Канады. Как говорилось ранее, Конституция Канады состоит из нескольких актов, в том числе и Конституционного акта 1867 года. В преамбуле данной Конституции указана ссылка на принципы Конституции

Соединенного королевства, в соответствии с которыми подтверждаются исключительные полномочия Национального собрания на изменение конституции Квебека.

2) Закон о Национальном собрании, который имеет немного другие правовые нормы в части статей, чем в Конституционном акте 1867 года. Например, Конституционный акт устанавливает двухпалатный парламент, а закон однопалатный. Это уникальный прецедент, который гармонизируется и эффективно работает на практике.

3) Регламент национального собрания.