Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

1. Правовое значение договора создания юридического лица

1.1 Договор создания юридического лица: понятие и значение

1.2 Соотношение договора создания юридического лица и учредительного документа юридического лица

2. Виды договоров создания юридического лица

2.1 Учредительный договор в хозяйственных товариществах

2.2 Договор создания общества с ограниченной ответственностью

3. Правовые последствия нарушения условий договора создания юридического лица

Заключение

Список использованных источников

Введение

Институт юридического лица занимает одно из ведущих мест в науке гражданского права. Проблемы юридического лица обсуждаются в настоящее время многими учеными. Возникновение такого повышенного интереса к институту юридического лица связано, в первую очередь, с развитием предпринимательской деятельности, расширением государствен-ного вмешательства в экономику, появлением новых информационных тех-нологий.

Жизнь современного общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица. Для уяснения понятия юридического лица большое значение имеют цели создания и признаки этого субъекта гражданских правоотношений.

Исследования гражданско-правовых договоров в целом, а также их отдельных видов, как, например, договоров о создании юридических лиц, стали, в последние годы, весьма востребованными. Гражданско-правовые договоры о создании, жизнедеятельности и ликвидации коммерческих и некоммерческих юридических лиц являются также предметом множества научных дискуссии. Актуальность выпускной квалификационной работы связана со все возрастающей ролью этих правовых инструментов в организации, управлении, реорганизации и ликвидации юридических лиц в отечественном правопорядке. договор юридический правовой

В Гражданском Кодексе Российской Федерации, впервые в истории российского права в основном кодификационном акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система норм о юридических лицах; этого не знали предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрезвычайно важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом. Для коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом, для некоммерческих содержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами, правила которых, однако, не должны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от установленных им принципов.

Порядок образования и государственной регистрации юридического лица помимо Гражданского Кодекса Российской Федерации регламентируется также Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Значение государственной регистрации заключается в том, что как юридический акт государственная регистрация является документом, правовым последствием принятия которого в отношении конкретной организации будет признание от лица государства правоустанавливающих, правоизменяющих или правопрекращающих юридических фактов.

Цель выпускной квалификационной работы заключается в исследовании правовых особенностей договора создания юридического лица.

В рамках поставленной цели в работе сформулированы следующие задачи:

- изучить понятие и значение договора создания юридического лица;

- рассмотреть соотношение договора создания юридического лица и учредительного документа юридического лица;

- обозначить особенности учредительного договора в хозяйственных товариществах;

- исследовать правовые особенности договора создания общества с ограниченной ответственностью;

- отразить правовые последствия нарушения условий договора создания юридического лица.

Объектом рассмотрения в выпускной квалификационной работе является отношения, возникающие между участниками договора создания юридического лица.

Предметом рассмотрения - выступает правовые особенности договора создания юридического лица, а также нормативная база, регулирующая вопросы образования юридических лиц.

Научной и методической основой выпускной квалификационной работы послужили законодательные и иные нормативные акты, работы отечественных ученых и специалистов, посвященные созданию юридических лиц, а также труды по экономике, финансам.

Теоретической базой исследования явились: нормативно-правовые акты, учебная и специальная литература, а также эмпирические материалы.

В ходе исследований в рамках выпускной квалификационной работы применялись различные методы: логический анализ, эмпирический, теоретический, прогностический, сравнительно-правовой.

Структура выпускной квалификационной работы состоит из введения, трёх глав, заключения и списка использованных источников.

Во введении работы описывается актуальность, цель, задачи, объект, предмет исследования, методы и теоретическая база исследования и собственно структура работы.

Первая глава посвящена правовым основам договора создания юридических лиц, а также соотношению договора создания юридического лица и учредительного документа юридического лица.

Вторая глава определяет вопросы разновидностей договоров создания юридического лица.

В третьей главе рассматриваются правовые последствия нарушения условий договора создания юридического лица, а также рассмотрен пример судебной практики о расторжении учредительного договора о создании товарищества.

В заключении приводятся обобщающие выводы.

1. Правовое значение договора создания юридического лица

1.1 Договор создания юридического лица: понятие и значение

Договор создания юридического лица - это договор, подписанием которого учредители обязуются создать юридическое лицо для определенной цели и вместе определяют порядок совместной деятельности по его созданию и организации.

Учредительный договор является официальным документом, которым подтверждаются решение учредителей назначить юридическое лицо, и им же устанавливается порядок действий на всё время его действия: создание, деятельность, реорганизация, устранение, указываются условия деятельности учредителей в прибылях и убытках. В учредительном договоре общества акционеров, к примеру, должен быть указан также уровень уставного капитала, учитываются все вопросы, касательно акций - их разновидность, количество, ценность, выплаты дивидендов. Соответственно когда учредитель сам, то в таком случае учредительный договор нет необходимости оформлять.

Ч. 1 ст.52 ГК РФ определяет, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора[12].

Учредительный договор является правовым актом, при помощи него стороны (учредители) обязаны назначить юридическое лицо и так определяется порядок совместной деятельности по его созданию, деятельности, реорганизации и ликвидации. Входящие в учредительный договор участники обязаны установить условия передачи юридическому лицу своего имущества и его деятельного участия. Договором всегда определяются условия и порядок раздела между участниками прибыли и ущерба, управления деятельностью юридического лица, выхода его из состава учредителей (участников). Учредительный договор набирает право с момента его заключения, если в договоре не был указан иной срок. Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью нельзя считать учредительным документом общества.

Учредительный договор о создании юридического лица как правило базируется на договоре простого товарищества. Похожего рода договора существовали ещё в римском праве при создании товарищеских союзов, создаваемых на долгие сроки, для совместного ведения товарищами торговли и промысла. В согласии с пунктом 2 статьи 52 Гражданского Кодекса Российской Федерации учредительные договоры всегда отвечают таким требованиям: "В учредительных документах юридического лица должны устанавливаться, прежде всего, название юридического лица, место его базирования, порядок управления деятельностью юридического лица, а также находятся другие сведения, в согласии с законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий должны быть указаны предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по законодательству это не является важным".

Учредительный договор - это главным образом учредительный документ (или правовой акт) юридического лица, в котором участники (учредители) берут на себя определенные обязательства создать юридическое лицо, устанавливают четкий регламент совместной деятельности по его созданию, оговаривают условия, на которых будет осуществлена передача ему своего имущества, а также участие в его работе. Кроме того учредительный договор устанавливает порядок и условия выхода учредителей из состава юридического лица, распределения между участниками прибылей и убытков и управления деятельностью создаваемого юридического лица, а также порядок реорганизации и ликвидации[23].

Законодательство государства определяет, что юридическое лицо действует на основании устава, либо договоренности и устава, либо только учредительного договора. Создателями юридического лица могут выступать не только физические лица, но и юридические. В учредительном договоре юридического лица обязательно должны содержаться наименование юридического лица, его место нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законодательством для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительном договоре некоммерческих организаций, некоторых унитарных предприятий, других коммерческих организаций обязательно должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и тогда, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре определяются условия передачи юридическому лицу имущества учредителей и степень участия в его деятельности. Договором закрепляются также условия и порядок распределения между его участниками прибыли и убытков, опцион управления деятельностью юридического лица, а также обстоятельства выхода учредителей (участников) из его состава[18].

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор определяет состав учредителей общества, сумму уставного капитала общества и обязательно размер доли каждого из участников общества, величину и состав вкладов, порядок и время их внесения в уставной капитал общества при его организации, ответственность участников за нарушение обязанности по внесению обязательных вкладов, условия и порядок распределения между учредителями общества прибыли или убытков, собственно состав органов общества и порядок выхода участников из общества. По способу совершения учредительный договор является консенсуальным документом, так как вступает в силу сразу после достижения согласия договора между сторонами; по своему назначению в управленческой деятельности он является организационным и официальным документом. Юридические аспекты учредительного договора такие как: установленный порядок заключения, составления и оформления, вступления в силу, прекращения действия и другие регламентируются только законодательством государства.

Учредительный договор состоит из следующих разделов[13]:

-вводная часть;

-цель заключения соглашения;

-название и правовая форма организации;

-сфера деятельности;

-местонахождение организации;

-обязанности участников (учредителей) по созданию юридического лица.

-порядок образования имущества;

-условия об ответственности конкретных участников (учредителей) по обязательствам созданного юридического лица; порядок распределения прибыли и погашения убытков;

-порядок управления делами юридического лица;

-права и обязанности участников (учредителей);

-ответственность за нарушение договора;

-условия и порядок выхода участников (учредителей) из состава организации и принятия новых членов;

-порядок рассмотрения споров; порядок изменения и расторжения договоренности, реорганизации и ликвидации юридического лица.

Учредительным договором утверждается и устав (если он, конечно, необходим), который только дополняет договор и закрепляет организационно-правовой статус данной организации. Если общество создается одним лицом, его учредительным документом будет только устав. Учредительный договор вступает в силу только с момента его подписания, если, конечно, в самом договоре не оговорен другой срок. Если учредитель - юридическое лицо, то договор от его имени должен подписывать руководитель учреждения (организации) или лицо, наделенное такими полномочиями, которые подтверждаются доверенностью. Организация считается учрежденной и приобретает статус и права юридического лица только со дня государственной регистрации учредительного договора[18].

Учредительный договор юридического лица заключается его учредителями (участниками). В учредительных документах юридического лица должны содержаться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители определяют условия передачи юридическому лицу своего имущества и участия в его деятельности. Договором закрепляются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Создание юридического лица это не сложное дело, как может показаться на первый взгляд. Если создание юридического лица разбить на общие 4 этапа.

1 этап - выбор организационно-правовой формы.

Существуют следующие виды юридических лиц:

- коммерческие организации.

- некоммерческие.

Первые создаются с целью извлечения прибыли из осуществляемой деятельности и распределение её среди участников созданной организации. Основной целью создания вторых не является извлечение прибыли, а значит и распределять среди участников её они не могут. К некоммерческим организациям относятся: ЖСК, политические партии, благотворительные фонды, общества взаимного страхования и другие.

2 этап - собрание учредителей, для принятия решения о создании юридического лица.

На данном этапе проводится собрание лиц, желающих организовать юридическое лицо. Это может быть как единоличный орган, так и собрание учредителей. Кроме главного вопроса, на данном собрании необходимо решить еще один ряд важных вопросов:

- выбор наименования:

- определение места нахождения (в ООО возможна регистрация по месту жительства единоличного исполнительного органа);

- уставный (складочный) капитал/распределение долей:

- утверждение учредительных документов:

- утверждение учредительного договора/договора об учреждении для подписания (в ООО, АО - если более 1-ю участника, акционера);

- утверждение аудитора (обязательно в хозяйственном партнерстве, государственных (муниципальных) унитарных предприятиях, в остальных юридических лицах по желанию участников:

- оценка имущества, если необходимо:

- избрание органов управления (только для форм: OOO АО.

производственный кооператив, хозяйственное партнерство)[21].

В обязательном порядке не требуется указывать юридический адрес в учредительных документах, а вот для регистрации в ЕГРЮЛ это сделать необходимо.

С конца 2015 года, законодателем в обязательном порядке установлено, что юридический адрес должен соответствовать фактическому месту нахождения организации и её представительных органов. В ином случае, компания претерпевает риск неполучения юридически важной корреспонденции. При изменении юридического адреса в обязательном порядке необходимо сообщить об этом в ФНС для изменения данных в ЕГРЮЛ. ФНС вправе отказать в регистрации коммерческой организации, если данные о юридическом адресе неверны.

Если уставной капитал или его часть формируется полностью или частично за счет денежных средств, то необходимо открыть накопительный счет. До гос. регистрации или после гос. регистрации юридического лица (в зависимости от того, что у вас прописано в договоре), все учредители обязаны внести оплату в уставной капитал, в соответствии со своей долей в нем.

Для открытия данного счета у вас потребуют следующие документы:

Заявление с подписями всех учредителей. Если 1 из участников является другое юридическое лицо, то необходима его печать на заявлении об открытии накопительного счета.

3 этап - регистрация юридического лица. Только после регистрации в ЕГРЮЛ юридическое лицо может официально осуществлять коммерческую деятельность. Дата регистрации в реестре - это дата создания юридического лица. Регистрация проходит в ФНС по месту нахождения юридического лица. Если какой-либо из документов подается более чем на 1 листе, он обязательно должен быть прошит и пронумерован[16].

Если документы подаются не лично уполномоченным лицом (а например через МФЦ или через представителя), то обязательно наличие нотариальной доверенности. Доверенность не нужна, если все документы отсылаются через нотариуса. Данная процедура возможна с 1.01.2016. Необходимо отметить, что срок регистрации юридического лица в ФНС составляет 3 дня[20] .

Заявление заполняется заглавными прописными буквами. Название фирмы должно быть только на русском языке. На каждого учредителя заполняется свой лист. Это необходимо сделать в присутствии нотариуса, который заверяет подпись. ИНН физического лица указывается в обязательном порядке, при его наличии.

4 Этап - после регистрационные процедуры. Для того чтобы коммерческая организация могла полноценно функционировать, необходимо провести все ниже перечисленные процедуры, которые возможны только после регистрации юридического лица.

Ряд нововведений, касающихся регистрации юридических лиц, уже вступили в действие в новом году. Частично, изменения были "активированы" 29 декабря 2015 года, частично с 1 и 15 января 2016 года. Некоторые из них по объективным причинам не могут использоваться на практике, другие успешно применяются. Но независимо от момента введения в действие, все они имеют значение для успешной регистрации юридических лиц.

С 29 декабря 2015 действуют новые положения закона о регистрации компаний, касающиеся решения единого участника или протокола общего собрания учредителей, которым утверждается создание новой организации. Отныне независимо от числа участников, в таком документе должно быть указано следующее:

1) Фирменное наименование общества;

2) Место нахождения (юр. адрес) компании;

3) Размер Уставного Капитала[21].

Если в принятии решения участвует более 1 учредителя, то обязательно по каждому пункту проведение голосования и фиксация этого процесса в документе. Если компания учреждается одним учредителем, то в его решении должны обязательно указываться также порядок и сроки оплаты

Несмотря на то, что договор об учреждении не является обязательным документом, подающимся при регистрации, во избежание неблагоприятных ситуаций, при наличии нескольких участников вопрос о необходимости данного документа нужно уточнить в налоговой инспекции заблаговременно.

Среди изменений, вступивших в действие в конце ушедшего года, стоит выделить и сокращение срока с пяти до трех дней (рабочих), который дается налоговому органу для принятия решения в регистрации компании, либо в отказе в этом. Срок начинает отсчитываться с момента подачи пакета документов на регистрацию и получения соответствующей расписки.

Изменились и способы подачи документов в регистрирующий орган. Наряду с уже существующими вариантами (лично, через представителя, по почте) к ним добавился нотариус, удостоверяющий подпись заявителя. Теперь он может передать документы без участия заявителя. Документы об отказе в регистрации или о регистрации юридического лица, выданные налоговой инспекцией, получают также у нотариуса, который выдает их на бумажном носителе либо в электронном виде.

Поскольку Уставный Капитал может быть оплачен не только наличными средствами (минимально 10 000 рублей), но и имуществом, то в последнем варианте необходимо единогласно утвердить денежную оценку такого имущества, предоставленную независимым экспертом.

Особое внимание среди всех нововведений заслуживает пункт о проверке достоверности информации, представленной заявителем при создании новой организации, а также в отношении сведений уже содержащихся или исключаемых из ЕГРЮЛ[19].

Такое право закон предоставил сотрудникам налоговых органов при наличии такого основания, как "обоснованные сомнения" в достоверности информации.

Для подтверждения сомнений или, напротив, для их опровержения у налоговиков имеются довольно широкие полномочия. Так, например, они могут проводить осмотр недвижимости (объектов, указанных в качестве юридического адреса); направлять запросы в компетентные органы, получать справки и объяснения; привлекать экспертов и специалистов, изучать документы и проводить иные мероприятия, необходимые для проверки достоверности. Основания для таких действий и мероприятий, а также их наименование, устанавливает уполномоченный орган исполнительной власти.

Последствия такой проверки пока неизвестны. Однако ясно, что процедура регистрации вместо законных трех дней может растянуться на месяц.

Заявитель имеет право давать объяснения и опровергать всеми законными способами предположения о недостоверности, возникшие у сотрудников регистрирующего органа.

Если сомнения будут подтверждены, то регистрация на этом заканчивается, если будут опровергнуты, то продолжена на общих основаниях.

Особые правила о проверке достоверности сведений касаются компаний уже функционирующих. Если хотя бы один пункт, включенный в Реестр (Информация о руководителе и об учредителях, юр. адрес, способ формирования и размер УК и т.д.) вызовет сомнения в своей достоверности, то сотрудник регистрирующего органа имеет право затребовать от юридического лица объяснения по данному вопросу. Они предоставляются в срок до 30 дней. Если недостоверность информации будет подтверждена, соответствующая пометка вносится в ЕГРЮЛ. Для устранения недостоверных сведений регистратор предоставляет компании исправительный срок в 30 дней. Если юридическое лицо не воспользуется правом на устранение неточностей, запись о недостоверной информации останется в реестре. Чем это грозит? Тем, что в течение трех лет учредители организации и ее руководитель не могут быть назначены на руководящие должности в организации[14].

При регистрации новой компании с использованием номинальных участников и руководства заявитель может быть привлечен к уголовной ответственности по статье 173.1 УК РФ. В качестве оснований для возбуждения уголовного дела (в данном случае) могут выступать, как подтверждение факта недостоверности информации, предоставленной на регистрацию, так и прямые показания номинального руководителя или участника.

Основания для отказа в регистрации юридического лица и для внесения в Реестр изменений также претерпели изменения в сторону увеличения.

Среди нововведений можно выделить следующие основания:

1) Нарушен порядок проведения процедур ликвидации или реорганизации юридических лиц (при ликвидации и реорганизации соответственно);

2) Противоправные действия руководителя компании привели к таким неблагоприятным последствиям, как образование долга перед бюджетом и фондами.

Новшества, перечисленные ниже, пока что не могут использоваться на практике. И для этого есть объективные причины, которые необходимо устранить законодателю.

Поскольку на уровне закона не была утверждена единая форма уведомления налоговой инспекции о принятии решения о смене юридического адреса, соблюсти новый порядок невозможно. В соответствии с последним, с 1 января 2016 года при изменении местонахождения, юридическое лицо обязано уведомить об этом регистрирующий орган в течение трех дней, используя утвержденную форму. Пакет документов для регистрации изменения подается в инспекцию только через 20 рабочих дней после принятия решения о смене местонахождения.

Обязательным документом, как при регистрации новой компании, так и при изменении адреса, становится документ, подтверждающий наличие права (собственности или аренды) на помещение (которое станет юридическим адресом).

Однако из данного правила предусмотрены изъятия: изменение местонахождения юридического лица в границах одного населенного пункта; а также использование места жительства одного из участников компании или ее руководителя в качестве юр. адреса.

При этом участник, предложивший свою недвижимость, должен обладать 50% и более голосов[13].

Также на практике сложно использовать нововведения, касающиеся учредительных документов юридического лица, а именно Устава. Закон предоставляет возможность использовать типовой вариант этого документа, форма которого еще не разработана и не утверждена на законодательном уровне.

Кроме того, в регистрационных формах, которые используются при создании новой организации и при внесении изменений (Р 11001 и № Р 14001) не добавлены графы, предназначенные для информации о переходе на типовой Устав.

Когда компания может действовать на основании такого документа?

1) Со дня учреждения;

2) Со дня принятия решения (участниками) о переходе на типовой вариант Устава.

И в первом, и во втором случае достаточно сообщить в регистрирующий орган о принятом решении.

Отказаться от типового Устава можно в любое время, также приняв и оформив решение об этом, утвердив свою редакцию Устава и известив налоговый орган.

Последним новшеством, касающимся учреждения юридических лиц в 2016 году, становится пункт о наличии возражений на проведение действий по их регистрации.

Такие возражения могут быть заявлены со стороны заинтересованных лиц и органов по утверждённой форме. Однако таковой пока не имеется. Возражения автоматически становятся поводом для приостановления действий по регистрации и для проверки достоверности представленной информации.

1.2 Соотношение договора создания юридического лица и учредительного документа юридического лица

Увеличение объема производства, развитие частной собственности, наличие интересов субъектов гражданских правоотношений в извлечении прибыли ведет к открытию новых юридических лиц. Наиболее распространенной организационно-правовой формой юридических лиц в современной России являются общества с ограниченной ответственностью, учредительным документом которых является устав. В уставе определяются наименование общества, его местонахождение, размер уставного капитала, состав и компетенция исполнительных органов, порядок принятия решений и иные сведения. Участники общества обязаны исполнять требования законодательства и обязанности, предусмотренные уставом. В противном случае они могут быть исключены в судебном порядке из общества.

В установленном законом и уставом порядке, участники общества вправе на внеочередном общем собрании внести изменения в устав. В частности, внести изменения в порядок проведения дальнейших собраний участников общества, в компетенцию исполнительных органов, возложить на всех или отдельно взятых участников дополнительные обязанности. Новые правила внесенные в устав станут обязательными для участников общества после регистрации изменений устава в государственном регистрационном органе. Для регистрации изменений устава требуется подача самого устава, оплата государственной пошлины, а также нотариально удостоверенного унифицированного заявления по форме 130013.

Из изложенного следует, что:

1) устав является локальным нормативным актом общества;

2) устав содержит в себе императивные начала обязательные для всех участников общества;

3) устав не может быть изменен в частных интересах, т. е. в интересах отдельно взятых участников или третьих лиц[25].

Логично было бы также сделать вывод, что нормы, закрепленные в уставе общества, обладают большей юридической силой по отношению к другим локальным источникам корпоративных отношений. Однако данный вывод некоторые юристы считают ошибочным, поскольку корпоративный договор, заключенный между участниками общества, в случае противоречия его условий уставу, подлежит исполнению надлежащим образом. Так, А.В. Асташкина пишет: "Корпоративный договор не должен содержать положения, противоречащие уставу хозяйственного общества. Однако возникновение таких противоречий не влечет недействительность данного договора, что снижает значение устава как учредительного документа"[29].

Возникшая коллизия между уставом и корпоративным договором объясняется тем, что, во-первых, законодатель умышленно указал в п. 7 ст. 67.2 ГК РФ, что "Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества", во-вторых, сложившаяся судебная практика верно указывает, что, поскольку устав не является законом, то противоречащие ему сделки не могут быть признаны недействительными. Поскольку корпоративный договор, несмотря на противоречие его положений условиям устава, является действительным, возникает вопрос, является ли корпоративный договор сделкой и должна ли его действительность определяться по нормам о недействительности сделок?

Некоторыми юристами-теоретиками высказывается позиция, что исходя из анализа п. 2 ст. 67.2 ГК РФ и п. 3, п. 4 ст. 66.3 ГК РФ, корпоративный договор является ничем иным, как решением общего собрания участников. "Приведенная норма, - по мнению В.К. Андреева и В.А. Лаптева, - позволяет прийти к выводу, что корпоративный договор скорее решение собрания, чем договор, поскольку волеизъявление участников формируется не на взаимной, встречной основе. Вопрос о нарушении корпоративного договора, о его недействительности следует решать по нормам о недействительности решения собрания (ст. 181.3 ГК РФ), а не по правилам недействительности сделок".

Если поддержать данную позицию, то возможно вновь восстановился бы юридический баланс между уставом общества и корпоративным договоров. Устав вновь возымел бы свое значение для общества, свое однозначное юридическое превосходство над остальными локальными нормативными актами корпораций, в частности над корпоративным договором, который в свою очередь стал бы некоторым дополнением к уставу с обязательным не противоречием ему.

Согласиться с данной позицией не представляется возможным, так как в корпоративном договоре может быть предусмотрена лишь обязанность в дальнейшем голосовать определенным образом на общем собрании. При этом предусмотренная обязанность сама по себе не является решением общего собрание. Более того, корпоративный договор заключается в простой письменной форме, тогда как принятое общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решение подтверждается путем нотариального удостоверения, если иное не предусмотрено уставом.

К тому же применение к корпоративному договору норм о недействительности решения собрания весьма проблематично. Так, сложным представляется признать корпоративный договор недействительным, если он заключен при отсутствии необходимого кворума или по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания, либо допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении.

Таким образом, корпоративный договор является консенсуальной двусторонней или многосторонней сделкой, для заключения которой не требуется передача каких-либо документов, подтверждений в исполнение условий договора, а согласование существенных условий сторонами основано на доверии, т. е. никак не связано с решением общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Сделка представляет собой осознанные, целенаправленные, волевые действия физических и юридических лиц, совершая которые, они стремятся к достижению определенных правовых последствий. Несмотря на то, что корпоративный договор является сделкой, осложненной корпоративным элементом, "вероятно, никто не будет спорить с признанием корпоративного договора разновидностью гражданско-правовой сделки, соглашения двух и более лиц, что предполагает применение к такому договору общих положений о договоре и (договорных) обязательств". Учитывая предмет корпоративного договора, правовые последствия его заключения лежат в сфере корпоративных отношений. При этом кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками об осуществлении последними своих корпоративных прав определенным образом. К этому договору будут применяться такие же правила, как и к корпоративному договору, т. е. третьи лица могут заключить фактически корпоративный договор с участниками общества. Таким образом, корпоративный договор, имея корпоративный элемент, преследует цель удовлетворения частных, личных интересов, но не интересов корпорации, не интересов всех субъектов корпоративных правоотношений[15].

Поскольку договор об осуществлении корпоративных прав может быть заключен с третьими лицами, к нему применяются правила корпоративного договора, при этом возникает вопрос о точности самого термина "корпоративный договор". Некоторыми юристами также ставится под сомнение верность термина: "Представляется, что изолированное использование данного термина без дополнительного уточнения некорректно, поскольку корпоративным (иными словами, договором в отношении корпорации) может быть поименован и учредительный договор, и договор о создании общества. Более точным, по нашему мнению, было бы использование термина "договор об осуществлении прав участников хозяйственных обществ", поскольку он четче отражает предмет данного договора - определение договором порядка осуществления корпоративных прав участников хозяйственных обществ". Данную позицию стоит признать верной по ряду причин:

1. все вышеприведенные дефиниции (учредительный договор, договор о создании общества, корпоративных договор) не имеют принципиальных отличий;

2. термин "договор об осуществлении прав участников хозяйственных обществ" более точно определяют суть этого документа;

3. поскольку законодатель определил, что к договору с участниками об осуществлении последними своих корпоративных прав с третьими лицами, применяются правила корпоративного договора, поэтому термин "договор об осуществлении прав участников хозяйственных обществ" шире термина "корпоративный договор";

4. термин "договор об осуществлении прав участников хозяйственных обществ" "вбирает" в себя все остальные: корпоративный договор, учредительный договор, договор о создании общества, уставной договор и др[20].

При этом, вне зависимости от точности терминологии, корпоративный договор введенный в гражданское законодательство, не теряет своей значимости в корпоративных правоотношениях.

Заключение участниками между собой корпоративного договора может использоваться для упрощения процедуры внесения изменений в положения устава общества. Так, определенный уставом порядок отчуждения доли уставного капитала может быть фактически изменен в заключенном корпоративном договоре. Например, в уставе может быть закреплено преимущественное право участников общества на отчуждаемую долю третьим лицам.

Для "обхождения" проведения общего собрания участников общества, составления заявления и подачи документов в государственный регистрационный орган участники могут заключить корпоративный договор в простой письменной форме, в котором будет указано, что участники отказываются от преимущественного права на покупку доли. Такая возможность, еще раз преуменьшает значение устава и подтверждает юридическое превосходство корпоративного договора над уставом общества.

Таким образом, юридическое превосходство корпоративного договора оставляет преимущество за уставом только в положениях устава, дублируемых из действующего законодательства, и в общих положениях о наименовании и местонахождении общества, размере его уставного капитала и в других общих положениях. При этом общие положения (наименование, местонахождения и т. п.) и информация об участниках, постоянно действующем исполнительном органе содержатся в ЕГРЮЛ . Следует отметить, что в выписке из ЕГРЮЛ содержится больше общей информации об организации, чем в уставе этой организации. В уставе, как правило, отсутствует информация о ее участниках, о единоличном исполнительном органе, отсутствуют номера ОГРН, ИНН, КПП. В то же время выписка из ЕГРЮЛ содержит эти общие сведения: указано кто является участником в обществе и какой размер доли принадлежит каждому, кто является постоянно действующем исполнительным органом (руководителем) в обществе, также другие общие сведения.

В такой ситуации можно сделать вывод, что устав общества теряет свои императивные начала и приобретает лишь информационный характер -с одной стороны, дублирует нормы права, с другой стороны, является своего рода дубликатом с меньшим количеством информации выписки из ЕГРЮЛ, в остальной же части он может быть нарушен или изменён путем заключения корпоративного договора.

При таком уменьшении значения роли устава в обществе можно было бы предположить, что устав общества следует полностью вывести из числа учредительных документов. Так, в 2009 г. законодатель вывел из перечня учредительных документов учредительный договор, что негативным образом на деятельности обществ с ограниченной ответственностью ни коем образом не сказалось. Однако такая же позиция с уставом все же неприемлема, так как он утверждается при создании общества до момента, когда в ЕГРЮЛ появляется информация об обществе, т. е. является единственным локальным нормативным актом общества с информацией о нем. При этом корпоративный договор, по сути своей подменяющий устав, может просто отсутствовать в обществе, т. е. может быть заключен или не заключен, так как к нему применяются общие положения о договорах, что означает, в частности, наличие добровольного волеизъявления сторон на его заключение.

Устранение конкуренции между уставом и корпоративным договором, а также исключение возникновения прямых либо косвенных противоречий между ними, возможно путем применения одной из следующих правовых моделей:

1) оставить в уставе только информационный характер с изложением в нем общих положений, таких как наименование общества, местонахождение, размер уставного капитала, иные общие положения, при этом корпоративному договору придать характер детального регулятора корпоративных отношений, с подробным изложением порядка деятельности организации, прав и обязанностей участников и третьих лиц;

2) наделить участников общества либо третьих лиц правом на судебную защиту о признании корпоративного договора недействительным в случае нарушения их прав и противоречий положениям устава[22].

Таким образом, либо корпоративный договор должен стать своего рода конституцией в обществе с ограниченной ответственностью при уменьшении значения устава, либо устав сохраняет за собой прежнее назначение, а на корпоративный договор вводятся ограничения.

Обе приведенные модели могут быть полноценно реализованы только на законодательном уровне, путем внесения соответствующих поправок в гражданское законодательство, во всех остальных случаях юридические противоречия, юридическая конкуренция между уставом и корпоративным договором неизбежно сохранятся.

Отметим еще раз, что деятельность любого юридического лица требует наличия определенного пакета документов, которые являются документальным подтверждением существования организации. Данные документы хранятся у руководителя, а их копии могут использоваться при заключении контрактов, участии в тендерах, совершении различных сделок в отношении самой организации.

Этот вопрос возникает в тех случаях, когда в соответствии с законом учредительными документами юридического лица являются учредительный договор и устав. Действующим законодательством такая ситуация предусмотрена для обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, объединений юридических лиц и некоммерческих партнерств.

В отличие от устава учредительный договор несет на себе функцию регламентации обязательственных отношений, возникающих между учредителями с момента его заключения до момента государственной регистрации создаваемого юридического лица. После государственной регистрации юридического лица функции учредительного договора и устава совпадают и заключаются в регламентации корпоративного правоотношения, а также закреплении правового статуса юридического лица.

Поэтому не случайно на практике учредительный договор и устав не просто дополняют, но во многом дублируют друг друга, поскольку большинство положений учредительного договора включается в устав. Вместе с тем возможны расхождения между условиями учредительного договора и положениями устава. В этих случаях согласно норме п. 5 ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ следует руководствоваться положениями устава.

Подобное решение законодателя обусловлено тем, что в отличие от учредительного договора устав обладает признаками локального нормативного акта, призванного урегулировать отношения учредителей друг с другом и отношения между учредителями и зарегистрированным юридическим лицом в процессе его деятельности, а также в случаях его реорганизации и ликвидации[29].

Ст. 52 Гражданского кодекса РФ предусматривает наличие у юридического лица единственного учредительного документа - устава, который должен быть у юридических лиц любой организационно-правовой формы, за исключением хозяйственного товарищества.

Для хозяйственного товарищества законодательство предусматривает учредительный договор, порядок его оформления и содержания аналогичен требованиям к уставу.

Других учредительных документов в 2016 году законодательство не предусматривает. Но практика делового оборота относит к ним следующее:

-протокол общего собрания учредителей о создании юридического лица;

-протокол общего собрания учредителей о назначении руководителя;

-приказ о назначении директора[26].

Отметим еще раз, с точки зрения законодательства, это не учредительные документы, но в общении с контрагентами они могут быть обозначены как учредительные.

Устав юридического лица является единственным документом, который регламентирует деятельность организации от целей создания до порядка ликвидации. Несмотря на то что в нем не содержится прямого указания на решение создать ООО, данный документ закрепляет волю учредителей на создание юридического лица и является обобщением их предложений по организации управления им. Законодательство не ограничивает круг вопросов, которые могут быть внесены в устав юридического лица, но четко определяет перечень информации, которая там должна быть обязательно. Устав любого юридического лица должен регламентировать следующие вопросы:

Наименование юридического лица - указывается как полное, так и сокращенное, а при наличии и на иностранных языках;

Информация о местонахождении - юридический адрес компании то есть место нахождения его исполнительного органа, в 2016 году допускается указывать только населенный пункт, где компания зарегистрирована, например, "Российская Федерация, Республика Дагестан, город Махачкала";

Сведения о размере уставного капитала - позволяет определить предел ответственности учредителей;

Права и обязанности участников - данный раздел позволяет четко определить, что юридическое лицо может потребовать от своих участников и какие у них есть права при осуществлении деятельности данного юридического лица;

Порядок выхода участника из общества - обеспечивает защиту интересов участников общества при отчуждении долей;

Определение органов управления - позволяет обозначить структуру управления юридическим лицом, полномочия органов управления;

Порядок хранения документации юридического лица - закрепляет обязанности по обеспечению сохранности документации, а также права учредителей по допуску к ней.

Остальные пункты вносятся учредителями на своё усмотрение. Желательно еще на стадии подготовки устава юридического лица учредителям согласовать все вопросы по его содержанию, так как в дальнейшем внесение изменений повлечет за собой необходимость дополнительных затрат как финансовых средств, так и времени[28].

В настоящее время законодательство предусматривает возможность использовать ООО типовой устав, форма которого утверждена уполномоченным государственным органом. Данная форма не содержит сведений о конкретном юридическом лице, поэтому при каких-либо изменениях не требуется их внесение в учредительные документы. Также при регистрации ООО не требуется предоставлять типовой устав в налоговые органы, достаточно только в решении о создании указать, что будет использоваться типовой устав [14].

В момент создания устав печатается в двух экземплярах, прошивается и скрепляется подписями учредителей. После чего оба экземпляра сдаются со всеми остальными документами на регистрацию юридического лица. После регистрации один экземпляр возвращается, заверенный работником налогового органа. С этого момента юридическое лицо считается зарегистрированным и вправе осуществлять свою деятельность. Устав хранится у руководителя организации, при необходимости он может снимать с него копии.

По мере развития бизнеса возникают ситуации, когда необходимо внести изменения в учредительные документы, то есть в устав юридического лица. Законодательство предусматривает следующие случаи, когда устав должен быть изменен:

- изменение размера уставного капитала;

- изменение наименования юридического лица;

- изменение видов деятельности - только в случае, если они конкретно поименованы в уставе;

- появление или ликвидация филиала - если они указывались или должны быть указаны в уставе.

Учредительные документы юридического лица - это основополагающие документы его существования, поэтому к таким документам собственники бизнеса должны относиться с должным вниманием. Устав юридического лица потребуется и в случае принятия решения о прекращении деятельности или выходе из бизнеса.

Например, человек, планирующий купить ООО, в первую очередь посмотрит устав юридического лица, а только потом попросит предоставить отчетность ООО на УСН. Устав организации необходимо проработать в самых мелких деталях. Сейчас без труда можно найти множество проектов уставов, но для успешного бизнеса необходимо разработать устав под конкретные особенности компании с учетом возможных перспектив развития.

Например, начиная бизнес, проекты с минимальным вложением, следует прогнозировать возможные варианты дальнейшего развития, например, открытие филиальной сети, и учитывать их в уставе компании. Как показывает практика, чем тщательнее составлен устав, тем меньше проблем корпоративного характера возникает в дальнейшем, и собственникам бизнеса не приходится отвлекаться на урегулирование спорных ситуаций в компании.

Чтобы осуществить создание юридического лица, заявитель, должен обратиться в налоговый орган лично, либо отправить пакет документов ценным письмом с описью вложения. Решение о регистрации либо в отказе о регистрации производится в течение 5 рабочих дней.

Сама процедура регистрации представляет собой присвоение организации номеров (ОГРН, ИНН, КПП), внесение ее в базы налогового учета и ЕГРЮЛ. На учредительных документах (Уставе) проставляется штамп, на котором указано название регистрирующего органа, ОГРН, ГРН, дата. Штамп ставят на месте прошива устава, он закрепляется подписью уполномоченного лица налогового органа, также выдается свидетельство о государственной регистрации создания юридического лица.

2. Виды договоров создания юридического лица

2.1 Учредительный договор в хозяйственных товариществах

Хозяйственные товарищества - одна из древнейших форм организации бизнеса, уходящая своими корнями в семейное предпринимательство. По мере развития общественных отношений члены семьи заменялись другими участниками общего дела - товарищами. Позже товарищеские объединения дополнили вкладчики, получавшие за свои вклады определенный процент.

Создание различного рода промышленных и торговых товариществ в современной экономике достаточно распространенное явление. Условия, на которых создаются эти товарищества, устанавливаются таким видом гражданско-правового договора, как учредительный договор.

В законодательстве нет специального определения понятия "хозяйственное товарищество", но в нем содержится совместное определение хозяйственных товариществ и обществ. Хозяйственным товариществом является корпоративная коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Особенности хозяйственного товарищества заключаются в т. ч. в том, что если все иные юридические лица действуют на основании уставов, утвержденных их учредителями (участниками), то деятельность хозяйственных товариществ осуществляется на основании учредительного договора, который заключают учредители хозяйственного товарищества.

Предприниматель может быть участником только одного товарищества. Товарищество не вправе иметь в своем составе некоммерческие организации и граждан, не занимающихся предпринимательской деятельностью [11].

В товариществе предполагается обязательное непосредственное участие входящих в его состав лиц в делах товарищества.

В обществе участие учредителей (участников) в его делах не исключаются, но и не является обязательным. Допускается одновременное участие в нескольких обществах, в т. ч. с однородными видами деятельности.

В хозяйственном товариществе его участники полностью отвечают по долгам юридических лиц всем своим имуществом (исключение - вкладчики коммандитного товарищества). Участники общества вообще не отвечают по его долгам, а несут только риск убытков.

...