Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования

РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА и ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ при ПРЕЗИДЕНТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

СЕВЕРО-ЗАПАДНЫЙ ИНСТИТУТ УПРАВЛЕНИЯ

Факультет (институт): юридический

Специальность/направление подготовки: юриспруденция

Кафедра теории и истории государства и права

КУРСОВАЯ РАБОТА (ПРОЕКТ) на тему:

«Правовое регулирование подрядных работ для государственных нужд»

Автор работы: Студент 2 курса очной формы обучения

Полякова Полина Сергеевна

Руководитель работы: профессор

Ячменев Юрий Васильевич

Санкт-Петербург 2018 г.



Оглавление

подрядный договор государственный нужда

Введение

1. Характеристика договора подряда для государственных нужд

1.1 Понятие и признаки подрядных работ для государственных нужд

1.2 Источники регулирования подрядных работ для государственных нужд

2. Элементы государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

2.1 Стороны государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

2.2 Основание и порядок заключения контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

2.3 Изменение и прекращение контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

Заключение



Введение

Городская инфраструктура - артерии в организме современного общества, с помощью которых каждый индивид в отдельности и все общество в целом ежедневно осуществляет свою деятельность. Школы, детские сады, больницы, метрополитен, досуговые центры - все это является неотъемлемой и важной частью общественной жизни, в то время как задачей государства является как строительство новых, так и поддержание старых элементов инфраструктуры. Усиливающиеся темпы строительства недвижимости в больших городах говорят о необходимости решения как на государственном уровне так и на уровне местной власти самых различных вопросов, начиная с правового регулирования и заканчивая поиском подрядчиков. Так по данным Федеральной службы государственной статистики в 2017 году было введено в действие 253800 жилых зданий, общей площадью 104623,1 тыс.метров кв.; 600 учебных зданий, площадью 3300 тыс.метров кв.; 600 зданий системы здравоохранения площадью 1300 тыс.метров кв. Федеральная служба государственной статистики [ http://www.gks.ru]

На основании представленных выше данных, можно увидеть серьезное отставание темпов строительства городской инфраструктуры по сравнению с показателями строительства зданий жилого фонда, что может означать необходимость повышения темпов строительства и увеличение объемов государственных заказов, или по крайней мере стабильный спрос на них.

Постоянная потребность государства в выполнении подрядных работ требует четкого правового регулирования данной области правоотношений.

Актуальность темы правового регулирования подрядных работ для государственных нужд обусловлена самой спецификой данного вида договора сразу по нескольким основаниям:

Во- первых, характеристика договора подряда для государственных нужд, согласно ст. 763 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) Гражданский кодекс РФ: от 30.11.1994 №51-ФЗ // Консультант плюс, 2018г [http://www.consultant.ru/document/cons_doc_law_9027/] , как возмездного и финансируемого из средств государственного бюджета, что по существу требует повышенного контроля и усиленного правового регулирования во избежание злоупотреблений средствами и в целях их наиболее оптимального использования.

Во- вторых - наличие особого статуса как у объекта так и у субъекта правоотношений. Объект, по смыслу ст.527 ГК служит удовлетворению государственных потребностей, целей и нужд,а субъектом может выступать лишь государственный заказчик что относит его к специальным субъектам правоотношений.

И в третьих, ряд положений, заключающих в себе ограничение принципа свободы договора, содержащегося в гражданском праве.

Все вышеперечисленное, позволяет сделать вывод о сложноорганизованной структуре договора подряда для государственных нужд. В силу этого, важно отметить необходимость комплексного подхода к регулированию данной сферы гражданского договора, поскольку расхождения, неточности и пробелы в данной области будут иметь серьезные, не только и не столько правовые но также общественные и политические последствия.

Отсюда исходит ряд задач поставленных в этой работе.

Это, прежде всего: системный анализ правовой базы, авторских исследований и правоприменительной практики по теме.

В ходе их решения необходимо установить, соответствует ли существующая нормативная база по вопросу договора подряда для государственных нужд, растущим запросам со стороны субъектов данных отношений? Достаточно ли комплексны существующие правовые нормы и законодательство в этой области, чтобы обеспечить эффективность и результативность проведения работ для государственных нужд, предотвращение коррупции и злоупотреблений на каждом из этапов работ. Ответ на эти вопросы является целью данной исследовательской работы.

Законодательство, нормативно-правовые акты, и правовая система в области регулирования договора подряда для государственных нужд выступают объектом исследования.

В качестве предмета мною рассматривается государственный контракт на выполнение подрядных работ и связанные с ним правоотношения.

Перед тем как перейти непосредственно к реализации поставленных задач, мне хотелось бы немного подробнее освятить природу самого понятия “подряд”.

Термин “подряд” в течении времени менял свое значение и трансформировался. Так одно из первых упоминаний датируется 7 июля 1654 года, временем царствования Алексея Михайловича, отца Петра Великого, тогда был объявлен указ о подрядной цене на доставку в Смоленск муки и сухарей. На определенных условиях подрядчик должен был отвезти хлеб в Смоленск, при этом освобождаясь от пошлины. .Феклистова Д. П. История зарождения и становления института государственных закупок в России // Молодой ученый. 2017г №7С. 371-373. И, хотя условия данного договора более схожи с современным договором поставки для государственных нужд нежели с договором подряда, в нем все таки есть такие элементы как публичность, особые условия заключения договора, и привилегии необходимые для покрытия расходов.

Широкое же распространение, договор подряда получил во время правления Петра Первого. Военные нужды, и масштабные реформы требовали привлечения большого количества рабочих рук и материалов . «...Для нынешнего военного случая ... пороху сделать сколько возможно с поспешением. И для того порохового дела объявить Его Великого Государя указ по всем воротам, чтобы явились подрядчики всяких чинов люди в Канцелярию Правительствующего Сената, и уговоры б свои записывали, кто сколько и как и по какой цене может пороху сделать» Указ Царя Петра Алексеевича июнь 1711 года. Тогда же за такими отношениями закрепилась конкурсная основа, прототип сегодняшних торгов, где предлагавший наименее низкую цену, и заслуживший доверие канцелярии Его Величества получал право на заключение договора подряда и на льготы полагавшиеся государственным подрядчикам. Бутырин Д. Сколько ясти позволено // Коммерсант.ru 16.09.2017

[https://www.kommersant.ru/doc/3408187]

Такая форма договора больше похожа на современное понимание договора подряда, поскольку предметом договора выступает результат работ, работы проводятся в оговоренный срок, а право на заключение договора государственного подряда предоставляется на конкурсной основе.



1. Характеристика договора подряда для государственных нужд

Регулированию отношений договора подряда для государственных нужд посвящены в ГК РФ шесть статей (ст. 763 - 768 ГК). В них раскрываются общий порядок проведения строительных и проектно-изыскательских работ, в которых на стороне заказчика выступает государство. Лаконичность ГК имеет объективные основания. С одной стороны, нормы § 5 главы 37 ГК распространяются только на строительные и проектно-изыскательские работы, проведение которых уже урегулировано нормами гл. 37 ГК. С другой стороны, отношения с участием государства сложны и обладают спецификой. С юридической, а тем более с практической точки зрения большое значение в них имеют моменты публично-правового характера (особенности бюджетного финансирования, порядок подготовки к заключению и заключение договоров и др.). Потребностью в установлении четких правил поведения субъектов, а также в создании механизмов, препятствующих злоупотреблениям со стороны государственных чиновников и должностных лиц, обусловлена потребность в сравнительно большем количестве императивных норм, чем для других разновидностей обязательств. Поэтому, конкретные правила, касающиеся отношений с участием государства, целесообразнее формулировать на уровне специальных нормативных актов, принимаемых в соответствии с ГК, но носящих, в том числе, комплексный характер и включающих нормы публичноправового характера или отсылки к таким нормам. Не случайно для подряда для государственных нужд ГК предусмотрел принятие специального закона (ст. 768). ФЗ от 05.04.2013г N 44 - ФЗ “о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд”

[http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_144624/]



1.1 Понятие и признаки подрядных работ для государственных нужд

По смыслу пункта 1 статьи 763 ГК ясно что “Подрядные строительные работы проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.”, то есть что заключение государственного контракта является необходимым условием для возникновения правоотношений между данными субъектами.

По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК). Как и другие подрядные договоры, государственный контракт по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным договором.

Вместе с тем, для него характерны некоторые особенности, позволяющие выделять его в отдельный вид договора подряда:

- основанием заключения государственного контракта является государственный заказ, размещаемый, как правило, по конкурсу;

- подрядные работы, составляющие предмет государственного контракта, должны быть предназначены для удовлетворения государственных потребностей Российской Федерации или ее субъекта;

- оплата подрядных работ, выполняемых по государственному контракту, должна финансироваться за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников;

- в роли заказчика по государственному контракту выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, действующий, как правило, от имени государства - Российской Федерации или субъекта Российской Федерации;

- отношения, вытекающие из государственного контракта, подлежат особому правовому регулированию;

- судьба государственного контракта поставлена в зависимость от состояния соответствующего бюджета, за счет которого осуществляется финансирование подрядных работ.

Еще в дореволюционные времена для отечественного правопорядка было характерно особое правовое регулирование гражданско-правовых отношений с участием казны, обеспечивающее соблюдение публичных интересов. Указанные отношения регламентировались отдельным правовым актом - Положением о казенных подрядах и поставках, содержавшим подробное и детальное регулирование порядка заключения соответствующих договоров, условий возникающих из них обязательств, способов обеспечения их исполнения и ответственности сторон за нарушение условий договоров.

После революции 1917 г. уже 30 сентября 1921 г. появилось Положение о государственных подрядах и поставках. Сохранение действия названного правового акта предусматривалось и при первой кодификации гражданского законодательства (ст. 235 ГК 1922 г.). Можно назвать и Закон 1923 г. «О государственных подрядах и поставках», который устанавливал специальные правила, регулирующие отношения по выполнению подрядных работ с участием в качестве заказчика государственных учреждений и государственных предприятий. Правда, в дальнейшем созданная административно-командная система управления экономикой уже не нуждалась в особом регулировании подрядных работ для государственных нужд, поскольку практически все договоры подряда на капитальное строительство заключались на основе плановых актов и обеспечивались централизованным государственным финансированием.

В современной экономике, построенной на началах свободного товарного оборота, очевидна необходимость особого регулирования отношений по выполнению подрядных работ, предназначенных для удовлетворения государственных нужд, предопределяемых потребностями Российской Федерации и ее субъектов в сфере обеспечения обороны и безопасности страны, жизни и здоровья граждан. И, хотя во второй части Гражданского Кодекса РФ под договор подряда для государственных нужд отведен отдельный параграф, необходимо отметить, что на момент принятия части второй Гражданского Кодекса РФ законодательство о контрактной системе отсутствовало, и регулировалось по имеющимся в Кодексе нормам.

После принятия Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в 2013 году (далее- ФЗ “о контрактной системе”) Федеральный закон N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 // Консультант плюс 2018 ⁷ Там же ст 104 ФЗ ситуация в корне поменялась. Трудно переоценить важность данного закона для сферы государственных заказов. Целями законопроекта являлось существенное повышение качества обеспечения государственных нужд за счет реализации системного подхода к формированию, размещению и исполнению государственных контрактов, обеспечение прозрачности всего цикла закупок от планирования до приемки и анализа контрактных результатов, предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере обеспечения государственных и муниципальных нужд. В частности, Закон предусматривает создание реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), что служит еще одним рычагом воздействия на подрядчика.⁷ Нормативный акт подробно прописывает все стороны государственного контракта от общих принципов правоотношений такого типа, до инвестиционных обязательств. Принятие данного акта с одной стороны сильно облегчило порядок разрешения споров возникающих по вопросам государственного контракта, и в то же время усложнила сам порядок функционирования системы, внеся достаточно большое количество изменений и нововведений. Комментарий к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" стр.2-4.

На мой взгляд, наиболее важными признаками договора подряда, и в то же время наиболее противоречивыми можно назвать удовлетворение в результате выполнения работ, государственных потребностей и ее субъекта, а также признак государственного заказа осуществляемого на конкурсной основе.

В первом случае, поскольку понятие государственных потребностей недостаточно очерчено, и предоставлено на трактование органам власти субъектов что зачастую приводит к злоупотреблениям, позволяя проводить работы с намного более частой периодичностью, Газета. ру [https://www.gazeta.ru/auto/2013/07/23_a_5505805.shtml] чем того требует правовой принцип-разумности.

Второй признак - мне хотелось бы рассмотреть подробнее.

Контрактная система регулирует отношения направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд, обеспечивая в то же время гласность и прозрачность осуществления закупок и определения поставщиков.(Фз «о контрактной системе»7).

Данная система, с одной стороны контролирует рынок государственных закупок, накладывает определенные правила и ограничения, как, например в ст. 14 Федерального закона о контр., где устанавливается запрет на допуск товаров, работ, услуг происходящих из иностранных государств. Или в ст. 99 там же перечисляются различные формы контроля поставщиков и подрядчиков. Однако, с другой стороны, обеспечивает открытость и прозрачность рынка гос закупок, благодаря принципам, закреплённым в Фз и детальному регулированию порядка проведения закупок, что обеспечивает гарантии добросовестности, как со стороны государства, так и со стороны подрядчика, что ведёт к выгоде обоих сторон.

Государство в лице, уполномоченных на то органов, в свою очередь следит за соблюдением законодательно закреплённых норм, посредством проверок и мониторингов . Однако, при существовании такого регулирования, все равно нарушения существуют даже в наиболее крупных и масштабных проектах. Например, при строительстве Санкт-Петербург арены, где Федеральная Антимонопольная Служба обнаружила нарушения при заключении дополнительного контракта на осуществление строительных работ. "Инспекция, рассмотрев жалобу, решила признать нарушение первой и пятой частей статьи 24, а также первой части статьи 93 закона о контрактной системе -- неправомерный выбор способа определения поставщика. Предписание выдаваться не будет, также не будет накладываться штраф, поскольку ранее комитет государственного финансового контроля уже назначил штраф в размере 50 тысяч рублей" ФАС [https://fas.gov.ru] . На данном примере хорошо видно, что, санкции, за нарушения в области государственных закупок не могут служить достаточным препятствием для нарушения порядка государственных закупок, поскольку убытки и риски, которые несёт недобросовестный подрядчик в виде штрафа( в данном случае 50 тысяч рублей), прибыль от совершения подобной сделки превышает в стони тысяч раз (в данном случае - стоимость работ составила 952 миллиона рублей).

Смысл выделения среди отдельных видов договора подряда государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд “состоит в том, что для достаточно четко обозначенной области отношений, связанной с удовлетворением общих для государства как такового потребностей, создается особый правовой режим” Алексеев С.С. Гражданское право: учебник - 2-е изд. - М: Проспект, 2009. - 528 с..

Таким образом, мы определили основные отличительные признаки договора подряда для государственных нужд, и рассмотрели наиболее важные из них.

1.2 Источники регулирования подрядных работ для государственных нужд

Одной из наиболее “свежих” исследовательских работ по теме договора подряда, всесторонне рассматривающей проблематику договора подряда и изменения, вызванные вступлением в силу ФЗ “о контрактной системе” является труд Р.Б Куличева “Правовое регулирование подрядных работ для государственных нужд”. В этой книге он проводит системный анализ ФЗ “о контрактной системе” и его предшественника Федерального закона от 21 июля 2005 года N 94- ФЗ ”о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд”. [http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_54598/] В этой связи он рассматривает как частно- правовые, так и публично правовые аспекты закупок, подрядных работ для государственных нужд с точки зрения реализации органами государственной власти своих полномочий в сфере государственного управления.

Что касается источников регулирования, в своей работе Куличев классифицирует нормативно-правовые акты, регулирующие подрядные работы для государственных нужд, по следующим основаниям:

В зависимости от стадии осуществления подрядных работ он выделяет - акты, регулирующие порядок заключения договора подряда ; акты, регулирующие порядок исполнения договора ; ответственность за нарушение законодательства в области исполнения заключённого государственного контракта .

В порядке иерархии нормативно- правовых актов- Федеральные акты ; акты субъектов федерации. Р.Б. Куличев “Правовое регулирование подрядных работ для государственных нужд” изд.

Юстицинформ Москва 2016г. 20-23с.

Данная работа, хотя и освещает положительную динамику законотворчества в области договора подряда для государственных нужд, в то же время содержит массу конструктивной критики . В частности, автор указывает на слабую проработку правоотношений, возникающих после заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд. Сюда входят правовые вопросы исполнения государственных контрактов, вопросы пересмотра сроков в связи с обстоятельствами непреодолимой силы, защита прав государственного заказчика, контроль и надзор за выполнением подрядных работ.

Мною был сделан акцент на исследовательской работе Куличева, не только ввиду совпадения предмета исследования, но и ввиду актуальности его работы, поскольку рассматриваемый им ФЗ “о контрактной системе” является на данный момент практически единственным правоустанавливающих документом в этой сфере.

Однако, В.С.Чертков и Н.В. Мижарева в статье “Практика применения закона о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд через систему контроля ” высказывают противоположную позицию. В.С.Чертков и Н.В. Мижарева в статье “Практика применения закона о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд через систему контроля ” //Экономические науки №10 2015г 80-84с. ¹⁵ Там же 81с.

Авторы отмечают, что ”введение ФЗ “о контрактной системе ” усилило направление по регулированию ответственности и качества размещения закупок заказчиками”.¹⁵ В качестве аргументов авторы указывают введение, прежде отсутствующей, процедуры мониторинга, закреплённой теперь в ст. 97 ФЗ “о контрактной системе ”, а также системой аудита, позволяющей осуществлять экспертно- аналитическую деятельность, оценивая таким образом, законность, и обоснованность проведения работ, государственных закупок.

В виде отдельного субъекта контроля законодатель впервые выделяет и закрепляет гражданский и общественный контроль. И здесь хотелось бы отдельно отметить широкий спектр прав, предоставленных таким общественным объединениям. К ним относятся такие права как: - подготавливать предложения по совершенствованию законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок;

– направлять заказчикам запросы о предоставлении информации об осуществлении закупок и о ходе исполнения контрактов;

– мероприятием, которое дает возможность осуществления контроля исполнения законодательства о закупках является также возможность любого участника закупок (физ. или юр. лица) направить запрос о даче разъяснений положений аукционной или конкурсной документации, при этом не обязательно быть участником, подавшим заявку на участие в такой процедуре (но необходимо иметь аккредитацию на торговой площадке, если это аукцион);

– осуществлять независимый мониторинг закупок и оценку эффективности закупок, в том числе оценку осуществления закупок и результатов исполнения контрактов в части их соответствия требованиям Закона № 44-ФЗ;

– обращаться от своего имени в государственные органы и муниципальные органы с заявлением о проведении мероприятий по контролю;

– обращаться от своего имени в правоохранительные органы в случаях выявления в действиях (бездействии) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссий по осуществлению закупок и их членов, должностных лиц контрактной службы, контрактных управляющих признаков состава преступления;

– обращаться в суд в защиту нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов группы лиц в соответствии с законодательством РФ [5].

Положение п. 3 ч. 3 ст. 102 ФЗ “о контрактной системе ” предусматривает право общественных объединений и объединений юридических лиц, осуществляющих общественный контроль, также осуществлять независимый мониторинг работ и государственных закупок и оценку эффективности работ, государственных закупок, в том числе оценку осуществления работ и государственных закупок и результатов исполнения контрактов в части их соответствия требованиям данного Закона. Вышеперечисленных список дает основания полагать, что хотя договор подряда для государственных нужд и предусматривает в качестве сторон договора государство или его субъект и подрядчика, тем не менее сама специфика понятия государственных нужд включает граждан (потенциальных пользователей результатами работ) в круг заинтересованных лиц. И благодаря ст. 102 ФЗ “о контрактной системе ” граждане, осуществляя контроль могут воздействовать на участников договора действуя в своем благе и в своем интересе.

Пункт 1 статьи 767 ГК устанавливает, что изменение условий государственного контракта допускается в случае уменьшения соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ. Таким образом, следующим источником правового регулирования подрядных работ для государственных нужд является Бюджетный кодекс РФ.

Бюджетный кодекс РФ устанавливает основные начала порядка оплаты товаров, работ, услуг, закупаемых для государственных нужд, в том числе, подрядных работ для государственных нужд. Пунктом 2 статьи 72 БК РФ установлено, что государственные контракты заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд, сформированным и утвержденным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, за исключением случаев, установленных пунктом 3 статьи 72 БК РФ.

Под лимитом бюджетных обязательств понимается объем прав в денежном выражении на принятие бюджетных обязательств и (или) их исполнение в текущем финансовом году (текущем финансовом году и плановом периоде).

Таким образом, государственные контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд заключаются на сумму, не превышающую установленного для государственного заказчика размера, предусмотренного законом о бюджете на текущий финансовый год (финансовый год и плановый период) для финансирования соответствующей части расходных обязательств.

В то же время Бюджетный кодекс РФ в пункте 3 статьи 72 предоставляет государственным заказчикам право заключать государственные контракты на выполнение работ, длительность производственного цикла выполнения которых превышает срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств. Такие государственные контракты заключаются в пределах средств, установленных на соответствующие цели решениями о подготовке и реализации бюджетных инвестиций в объекты государственной собственности, принимаемыми в соответствии со статьей 79 БК РФ, на срок реализации указанных решений.

Кроме того, Бюджетный кодекс РФ допускает заключение государственных контрактов, предметами которых является выполнение работ, длительность производственного цикла выполнения которых превышает срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств, в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации и высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, в пределах средств и на сроки, которые установлены указанными актами, а также в соответствии с иными решениями Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, принимаемыми в порядке, определяемом соответственно Правительством Российской Федерации и высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации.



2. Элементы государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

2.1 Стороны государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

Сторонами в государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд являются государственный заказчик и подрядчик. Статьей 764 ГК предусмотрено, что в роли государственного заказчика по государственному контракту выступает государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами, а в роли подрядчика - юридическое лицо или гражданин.

Вместе с тем, в тех случаях, когда государственным заказчиком по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд является государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами (т.е. выделенными ему на эти цели средствами из бюджета), истинным государственным заказчиком должно признаваться публично-правовое образование: Российская Федерация или ее субъект.

Ситуация не меняется, если в роли государственного заказчика по государственному контракту выступает организация, наделенная государственным органом правом распоряжаться выделенными ему необходимыми инвестиционными ресурсами. И в этом случае, делегируя организации право распоряжаться соответствующими инвестиционными ресурсами, государственный орган действует не в качестве правосубъектного участника гражданских правоотношений, а как субъект публичного права в пределах своей компетенции. Поэтому и указанная организация остается лишь номинальным участником указанных гражданско-правовых отношений, истинным субъектом которых является соответствующее публично-правовое образование.

Другое дело, когда публично-правовое образование в лице его компетентного органа в целях удовлетворения государственных потребностей в строительных и проектно-изыскательских работах выбирает иную структуру договорных связей: оставляет за собой роль инвестора и делегирует часть своих функций заказчику (застройщику) на основе отдельного инвестиционного договора, а последний заключает от своего имени с подрядчиком договор подряда на выполнение проекта и осуществление строительных работ. Возможными заказчиками (застройщиками) могут являться государственные учреждения и унитарные предприятия, в том числе дирекции строящихся объектов; негосударственные коммерческие организации, получающие государственные капиталовложения по стройкам и объектам, включенным в перечень, на условиях приобретения в собственность Российской Федерации акций (долей) этих организаций стоимостью, эквивалентной размеру бюджетных инвестиций, а также органы государственной власти Российской Федерации и их территориальные органы. Гатин А.М. Гражданское право: учебное пособие. - М: Эскмо, 2010. - 368 с.

Что касается подрядчика по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд, то в соответствии со ст. 764 ГК в этой роли может выступать юридическое лицо или гражданин (последний должен иметь статус индивидуального предпринимателя). Вместе с тем законодательством о проведении торгов в целях размещения заказов для государственных нужд, а также правилами о заключении государственных контрактов в отдельных сферах деятельности предусмотрены разнообразные (в том числе фактические) ограничения в отношении потенциальных подрядчиков по государственным контрактам. Так, ФЗ “о контрактной системе” установлено, что участником конкурса может быть только то лицо, которое имеет необходимые производственные мощности, оборудование и трудовые ресурсы для выполнения работ. Участие в конкурсе иностранных участников допускается только при том условии, что производство соответствующих работ для государственных нужд в Российской Федерации либо не осуществляется, либо является экономически нецелесообразным.

Определенные ограничения, относящиеся к субъектному составу отношений по государственному контракту, установлены Федеральным законом «О государственном оборонном заказе». В частности, в этой сфере отношений генеральным заказчиком может быть федеральный орган исполнительной власти, а головным исполнителем - организация, заключившая договор с государственным заказчиком, которая далее оформляет договор от своего имени с конкретными исполнителями государственного оборонного заказа. Контракты с иностранными юридическими лицами на выполнение работ по обеспечению государственного оборонного заказа должны заключаться в специальном порядке, определяемом Правительством РФ. Там же - 368 с.

Необходимо также отметить, что поставщик может привлекать к исполнению государственного контракта третьих лиц. В этой связи на практике возник вопрос о возможности участия этих лиц в заключении договора со всеми вытекающими отсюда последствиями. В этой связи следует обратить внимание на письмо Минфина РФ от 2 февраля 2001 г. которым сообщена позиция Главного управления федерального казначейства. Письмо Минфина РФ от 2 февраля 2001 г. N 3-01-01/01-48 "О заключении

государственного контракта на поставку товаров (работ, услуг) для государственных нужд" [http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_30427/] По их мнению, действующим законодательством Российской Федерации не предусмотрено заключение с победителем конкурса (исполнителем) других государственных контрактов, в том числе трехсторонних, содержащих обязательство государственного заказчика перечислять средства федерального бюджета не победителю конкурса (исполнителю), а напрямую третьему лицу, привлекаемому для выполнения отдельных работ по государственному контракту (соисполнителю).

Не является стороной контракта, но участвует в возникающих в связи с заключением государственного контракта правоотношениях организатор конкурса. Организатор конкурса - юридическое лицо, которому государственный заказчик на основании договора передает часть своих функций по проведению конкурса.

2.2 Основание и порядок заключения контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

Как отмечалось ранее, роль специальных правил, устанавливающих основания и порядок заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, выполняют нормы, содержащиеся в ст. 527 и 528 ГК, которыми регулируются основания и порядок заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (ст. 765 ГК), а также ФЗ “о контрактной системе”. В связи с этим, следует отметить, что государственный контракт заключается на основе государственного заказа на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Основной способ размещения государственных заказов состоит в проведении открытых или закрытых торгов (конкурсов). В этом случае заключение государственного контракта с подрядчиком, объявленным победителем конкурса, для государственного заказчика является обязательным.

Однако не исключается и возможность прямого доведения государственных заказов до подрядчиков. Так, постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. №1222 «О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)» Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. №1222 «О продукции, закупаемой для государственных нужд без проведения торгов (конкурсов)»

[http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16255/] установлен исчерпывающий перечень работ, контракты, на проведение которых могут заключаться без проведения конкурса.

В частности, в указанный перечень включены работы по поддержанию производственных мощностей. В этом случае необходимо, чтобы подрядчик принял государственный заказ к исполнению. И только в исключительных случаях, устанавливаемых законом, заключение государственного контракта является для подрядчика обязательным при том условии, что ему со стороны государственного заказчика будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены подрядчику в результате выполнения государственного контракта (за исключением подрядчика - казенного предприятия).

Необходимым основанием государственного контракта служит целевая программа, которая формируется государственным заказчиком в соответствии с заключенным соглашением и решением Правительства РФ. Указанная программа после проведения ее экспертизы и при наличии положительной оценки Министерства экономики РФ утверждается Правительством РФ. Специальным основанием заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд служит Перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд, который ежегодно формируется Министерством экономического развития и торговли и подлежит утверждению Правительством РФ.

Статьей 528 ГК предусмотрен дифференцированный порядок заключения государственного контракта в зависимости от способа размещения государственного заказа на выполнение работ для государственных нужд. При проведении конкурса государственный контракт с подрядчиком, победившим на конкурсе, должен быть заключен государственным заказчиком не позже чем через 20 дней со дня проведения конкурса. В противном случае подрядчикпобедитель конкурса вправе обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении государственного заказчика к заключению государственного контракта и потребовать возмещения убытков, вызванных уклонением последнего от заключения государственного контракта.

В случаях, когда государственный контракт оформляется на основе доведенного до подрядчика и принятия последним государственного заказа на выполнение подрядных работ для государственных нужд, действует следующий порядок его заключения. Сначала проект государственного контракта разрабатывается государственным заказчиком и направляется подрядчику, который должен рассмотреть и подписать его в 300 дневный срок со дня его получения и возвратить один подписанный экземпляр государственному заказчику. Если подрядчика не устраивают отдельные условия проекта государственного контракта, он в тот же срок должен возвратить государственному заказчику подписанный проект государственного контракта вместе с протоколом разногласий по отдельным его условиям. В тот же 30 дневный срок подрядчик может уведомить государственного заказчика о своем отказе от заключения государственного контракта. Ванин В.В. Правовое регулирование удовлетворения государственных нужд в рыночной экономике России: теория и практика: Автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук / Ростов-на-Дону, 2008. 48 с.Государственному заказчику предоставляется 30 дней для рассмотрения полученного от подрядчика протокола разногласий к государственному контракту. В течение указанного срока государственный заказчик может сообщить подрядчику о принятии его редакции спорных условий либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае, а также при истечении тридцатидневного срока разногласия по государственному контракту могут быть переданы контрагентом стороны, обязанной заключить государственный контракт, в срок не позднее 30 дней на рассмотрение арбитражного суда. Если же сторона, для которой заключение государственного контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона может обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении к заключению государственного контракта.

Однако соблюдения формального порядка и сроков действий сторон по оформлению договорных отношений еще недостаточно для признания государственного контракта заключенным. Необходимо, чтобы сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям государственного контракта (п. 1 ст. 432 ГК). Для государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд в ст. 766 ГК предусмотрен перечень его существенных условий, к которым отнесены следующие условия:

- об объеме и стоимости подлежащей выполнению работы;

- о сроках начала и окончания работы;

- о размере и порядке финансирования и оплаты работы;

- о способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

Кроме того, в случае, когда государственный контракт заключается по результатам конкурса на размещение заказа на подрядные работы для государственных нужд, его условия определяются в соответствии с объявленными условиями конкурса и представленным на конкурс предложением подрядчика, признанного победителем конкурса (п. 2 ст. 766 ГК).

Круг условий, составляющих содержание государственного контракта (в том числе и существенных условий), расширяется специальным законодательством. Например, в силу п. 3 ст. 72 БК в государственный контракт должно быть включено «обязательное условие» о выплате неустойки на случай нарушения исполнителем своих обязательств (впрочем, данное требование корреспондирует положению ст. 766 ГК о необходимости предусматривать в государственном контракте условия о способах обеспечения исполнения обязательств сторон). Федеральным законом «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» предусмотрена возможность включения в государственный контракт условий, обеспечивающих контроль со стороны государственного заказчика (без вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика) за ходом работ, а также условий о консультативной и иной помощи подрядчику, оказываемой государственным заказчиком.

Говоря о содержании государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, не следует забывать о том, что в соответствии с п. 1 ст. 763 ГК предмет государственного контракта могут составить подрядные строительные работы (ст. 740 ГК) и (или) проектные и изыскательские работы (ст. 758 ГК). Поэтому, определяя круг условий (в том числе существенных) такого государственного контракта, необходимо учитывать, также правила, регулирующие соответственно договор строительного подряда и договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ с учетом общих положений о договоре подряда, применяемых к названным договорам. Торосян Д.С. Гражданско-правовые основы регулирования подрядных работ для государственных и муниципальных нужд. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Ростов-на-Дону, 2009. - 26 с. Например, если государственным контрактом предусматривается выполнение строительных работ для государственных нужд, то помимо условий, предусмотренных ст. 766 ГК, такой государственный контракт обязательно должен включать условие о составе и содержании проектно-технической документации, а также о порядке и сроке ее подготовки (п. 2 ст. 743 ГК). Если же по государственному контракту подлежат выполнению проектные и изыскательские работы, такой государственный контракт не может обойтись без условий, конкретизирующих порядок и сроки передачи подрядчику задания на проектирование и иных исходных данных, необходимых для составления проектно-технической документации (ст. 759 ГК).

Помимо, содержащихся в ФЗ “о контрактной системе” специальных правил, регулирующих исполнение государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, к соответствующим отношениям также подлежат применению нормы об исполнении сторонами обязательств, вытекающих соответственно из договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

Не предусмотрены ГК и какие-либо специальные правила об ответственности государственного заказчика и подрядчика за нарушение государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд. Однако, положения о такой ответственности содержатся в специальном законодательстве. Так, основными положениями порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд предусмотрено, что в случае задержки аванса, а также оплаты выполненных работ и окончательного расчета с подрядчиком государственный заказчик возмещает подрядчику причиненные убытки, включая затраты, выразившиеся в уплате процентной ставки по займам и кредитам. При нарушении со стороны подрядчика предусмотренных государственным контрактом сроков ввода в эксплуатацию предприятий, зданий, сооружений, пусковых комплексов и очередей, а равно отдельных объектов, бюджетное финансирование и льготное государственное кредитование приостанавливаются, а с виновного подрядчика взыскивается неустойка (штраф) в размере одной тысячной части договорной стоимости за каждый день просрочки завершения строительства. Там же 26с. В том числе, применяются также следующие способы обеспечения исполнения обязательств, составляющих содержание договора подряда, к ним относится, прежде всего, право удержания, принадлежащее подрядчику. Суть этого права состоит в том, что при неуплате причитающегося вознаграждения заказчиком подрядчику последний может удержать результат работ, а вместе с ним и переданное заказчиком оборудование, материалы и другое имущество до полной их оплаты. Аналогичные последствия наступают при нарушении заказчиком другой своей обязанности - принять результат работ п. 6 ст. 720 ГК . В таком случае подрядчик вправе его реализовать, а полученную сумму использовать для покрытия долга. Имеется в виду, что если заказчик уклоняется от приемки, то по прошествии месяца после двукратного его предупреждения результат работ продается, а вырученная сумма за вычетом причитающегося подрядчику вознаграждения вносится на имя заказчика в депозит нотариуса (в случаях, установленных законом, - в депозит суда).

2.3 Изменение и прекращение контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд

В ст. 767 ГК предусмотрено, что в случае уменьшения соответствующими государственными органами в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны государственного контракта должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. При этом подрядчику предоставлено право требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ. Изменения могут также касаться объема работ, сроков их исполнения, объемов финансирования, способов обеспечения обязательств, а также иных условий.

Особым условием в государственном или муниципальном контракте является условие о сроках выполнения работ, так как оно зависит от финансирования государственного или муниципального заказчика из федерального бюджета, бюджета субъекта РФ и местного бюджета. В случае если такое финансирование меняется, то сторонам необходимо согласовать новые сроки выполнения работ, так как эти сроки зависят от периодов финансирования. Также в этом случае могут быть пересмотрены иные условия выполнения работ, например объемы работ, состав материалов, при помощи которых производятся эти работы, необходимость содействия государственного или муниципального заказчика в проведении работ и т.д.

Если сроки выполнения работ меняются, а это влечет за собой причинение подрядчику убытков, например невозможность выполнения других заказов, то государственный или муниципальный заказчик обязан возместить подрядчику причиненные убытки. Комментарий к ГК РФ части 2 от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред от 18.04.2018г) [http://www.consultant.ru]

Таким образом, изменение государственного контракта возможно лишь при наличии определенных законом обстоятельств.

Во-первых, основанием для обязательного внесения изменений в государственный контракт может служить лишь правомерное уменьшение бюджетного финансирования подрядных работ для государственных нужд. Если такое изменение бюджетного финансирования произведено без предусмотренных законодательством оснований и с нарушением установленного порядка, государственный контракт не подлежит изменению, а государственный заказчик должен нести ответственность перед подрядчиком за нарушение своих обязательств по финансированию и оплате подрядных работ.

Во-вторых, правомерное уменьшение бюджетного финансирования является обязательным основанием изменения государственного контракта в части сроков проведения подрядных работ, а при необходимости и иных условий. Следовательно, если подрядчик или государственный заказчик не пожелают вносить такие изменения, их контрагент вправе предъявить требование об изменении государственного контракта в судебном порядке (п. 2 ст. 450 ГК). Заинтересованной стороной на рассмотрение арбитражного суда могут быть переданы и разногласия, касающиеся отдельных условий соглашения об изменении государственного контракта.

В-третьих, приведенное правило включает в себя и определенное средство защиты законных интересов подрядчика в виде возможности возмещения за счет государственного заказчика убытков, причиненных изменением сроков производства подрядных работ. Торосян Д.С. Гражданско-правовое регулирование выполнения работ для государственных и муниципальных нужд: проблемы и решения // Бизнес в законе. 2007. №4. 10с. Если иное не предусмотрено законом, изменения государственного контракта, не связанные с уменьшением бюджетного финансирования подрядных работ, осуществляются по соглашению сторон. Таким образом, по общему правилу исключается возможность изменения государственного контракта как по требованию одной из сторон в судебном порядке, так и путем односторонних действий даже в том случае, если право соответствующей стороны на одностороннее изменение условий обязательства предусмотрено в государственном контракте (п. 3 ст. 450 ГК).

...