Пока церковные законы о браке и семье носили характер увещаний, им не были нужны точность или полнота. После придания им обязывающей силы, понадобилось и то и другое. Поскольку отныне все семейные отношения (в правовой практике, а не только в теории) должны были основываться на таинстве брака, необходимо было точно определить природу данного таинства.

Долгое время церковь придерживалась мнения, что для совершения брака не требуется никаких формальностей; сами стороны были "священниками таинства брака" (присутствие священника стало обязательным в XVI в.). Однако отсутствие формальностей оставляло открытым вопрос о том, как и когда в точности был заключен брак. Некоторые более древние тексты указывали, что брак считается заключенным с момента обмена обещаниями. В других говорится, что брак не считается заключенным до тех пор, пока не начаты половые отношения [7, с.138].

Грациан утверждал, что традиционная аналогия между человеческим браком и мистическим браком Христа и Церкви требует для полноты таинства, чтобы имело место половое физическое общение, copula carnalis. Тем не менее Грациан подчеркивал и элемент свободного согласия, включая и согласие на физический союз.

В итоге каноническое право различало следующие этапы:

1) обмен обещаниями вступить в брак в будущем, что составляло договор помолвки, который мог быть расторгнут в некоторых случаях одной из сторон и всегда - по обоюдному согласию;

2) обмен обещаниями вступить в брак в настоящем, что составляло договор брака;

3) согласие на половые отношения после заключения брака, что составляло завершение брака.

Хотя считалось, что договор заключается "словами, произнесенными в настоящий момент", он не был гарантирован от расторжения до завершения брака половыми отношениями.

В определенные периоды времени совершение свадебного обряда запрещалось: от сочельника до Богоявления; от первой приготовительной недели перед Великим постом до Пасхи; от понедельника после Вознесения до Пятидесятницы. Венчание чаще всего совершалось по субботам и практически не отличалось от современного.

1.3.3 Порядок заключения брака во Франции в конце XVIII-XX вв.

Законодатель во Франции, признавая юридическую действительность государственной регистрации, имел своей главной целью подтверждение государственного характера такой регистрации со всеми вытекающими последствиями.

Действительным считался брак, заключенный по взаимному согласию жениха и невесты. Вступление в брак должно было быть добровольным и исходить от лиц, способных вступить в брак. Отсутствие согласия обоих супругов на заключение брака могло быть основанием для признания брака ничтожным. В соответствии со ст. 180 Гражданского кодекса брак, который был заключен без свободного согласия обоих супругов или одного их них, может быть оспорен лишь супругами или тем из супругов, согласие которого не являлось свободным. Также брак мог быть оспорен одним из супругов, в случае если будет доказано, что он был введен в заблуждение относительно лица, с которым был заключен брак.

Нововведением стало разрешение брака между католиками и лицами, исповедующими некатолические религии. С этих пор закон стал требовать публичного объявления фамилии, профессии, места жительства и места регистрации брака. До регистрации брака предусматривался определенный срок. Во время регистрации самого брака необходимым становилось присутствие двух свидетелей [29, с.10].

Для заключения брака необходимо выполнение торжественных формальностей. Даже лишенный религиозного характера, брак все еще оставался торжественным и обставленным формальностями договором.

Брачный контракт регулировал имущественные отношения между супругами: режим общности и раздельности имуществ супругов, размер приданого, доли супругов при режиме общности имуществ и др.

В дальнейшем изменения в гражданском праве Франции происходили не только путем включения новых статей в текст самого Кодекса, но и путем принятия специальных законодательных актов, регулирующих те или иные сферы жизни общества.

Получило признание равенство обоих супругов, выделялись обязательства супругов по взаимному содержанию и содержанию детей, а детей - по содержанию родителей.



1.3.4 Порядок заключения брака в Германском гражданском уложении

В Германии заключению брака предшествует обручение - договор, из которого вытекает обоюдная обязанность сдержать свое слово и вступить в брак. Нарушение этого договора обязывает виновного к возмещению издержек, сделанных другой стороной ввиду предстоящего брака, и возмещению морального ущерба.

По германскому законодательству заключение брака должно происходить в органе ЗАГС, в ходе определенной церемонии с участием как самих лиц, вступающих в брак, так и совершеннолетних свидетелей (§1317 ГК).

Как и во Франции, в Германии широкое распространение получил брачный договор (§1408-1413 Уложения). В Гражданском законодательстве Германии указано, что заключение брачного договора осуществляется у нотариуса в присутствии двух супругов. Посредством брачного договора можно добиться следующих соглашений: соглашение о разделение имущества в случае развода; алиментные обязанности супругов после развода и др. [21, с. 234].

Заключение брачного договора можно осуществить до или после вступления в брак. А также при желании сторон брачный договор, можно расторгнуть в присутствии нотариуса. Хоть брачный договор и обладает юридической силой, Федеральный конституционный суд Германии постановил, что заверенные нотариально брачные договоры, которые ставят одного из супругов в невыгодное положение, могут считаться недействительными. Несмотря на то, что в договоре можно предусмотреть отказа одного из супругов на получение алиментов, в случае если решение о таком отказе будет односторонним, то оно может быть оспорено.



1.4 Расторжение брака

1.4.1 Расторжение брака в Древнем Риме

Во времена Рима брак, заключенный по всем требованиям права прекращался, также только по правовым основаниям, такими были:

1. Смерть одного из супругов;

2. Утрата свободы одним из супругов. Захват в плен мужа не служил поводом расторжения брака. Но если неизвестно, жив или нет муж в плену, жене было предоставлено право расторгнуть брак по истечении 5 лет и вновь выйти замуж. После возвращения супруга из плена брак возобновлялся;

3. Утрата гражданства одним из супругов;

4. Наступал развод, если муж вольноотпущенницы становился сенатором (отменено Юстинианом);

5. Бесплодие супруги, невыполнение супружеского долга;

6. Основанием развода могла быть воля одного из супругов (обычно мужа, например, в связи с пьянством супруги после неудачной беременности).

Муж должен был предоставить причины развода семейному суду, хотя решение суда не могло повлиять на развод, но он мог вынести решение относительно имущества супругов.

При заявлении о прекращении брака употреблялись такие выражения: "имей у себя твои вещи" или "возьми с собой твои вещи". Развод не наступал, если желание расторгнуть брак было сделано в пылу гнева, и супруг мог возвратиться в семью.

В период поздней республики с падением нравов разводы были очень частыми и практически никем не ограничивались. Октавиан Август, установив империю, в целях восстановления общественной стабильности стремился поддержать институт брака. Закон Августа обязывал состоять в браке мужчин в возрасте от 25 до 60 лет, а женщин - с 20 до 50 лет, а также иметь не менее трех (вольноотпущенники - четырех) детей. Вдовы, вдовцы и разведенные должны вступать в новый брак: вдовы в течение двух лет, разведенные - в течение 18 месяцев. Если человек не выполнял данные требования, он лишался возможности быть наследником по завещанию. Также вводился особый налог на безбрачие и т.д. Данные меры не способствовали уменьшению числа разводов, а с принятием данного закона стало еще больше распространяться внебрачное сожительство - конкубинат.

После принятия христианства определились основания для одностороннего расторжения брака: супружеская неверность, совершение уголовного преступления, уход в монастырь. Возможно осуществление развода после обоюдного согласия супругов, без веских причин. В случае одностороннего желания без видимых причин налагался штраф, но брак всё же признавался расторгнутым.

Муж, узнавший об измене жены, должен был развестись с ней. В противном случае его обвиняли и наказывали за сводничество. Муж мог убить захваченного при прелюбодеянии любовника жены если это было лицо, лишенное чести (торговец своим телом, раб или вольноотпущенник).

Жену за измену имел право убить только отец, но не муж. Отцу, как приемному, так и родному, дозволялось убить своей рукой дочь любого сословия, застигнутую при прелюбодеянии, как в его доме, так и в доме его зятя.

Император Веспасиан (69-79 гг. н.э.) предложил сенату указ, по которому женщина, вступившая в связь с рабом, сама становилась рабыней. "Если свободнорожденная женщина - римская или латинская гражданка - соединится с чужим рабом и если против воли и объявления о том господина будет продолжать это сожительство, она становится рабыней". В новеллах Юстиниана определялось, что изменившую супругу пожизненно направляли в монастырь (в течение двух лет муж мог ее вернуть).

Развод нестрогого брака производился без соблюдения определенных обрядов, о разводе уведомляли через посланника или письмо. Только позже закон Юлия о прелюбодеянии стал определять публичное оповещение о разводе в присутствии 7 свидетелей. Развод строгого брака осуществлялся с использованием той же процедуры, что и заключение брака (например, с помощью обряда манципации). В браке сине ману (нестрогом) отец жены мог потребовать возвращения дочери, тем самым разрушая брак. Дарение между мужем и женой на случай развода были разрешены.

После развода, в случае беременности бывшей супруги, она обязана была сообщить в течение 30 дней об этом экс-мужу, его родителю, под властью которого он находится, или просто заявить об этом в доме супруга. Если супруг не посылал наблюдателей родов (определявших конкретное число рождения ребенка и соответственно высчитывавших, зачат ли был ребенок в браке или нет) и не заявлял, что женщина зачала не от него (при заявлении женщины), отцом ребенка считался бывший муж [18, с. 235].

При Юстиниане различали два вида разводов:

1) divortium cum damno - развод с плохими последствиями:

а) неправильное одностороннее расторжение супружества (без уважительных причин брак расторгали, но выплачивался штраф);

б) расторжение супружества по вине другого супруга (причины: измена, тяжкое уголовное преступление, посягательство на жизнь супруга, сводничество, аморальный образ жизни);

2) divortium sine damno - развод без плохих последствий: а) развод по взаимному соглашению;

б) развод по воле одного из супругов (причины: импотенция, обет целомудрия, уход в монастырь) [28, с.73].

1.4.2 Расторжение брака в Средние века

Христианская церковь не одобряла развод, что стало совершенно новым явлением в обществе, где развод всегда был совершенно законным и легальным.

Разводы признавались самым древним законом - иудейским, затем римским, и, наконец, германским. Поэтому церкви понадобилось почти полторы тысячи лет, прежде чем она смогла представить развод чем-то несвойственным и неправильным христианскому браку.

Однако развод в нынешнем смысле всё равно разрешен не был, узы таинства, если они были наложены законным образом, считались нерасторжимыми вплоть до смерти одного из супругов. Существовало два исключения: во-первых, незавершенный брак расторгался, если одна из сторон вступала в религиозный орден, в любом случае такой брак мог быть расторгнут папой; во-вторых, при определенных обстоятельствах обратившийся в христианство супруг мог развестись со вторым супругом, который остался язычником.

Право допускало разлучение супругов ("отлучение от стола и ложа") в случае невозможности взаимного сожительства, вследствие прелюбодеяния супруга, в связи с опасением, что продолжение брачного союза будет опасно для духовного здоровья супруга и т. п. Оно могло быть временным или постоянным и по желанию супруга могло быть прекращено.

Вообще права и обязанности супругов стояли под защитой церкви. В случае всяких сомнений брак предполагался реальным и действительным, исходя из общего правила, что "брак находится под покровительством права".

В целом, взгляды христианской церкви на развод сильно варьировались, очевидно, вместе с условиями и прочими реалиями жизни. Историки считают, что в VI-VII веках разводы по взаимному желанию были обычным делом, в VIII веке за разведенными не признавалось права на следующий церковный брак, и в последующие столетия, когда светский закон стал постепенно передавать все дела, связанные с браком, под эгиду церковного закона, церковь все тверже начинает отстаивать доктрину, что брак - это договор на всю жизнь, благословляемый Богом, и, на этом основании, не может быть "передуман" человеком.

В середине и конце Средних веков развод существовал в двух формах. Первая, в случае, когда брак изначально был неправомерен, как в случае, если у одного из супругов где-то существовала уже вторая половина, и это было скрыто. Вторая, если пара попадала под один пункт из длиннейшего листа препятствий к браку: генетическое родство или даже родственные связи через браки родственников (самая популярная причина), импотенция супруга, принуждение к браку силой или запугиванием, несовершеннолетие, имеющийся в наличии официальный обет безбрачия, ситуация, когда один из супругов не состоит в христианской вере. Собственно, все эти препятствия сосредоточены на периоде до вступления в брак, они как бы делают этот брак ненастоящим. Расставшиеся супруги считались как бы и не вступавшими никогда в брак.

1.4.3 Расторжение брака во Франции в конце XVIII-XX вв.

В дореволюционной Франции разводы были запрещены католической церковью, лишь в некоторых случаях допустимо было "отлучение от стола и ложа ". Развод был разрешен после свершения революции. Отрицательные стороны развода, упадок нравов и расшатанность семьи не замедлили сказаться, появилось недоверие к необходимости развода. Составители и редакторы кодекса размышляли над тем, есть ли вообще необходимость вносить развод в кодекс. Воззрения Наполеона имели решающее значение: он настоял на сохранении развода. Однако, допуская развод по взаимному согласию, кодекс обусловил его исключительно сложными процедурными вопросами [29, с.11].

Согласно ФГК, разводы разрешались в связи с прелюбодеянием жены. Жена могла потребовать развода, если муж держал свою сожительницу в общем доме, одного факта прелюбодеяния мужа было недостаточно (условие было отменено законом в 1884 г.).

По ст. 231 ФГК супруги могли требовать развода по обоюдному согласию вследствие злоупотребления, грубого обращения или тяжелых обид одного из них по отношению к другому. Также ст. 233 ФГК гласила: если совместная жизнь является невыносимой, то существует твердо установленная причина развода. Согласие супругов на развод являлось достаточным основанием. Как отмечал Наполеон, взаимное согласие должно основываться на целесообразных гарантиях. Например, он говорил, что после десятилетнего супружества развод может быть допущен только по совместным веским причинам. Он считал целесообразным, если в разводе будут участвовать родственники по восходящей линии обеих супругов, в случае их отсутствия - почтенные граждане. Наполеон считал, что главное - это создать такой порядок развода, при котором интимные и скандальные обстоятельства семейной жизни оставались бы скрытыми от посторонних.

Брак прекращался не только в случае развода, но, естественно, и в случае смерти одного из супругов или на основании приговора суда, вступившего в законную силу в отношении одного из супругов, если наказание предусматривало гражданскую смерть (была отменена законом от 31 мая 1854 г.).

В соответствии со ст. 296, разведенной жене разрешалось вступить в новый брак по истечении десяти месяцев. В случае развода по взаимному согласию супругов, новый брак каждый из них мог заключить через три года. При разводе по постановлению суда, вследствие прелюбодеяния, виновный супруг никогда не мог заключить брак со своим соучастником. При рассмотрении этих поводов к расторжению брака опять же усматривается приниженное положение женщины.

Например, если брак распадался по причине прелюбодеяния женщины, то она присуждалась этим же судом, при наличии требования прокуратуры, к заключению в исправительном доме от трех месяцев до двух лет. В отношении прелюбодеяния мужа таких правил не устанавливалось. В подобных установлениях прослеживается влияние римского права, когда при императоре Августе была установлена уголовная ответственность жены за супружескую неверность.

В 1816 г., после реставрации Бурбонов, происходит восстановление дореволюционного положения католической церкви. Вследствие этого гражданский развод был отменен, и только по закону 19 июля 1884 года французское законодательство возвращается к свободе развода, поставленной, однако, в довольно тесные рамки. Тогда же было отменено право требования развода женщиной, если муж держал свою сожительницу в общем доме супругов. Влияние католической религии проявилось и в содержании текста кодекса положения о раздельном проживании супругов, которое допускалось по тем же основаниям, что и развод. Законы 1886 и 1893 дополнили содержание предшествующего закона.

В дальнейшем в XX веке, с развитием самого общества, произошли большие изменения в ГК Франции.

Кодекс ФГК в новой редакции предусматривает следующие причины расторжения брака: смерть одного из супругов или развод, произведенный в законном порядке. Развод может иметь место по следующим основаниям (ст. 229 в ред. 1975 г.): по взаимному согласию, из-за разлада совместной жизни или из-за виновного действия.

Если оба супруга совместно требуют развода, то они не обязаны сообщать его причину, а только должны представить на одобрение судьи проект соглашения, который определяет последствия развода. Такой развод (по взаимному согласию) не может иметь место в течение первых 6 месяцев брака.

Супруг может требовать развода по причине длительного разлада совместной жизни, если супруги фактически живут раздельно в течение 6 лет (ст. 237).

Новацией Кодекса является ст. 238, согласно которой супруг может требовать развода по случаю длительного (в течение 6 лет) психического расстройства другого супруга. Суд, впрочем, может отклонить это требование, если развод рискует повлечь за собой слишком тяжелые последствия для больного супруга.

Согласно ст. 240, судья может отказать в разводе, если другой супруг докажет, что развод будет иметь для него самого, с учетом, в частности, его возраста и продолжительности брака, либо для его детей чрезвычайно тяжелые материальные или моральные последствия.

Требование о разводе может предъявляться одним из супругов по причине виновных действий другого, если эти действия являются серьезным или повторным нарушением супружеского долга и обязанностей и делают невыносимым сохранение совместной жизни.

Согласно ст. 296, предусматривается институт разлучения супругов. Оно может быть принято по требованию одного из супругов в тех же случаях и на тех же условиях, что и развод. Разлучение супругов не прекращает брака, но оно прекращает обязанность жить вместе. Разлучение супругов всегда влечет за собой разделение имущества. По требованию одного из супругов судебное решение об их разлучении преобразуется в силу закона в решение о разводе, если разлучение супругов сохраняется в течение 3 лет.

1.4.4 Расторжение брака в Германском гражданском уложении

Вопросы расторжения брака в ФРГ регулируются Гражданским кодексом Германии (ГГУ). Признается только судебный порядок расторжения брака, т.е. супруги не могут прийти в ЗАГС и развестись по взаимному согласию, написав заявление о разводе. Согласно §78 ГГУ, стороны, участвующие в бракоразводном процессе, должны быть представлены адвокатом. Без адвоката нельзя ни подать ходатайство о разводе, ни сделать заявление, ни заключить в рамках процесса договоренность.

Если оба супруга проживают на территории Германии, применяются нормы немецкого материального права (т.е. немецкие законы о разделе имущества, алиментных обязательствах и т.д.). Следует также иметь в виду следующее:

1) если оба супруга являются гражданами Германии (в том числе, если у супруга или обоих супругов два гражданства, одно из которых гражданство ФРГ), применяется немецкое право;

2) если один из супругов имеет немецкое гражданство, право Германии применяется в случае, если расторжение осуществляется на территории Германии. В ином случае применяется право той страны, на территории которой подан иск (если не обговорено другое - это означает, что супруги могут заранее договориться, право какой страны будет применяться при разводе);

3) если оба супруга не являются гражданами Германии и являются гражданами одной и той же страны, то расторжение брака будет осуществляться по законам страны, чье гражданство они имеют, а если у них разные гражданства, но проживают они в Германии и хотят развестись в суде ФРГ, применяется германское законодательство.

В Германии процесс расторжения брака длителен даже при наличии согласия со стороны супругов на развод. До начала процедуры развода супруги должны прожить раздельно не менее 1-го года, а срок рассмотрения дела в суде может затянуться до 3-х лет.

В случае, если один или оба супруга не в состоянии оплачивать расходы, связанные с расторжением брака, и предоставляют соответствующие доказательства в суд (отсутствие работы, учет на бирже труда, получение социальной помощи), то судебный процесс будет оплачиваться за счет государства на основании соответствующих ходатайств сторон.

Главным и единственным основанием развода по действующему законодательству является распад семьи. То есть согласно §1565 ГК брак может быть расторгнут, только если он фактически распался. Для суда не настолько важны причины развода, поскольку главной целью является установить сам факт прекращения семейных отношений.

В связи с этим, согласно немецкому законодательству (§1567 Г ГУ), обязательным условием для расторжения брака является факт раздельного проживания в течение как минимум одного года. Раздельным считается проживание, если муж и жена не ведут совместное хозяйство и не состоят в супружеской связи друг с другом. Период раздельного проживания начинается с подачи заявления о разводе через своего адвоката или переезда на другую квартиру, в том числе к новому партнеру, и заканчивается вступлением в законную силу решения суда о разводе.

Наряду с этим, суду необходимо убедиться в том, что восстановление хороших отношений между супругами невозможно. Решающим фактором в данном случае является оценка того, насколько преодолим кризис, образовавшийся между супругами, и насколько они склонны простить друг друга и восстановить прежние отношения. Критериями распада супружеских отношений служат продолжительность раздельной жизни, твердые намерения одного или обоих супругов развестись, отсутствие общения между ними, наличие серьезных отношений с другим партнером и т.д.

Согласно §1565 ГК при условиях раздельного проживания менее 1 года брак может быть расторгнут только в случае, если продолжение брака скажется крайне негативно на здоровье супруга (например, ввиду агрессивного поведения другого). Согласно §1566 ГК брак следует считать непоправимо распавшимся, если супруги живут раздельно в течение 3 лет. Совместная жизнь в течение непродолжительного времени с целью примирения супругов не прерывает и не приостанавливает сроки, указанные в данных параграфах.

Существуют определенные особенности расторжения брака в зависимости от срока раздельного проживания супругов.

1. Супруги в течение 1 года живут раздельно. Считается, что при таком сроке раздельного проживания отношения между ними серьезно расшатаны. В суде они обязаны подтвердить, что не ведут общее хозяйство и не состоят в супружеских отношениях, а также то, что каждый из них заботится сам о себе, не оказывает никакой помощи, поддержки или услуг другому и т.д. Если другой супруг дает свое согласие на развод, между супругами достигнуты соглашения в части оплаты дальнейшего содержания друг друга, а в случае наличия совместных детей достигнуты все договоренности по их дальнейшему содержанию, воспитанию и т.д., брак расторгается.

2. Супруги живут раздельно более 1 года, но менее 3 лет и другой супруг не дает свое согласие на расторжение брака. В данном случае истец должен доказать, что их брак окончательно распался.

3. Супруги живут раздельно более 3 лет. Считается, что этот брак окончательно распался. Дополнительные доказательства не требуются, достаточно внести соответствующую информацию в исковое заявление.

В обязательном порядке суд ом решается вопрос о разделе пенсионных накоплений. Тот из супругов, кто за время брака приобрел больше пенсионных накоплений, обязан поделиться с другим супругом. Если один из супругов не желает делиться, ему необходимо подать ходатайство о запрете раздела пенсионных накоплений.

Кроме того, суд рассматривает имущественные споры между супругами, такие как передача квартиры в пользование одной из сторон, раздел мебели, предметов быта и техники, раздел другого совместно нажитого имущества. При расторжении брака имущество делится между супругами. Это не относится к тем супружеским парам, которые заключили брачный договор.

Что касается несовершеннолетних детей, для них необходимо дополнительно определить вопрос воспитания, проживания, содержания и общения с ними. Данный вопрос регулируется по соглашению между родителями и только в случае, если договориться не удается, решать этот вопрос будет суд, опираясь на мнение Ведомства по делам несовершеннолетних (Jugendamt). При этом суд исходит из того, что у обоих родителей после развода остаются одинаковые права на воспитание совместных детей, по достижении ребенком возраста трех лет суд в обязательном порядке учитывает его мнение.

Если мать и отец не могут прийти к единому мнению, то необходимо через своего адвоката указать желаемый вариант распределения этой заботы с каждой стороны. Суд после прений будет решать, руководствуясь мнением Ведомства по делам несовершеннолетних, соответствующих дошкольных организаций или школы, а также заключением эксперта, имеющего богатый опыт общения с детьми и предварительно побеседовавшего с каждой из сторон, кто из супругов более способен обеспечить интересы ребенка (детей), при ком из родителей он (они) будут развиваться гармоничнее, к кому он (они) имеют большую эмоциональную привязанность, кто способен лучше о нем (них) позаботиться и с кем из родителей этого ребенка будет лучше гарантированно общение с братьями и сестрами, если таковые имеются.

То есть суд вынесет решение, с кем будет постоянно проживать общий ребенок (дети) и распишет, когда и сколько он (они) будет находиться у другого родителя. Это решение может быть вынесено семейным судом (Familiengericht) еще до развода.



Глава 2. Имущественные и личные неимущественные права и обязанности супругов

2.1 Общие последствия брака (личные неимущественные отношения супругов)

2.1.1 Общие последствия брака в Древнем Риме

В римском праве сильно различались личные отношения супругов в браке cum manu и в браке sine manu. В браке cum manu жена, став юридически чужой своей старой семье, подчинена власти мужа, manus mariti (или власти его paterfamilias, если муж лицо alieni iuris), которая в принципе не отличается от patria potestas отца над детьми. Муж может истребовать жену, покинувшую дом, при помощи иска, подобного виндикации. Он может продать ее в кабалу (in mancipium) [22, с.189].

Муж имеет право наложить на жену любое наказание, даже лишить ее жизни. Подобно рабам и детям, у жены нет правоспособности в области имущественных отношений. Несмотря на это, обычаи в значительной мере смягчали подобное бесправное положение жены. Обычаи обязывали мужа не налагать на жену наказаний, не выслушав суждения совета, состоявшего, как полагают, из членов ее старшей семьи, из агнатов, оставшихся после вступления ее в брак ее когнатами. Кроме того, на жену также распространялся почет, который был связан с общественным положением ее мужа.

В браке sine manu отношения мужа и жены строились по-другому образцу. Такой брак не изменял юридического положения, в котором находилась жена до вступления в брак. Она остается in patria potestate, если была подчинена отцовской власти до брака. Она по-прежнему sua heres своего paterfamilias, по-прежнему агнатка своих старых агнатов. Никакой властью в отношении жены муж не обладал, супруги являлись юридически равными субъектами.

У мужа не было права принудительно вернуть жену, если та покинула его дом. Однако, несмотря ни на что, в решении вопросов семейной жизни решающее слово было за мужем. На супругах лежала обязанность поддерживать нормальные отношения в семье как личного, так и сексуального характера. Наличие половой связи между ними считалось обязательным. Если жена отказывалась от выполнения супружеского долга или изменяла мужу, то это считалось основаниями для прекращения брака.

Между мужем и женой должны быть уважение и любовь; данный принцип юридически проявляется в запрещении им вчинять штрафные или инфамирующие иски (т.е. привлекать к суду без разрешения магистрата), а также в запрещении принуждать их к свидетельству друг против друга.

Таким образом, постепенно складывалось некоторое общее положение о личных отношениях супругов: муж обязан охранять жену, а жена должна почитать мужа.

2.1.2 Общие последствия брака в Средние века

Средние века считаются временем безраздельного господства "патриархальной теории", хотя супруги были равны перед Богом. Однако обычаи древних германцев, завоевавших римскую империю, основывались на господстве мужчины в обществе и в семье.

Германская женщина при господстве патриархального быта была ограничена в своей дееспособности, аналогично женщине индусской, греческой или римской древнейшего периода. Воспоминания о продаже ее в замужество хотя и остались, но только в виде символического обряда.

Судебные действия у германцев носили отпечаток отживающего самоуправства; они совершаются с оружием в руках, это делает неизбежным для женщины иметь представителя. Принадлежа к семейному союзу, женщина фактически ограничена в дееспособности своим родичем, который и без приглашения вступается за нее всякий раз, когда ему нужно охранить свои собственные семейные и наследственные интересы.

Отделенная от семьи, женщина, опять-таки, нуждается для судебных - спорных или охранительных - действий в представителе и, если она не находит его сама, король дает его ей.

Условия, при которых складывались новые государства, отражались на характере опеки над женщинами. В праве лангобардов, находившихся практически беспрерывно на военном положении, опека носила суровый характер, делая женщину совершенно недееспособной, возлагая на опекуна ответственность за проступки ее или оставляя вдову в зависимости от семьи мужа.

Во Франкской монархии королевская власть ревниво охраняла свое право давать покровительство всем беззащитным, в том числе и женщинам, и постепенно ставила под свой контроль любые, даже семейные опеки. По мере разложения Каролингской монархии, опека становилась из королевской - феодальной. Когда лены стали наследственными, женщины получили возможность владеть ими, но пользование и управление ленами как эквивалент военной службы, должны были принадлежать, опять-таки, ее представителю - опекуну или мужу.

Женщине предписывалось следовать определенным правилам. Она не должна была вредить чести мужа, а также лениться или пьянствовать. Кроме того, жена обязана следить за чистотой в доме, быть опрятной, ходить по улицам без оглядки по сторонам, одеваться скромно, не оголяя "ни рук, ни ног, ни грудей".

Муж мог убить свою жену, лишь услышав донос на нее. Отец и братья могли отправить опозоренную девушку в монастырь или убить ее с помощью яда. Кроме того, сурово наказывались неравные браки. Муж мог проиграть и продать жену. В Англии можно было торговать женами на базаре, во Франции муж мог бить и истязать жену сколько угодно.

Женщины были ограничены в своих экономических и социальных правах. К примеру, они не могли становиться священниками. Женщины имели право наследовать титулы, однако английские баронессы и аббатисы никогда не заседали в парламенте. Женщины были также ограничены в возможности составлять завещания: в середине XIV века английский парламент приравнивал их права в этом деле к лично-зависимым крестьянам. Женщин воспринимали в это время как пассивное орудие передачи феода. В раннесредневековой литературе герой борется и совершает подвиги в этой борьбе не за саму женщину, а за те богатства и земли, которые он может получить через нее.

Правом и обязанностью феодального сеньора являлась выдача замуж девушек-сирот (при отсутствии близких мужских родственников), и в подобных случаях она особенно легко становилась жертвой политических и фискальных устремлений. В феодальном праве сирота-наследница (как и выдаваемая замуж дочь) не могла отказаться от вступления в брак. Несмотря на то, что священник при бракосочетании спрашивал о согласии невесты, немногие девушки могли преодолеть сопротивление традиции и общественного мнения.

Право было очень суровым по отношению к женщинам, совершившим преступление. Если женщина убивала мужа, то в Англии XIV века ее сжигали на костре, а во Франции и Германии живьем закапывали в землю. Подобное неполноправие женщины объяснялось общей социально-экономической и политической ситуацией в Европе того времени.

В Средние века общество находилось в условиях постоянной военной угрозы, и воинские доблести считались высшим достоинством. Помимо этого, страх перед голодом и опасность дробления имущества (прежде всего земли) делали так, что в женской способности к деторождению люди видели скорее проклятье, нежели благословение.

Христианством было закреплено подобное отношение, при котором главой семьи прямо объявлялся муж, а на женщину возлагалась ответственность за первородный грех. Разумеется, на практике всё могло обстоять совершенно по-другому. В крестьянских семьях женщина делила все обязанности с мужем, и на ней была немалая часть сельскохозяйственных работ и по дому: мять лен, теребить пеньку, прясть и ткать, стирать, ухаживать за огородом и домашним скотом. Все это делало ее временами настоящей хозяйкой дома, несмотря на все грубости и побои, которые она терпела от мужа.

В среде господствующего класса различие было более заметным, поскольку мужчина считался воином, и его труд был отделен от женских забот и работ, в основном связанных с домом. Однако и на этом общественном уровне существовали различия в положении женщины, которые диктовались определенными экономическими и социальными условиями.

Безусловно, женщина, вышедшая из богатой и знатной семьи и полагавшаяся на поддержку влиятельной родни, могла сохранять независимое положение и в браке. Если муж находился в отъезде, знатная дама могла взять в свои руки все управление его владениями; когда феодальные сеньоры Европы стали участвовать в крестовых походах, их замки и феоды оказались в руках их жен.

Женская свобода в Средневековье была, скорее всего, более заметна на обоих полюсах общества, т.е. в крестьянской и в аристократической среде. Горожане, таким образом, строже всего держали своих жен. Женщина не смогла найти своего места в крупной торговой и ремесленной деятельности, поэтому горожанка оказалась более прочно привязана к дому, чем крестьянка и знатная дама. В городах выработались строгие нормы поведения женщин на людях: они должны ходить, не поворачивая лица в сторону, опустив глаза, не позволяя себе ни посмеяться, ни поговорить с кем-нибудь на улице, а девушкам постоянно было рекомендовано сидеть, сложив руки на животе.

Подъем городов не означал улучшения статуса женщины, скорее напротив, в XII-XIII веках женщины оказываются более приниженными, чем в предшествующее столетие.

Семейные отношения выстраивались на принципе власти мужа и отца, но в разное время и в разных местностях данная власть имела различный характер. Например, на севере Франции взаимоотношения между супругами, а также между родителями и детьми были несколько свободнее. Имущественные отношения строились на общности имущества, право управлять и распоряжаться которым имел муж как глава семьи. На юге Франции сохранялась римская традиция власти домовладыки, общности имущества не существовало. Муж получал приданое, которым он имел право управлять в течение брака и которое после его смерти возвращалось жене.

В Германии отношения супругов строились на общности имущества, которое с прекращением брака подлежало разделу; доля жены при этом могла составляла треть или половину [11, с. 194].

Во Франции дееспособность замужней женщины не росла, а уменьшалась и достигла полного умаления. В кутюмном праве все ограничения дееспособности жены оправдывались интересами мужа; она действует и вступает в сделки бок о бок с мужем, который дает только свое разрешение; без нее муж имеет право действовать за нее только по доверенности; в крайних случаях она могла обойтись и без его разрешения.

В XVI и XVII веках власть мужа из попечительской становится опекунской; женщина получает право сама ссылаться на недействительность своей сделки, заключенной без разрешения мужа. В данном виде власть мужа перешла в кодекс Наполеона: жена ограничена в дееспособности не только потому, что этого требуют интересы общего хозяйства, а потому, что это необходимо в ее личных, индивидуальных интересах.

2.1.3 Общие последствия брака во Франции в конце XVIII-XX вв.

В законодательстве послереволюционной Франции семейное право после права собственности претерпело наибольшую ломку и наибольшие перемены. Семья признавалась самостоятельной и освобожденной со стороны государства и церкви от различных вмешательств в ее внутреннюю жизнь. Отношения супругов составляли один из вопросов гражданского права, в которых Наполеон в наибольшей степени уклонился от принципов и идей, выражавшихся в законодательстве первых лет революции, которое уравнивало права супругов. "Любя во всем порядок и дисциплину, он требует крепкой организации семьи на основании безусловного авторитета мужа".

Женщина должна быть равной мужчине - таков принцип, провозглашенный революционерами и который они пытались ввести во все области права, чтобы уничтожить вековое неравенство полов. Однако, исключения из него появились уже в третьем проекте Гражданского кодекса: замужняя женщина не может ни входить в состав семейного совета, ни быть опекуншей [23, с. 358].

Брачно-семейные отношения в большей степени, чем другие, регулируемые ФГК, отражают влияние обычного права. Как отмечал профессор К.И. Батыр, принципы, на которых в 1804 г. под влиянием обычного права создавалось семейное право - это полновластие мужа и отца, ограниченная правоспособность и дееспособность замужней женщины.

Единственный прогрессивный момент в вопросах брака и семьи, который был заимствован из революционного законодательства - это светский брак и разрешение развода. Из обычного права ГК перенял институт семейного совета, который мог состоять из четырех или восьми родственников, старших по возрасту. Семейный совет должен был решать наиболее важные семейные проблемы воспитания детей, их наказания, установления опеки над беременной вдовой, заключения брака или его расторжения.

Власть мужа ограничивала правоспособность жены и делала ее полностью недееспособной. Так, муж определял место жительства семьи, жена в свою очередь обязана была следовать за своим мужем. Жена не имела права на выступление в суде без разрешения мужа, независимо от того, в какой общности находилось имущество супругов - раздельной или совместной. Муж давал согласие на выступление жены в суде по рассмотрению гражданских дел, даже когда она занималась торговой деятельностью. Только судья мог повлиять на волю мужа: в ст. 218 говорилось, что если муж не разрешает жене выступать в суде, то разрешение может дать судья. Не требовалось также согласия мужа, если жена привлекалась в суд по уголовному или административному делу.

Одна из статей Кодекса гласила, что супруги обязуются взаимно соблюдать верность друг другу. Неверность должна была вменяться в вину обоим, однако в действительности было далеко не так. "Неверность жены, - писал Порталис, - предполагает большую нравственную испорченность и имеет более опасные последствия, чем неверность мужа; поэтому муж всегда судился за нее менее строго, чем жена" [23, с. 359].

Супруги неравны и в отношении права требовать развода: муж мог требовать его на основании прелюбодеяния жены, а супруга могла требовать лишь при наличии наложницы в семейном доме. Если муж застал свою жену и ее сообщника на месте преступления в доме и совершил убийство, то данное преступление прощалось.

Таким образом, Кодекс достигает превращения женщины в рабу мужчины, с которым революция ее почти уравнила. Уделом жены стали строгие соблюдения достоинства, собственное унижение и молчание; удел мужчины - верховная власть тирана, грубость и даже жестокость.

Революция старалась освободить жену от ничтожного положения, но Кодекс 1804 года низводит ее на прежнее положение. Принцип свободы сменился принципом власти.

В XX в. положение женщины в семье изменилось. В первой книге ФГК, в соответствии с серией законодательных актов (1938, 1964, 1970, 1975 гг. и др.), почти полностью были пересмотрены нормы, относящиеся к брачно-семейным отношениям. Статьи, закреплявшие подчиненное положение замужней женщины, были исключены, при этом были предусмотрены новые статьи, исходившие из более последовательного признания равенства обоих супругов.

Так, например, согласно новой редакции ст. 108, муж и жена могут иметь раздельное место жительства, если это не наносит ущерба правилам, относящимся к совместной жизни супругов. Несовершеннолетний, не освобожденный от родительской власти, имеет место жительства у своего отца и матери. Если отец и мать живут раздельно, то он имеет место жительства у того из родителей, с которым он проживает. По ст. 215, изложенной в редакции 1970 г., "супруги взаимно обязываются жить вместе", при этом место жительства семьи они выбирают по обоюдному согласию.

2.2 Полностью равные с мужчинами социальные и юридические права французские женщины получили только в 1985 г.

2.2.1 Общие последствия брака в Германском гражданском уложении

В Германском Кодексе говорится о взаимных правах и обязанностях супругов, их взаимной верности, помощи и поддержке. В соответствии с ним, муж должен был оказывать покровительство жене, жена - слушаться мужа. Закон обязывал жену всюду следовать за мужем, а муж должен обеспечить ее всем необходимым сообразно своим возможностям и своему положению. § 1354 закрепил принцип главенства мужа в общесемейных делах.

Таким образом, говорить о равенстве супругов трудно, устанавливаются отношения с лидирующим положением мужа, он главенствует в семье. Роль жены ограничивалась ведением домашнего хозяйства и воспитанием детей.

К. Цвайгерт подчеркивает, что составители кодекса считали женщину не способной к занятиям коммерцией, поэтому без согласия мужа она не могла ни заключить контракт, ни дать самостоятельно какое-либо распоряжение, даже в том случае, если супруги разделили между собой имущество по брачному договору. Любое вмешательство государства в дела семьи казалось нетерпимым.

При этом главенство мужа в семье находило свои границы в правиле запрещения шиканы. § 1354 предоставил жене право "не подчиняться решению мужа, если оно представляется злоупотреблением с его стороны своим правом".

В настоящий момент положения супругов уравнены, они совместно несут права и обязанности, предусмотренные законом. Так, ч. 2 § 1353 предусматривает, что на супругов не возлагается обязанность исполнять требования друг друга, если данное требование представляет собой превышение своих прав.

2.3 Имущественные отношения супругов

2.3.1 Имущественные отношения супругов в Древнем Риме

Имущественные отношения супругов различались в зависимости от формы заключения брака по римскому праву. При заключении брака в обрядовой форме (cum manu) все имущество жены и ее, условно, рабочая сила с абсолютностью переходили к мужу, он имел право виндикации на любое принадлежащее жене имущество как полноправный собственник даже в отношении ее прежней семьи. Все возможные приобретения в это имущество (как до, так и после брака) переходили мужу.

Он имел полное право по распоряжению имуществами жены, при том, что родственники ее не могли в это вмешиваться. Известным вознаграждением жене за такое лишение ее собственнических прав было предоставление ей прав на наследование в качестве агнатической родственницы. При заключении брака посредством брачного соглашения (sine manu) в семье действовал принцип раздельности имуществ супругов.

Управление и распоряжение доходами с имущества жены принадлежало мужу, но отчуждать эти имущества муж не имел права без специального разрешения супруги либо ее прежнего домовладыки. Прежние родственники имели право не только предъявить мужу требования о восстановлении имущества, но даже иски по поводу злоупотреблений в управлении им. Но и жена не могла (как не обладающая jus commercii) никоим образом самостоятельно распоряжаться этими имуществами в хозяйственном отношении.

Супругам запрещались при этой форме заключения брака взаимные дарения (имелись в виду, конечно, прежде всего, дарения мужу). За женой сохранялось пассивное право выступать участницей цивильного оборота: дарить, занимать, участвовать в управлении имуществами, наследовать другие имущества. Ответственность возлагалась также на супругов раздельно, за исключением случаев конфискации имуществ по уголовным преступлениям.

Независимо от формы заключения брака на особом правовом положении находились две категории брачных имуществ: приданое и брачные дары.

Приданое (dos) представляло материальный дар супругу со стороны семьи жены для возмещения его расходов в браке по содержанию супруги. Передача приданого, как правило, составляла особый обрядовый акт либо оформлялось особым документом отдельно от событий заключения брака.

Считалось, что сохранение приданого в целости - в интересах не только семьи, но и сообщества. Поэтому римское право строго придерживалось принципа определения имущества как приданого в качестве постоянного: оно не могло быть заменено другим, даже большей стоимости или ценности, не могло изменять своего статуса.

В течение брака приданое признавалось во власти мужа, фактически он был его пользователем: имел право на все доходы, но нес издержки по управлению и обязывался к возмещению ущерба. Документ о передаче приданого должен был содержать условия и оговорки относительно судьбы приданого при прекращении брака (идет ли оно после смерти жены мужу, после смерти мужа - жене, пределы возможных вычетов из стоимости приданого и т.п.) [16, с. 136].

Приданое категорически воспрещалось отчуждать в течение брака. При разводе судьба приданого зависела от признания той или другой стороны виновной в этом; в этом же случае приданое пользовалось некоторыми привилегиями во взысканиях со стороны кредиторов.

Брачные дары (dos propter nuptias) представляли как бы "антиприданое", это был подарок жене от мужа соответственно с их общественным положением в ходе заключения брака, которым супруга как бы обеспечивалась на случай вдовства. Делать брачные дары требовали правила общественного приличия, хотя стороны не могли заявлять претензии об отсутствии таковых.

Основным условием для признания брачного дара в качестве такового было поднесение его строго до заключения брака, но не в связи с обручением (дары по поводу обручения имели специальное положение, при незаключении брака или при его прекращении они не возвращались).

2.3.2 Имущественные отношения супругов в Средние века

Семейные отношения строились на принципе власти мужа и отца, хотя в разное время и в разных местностях эта власть имела различный характер. Так, на севере Франции взаимоотношения между супругами были свободнее. Имущественные отношения строились на общности имущества, которым управлял и распоряжался муж как глава семьи. На юге Франции сохранялась власть домовладыки, общности имущества не существовало. Муж получал приданое, которым он управлял в течение брака и которое возвращалось жене после его смерти.

Женщина обладала имуществами; при выходе замуж она обязательно получала приданое от своих родственников, потому что имущественное обеспечение должно отличать ее от рабыни; она не совсем лишена и наследственных прав; она получала в свою собственность то имущество, которое прежде получал от жениха ее опекун, как плату за нее или за власть над нею, и это имущество служит ей обеспечением на случай вдовства; она получала, наконец, от мужа дар наутро после брака.

И все же она состоит под вечной опекой, основание которой - опять-таки, в семейных связях и которая проявляется при всяком судебном действии, в случае спора и в случае отчуждения имуществ перед судом.

В Германии отношения супругов с троились на общности имущества, которое с прекращением брака подлежало разделу; доля жены при этом составляла треть или половину.

Для западноевропейской женщины выработалась особая недееспособность, наступающая со вступлением ее в брак и оканчивающаяся с прекращением брака. Крайнее проявление этой недееспособности дало английское общее право.

В силу своего замужества женщина совершенно утрачивает свою личность. Муж и жена составляют одно лицо, и лицо это - муж. Он не может ничего подарить жене или заключить с нею договор, ибо нельзя договариваться с самим собой; долги ее до замужества становятся долгами мужа; ее завещание уничтожается с выходом ее замуж; все ее движимое имущество становится собственностью мужа; только недвижимым (или точнее - вещным) ее имуществом он хоть и пользуется, но для распоряжения им нуждается в ее согласии.

Она неспособна заключить договор; если она его заключила с согласия мужа, то ответственным считается он; он обязан покрыть ее долги по хозяйству, в силу предположения, что она действовала как его представительница. Все эти принципы английского общего права были ослаблены на практике судами "справедливости" и отдельными статутами; например, отдельное имущество жены обеспечивалось за нею фикцией, что собственник его - другой человек, а жена только пользуется им.

...