Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Беларусь

Учреждение образования

«Гомельский государственный технический университет имени П.О. Сухого»

Институт повышения квалификации и переподготовки кадров

Кафедра «Социально-гуманитарные и правовые дисциплины»

Курсовая работа

По дисциплине «Гражданское право»

На тему «Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования»

Выполнил

Т.О. Русакович

Проверил

С. П. Кацубо

Гомель 2019



Содержание

Введение

1. Понятие и значение договора факторинга

1.1 Понятие договора факторинга

1.2 Классификация договора факторинга

1.3 Значение договора факторинга

1.4 Порядок и форма заключения договора факторинга

2. Существенные условия, права, обязанности и ответственность сторон по договору факторинга

2.1 Существенные условия договора факторинга

2.2 Предмет уступки по договору факторинга

2.3 Права сторон по договору факторинга

2.4 Обязанности сторон по договору факторинга

2.5 Ответственность сторон по договору факторинга

3. Правовое регулирование факторинга в Республике Беларусь и Российской Федерации

Заключение

Список использованных источников

Приложение



Введение

Договор факторинга в последнее время начинает занимать значительное место в цивилистических исследованиях. Объясняется это все большим значением, которое в современных экономических условиях приобретают сделки, направленные на оборот прав требований из обязательства. Последнее обстоятельство обусловлено, в свою очередь, тем, что цессия позволяет вовлечь в хозяйственный оборот наряду с имуществом также юридически обеспеченное право требовать передачи такого имущества. Оборотоспособность такого права - одно из основных его свойств, определяющих его ценность для гражданского оборота. Насущная потребность экономики в этом плане состоит в том, чтобы такое право, являясь активом, могло без значительных издержек и правовых рисков передаваться от одного лица к другому. В связи с этим недостаточно назвать имущественное право объектом гражданских прав, как это сделано в ст. 128 ГК. Также необходимо разработать четкие правила заключения и исполнения договоров, опосредующих передачу прав, в том числе и договора факторинга, что без натяжки можно назвать одной из важнейших задач современной науки гражданского права.

В современной доктрине банковского права существует тенденция широкого понимания термина «депозит». В Швейцарии, например, депозитные операции банков очень многочисленны, и осуществляются они не только по поводу денег.[1]

В соответствии с ч. 2 ст. 773 ГК во вклад по договору банковского вклада (депозита) могут быть внесены также драгоценные металлы и (или) драгоценные камни. В БК содержится аналогичная норма (ст. 191 БК). Однако указанные нормы не вписываются в понятие банковского вклада (депозита), которое приведено в ст. 179 БК. Тем не менее, положения гл. 21 БК «Банковский вклад (депозит)» применяются к банковскому вкладу (депозиту) драгоценных металлов и (или) драгоценных камней, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь или не вытекает из существа обязательств по договору банковского вклада (депозита) драгоценных металлов и (или) драгоценных камней (ч. 4 ст. 191 БК).

В законодательстве Республики Беларусь термины «вклад» и «депозит» используются как равнозначные. Однако в правоприменительной практике наметилась устойчивая тенденция, когда термин «вклад» употребляют применительно ко вкладам (депозитам) физических лиц, а термин «депозит» - ко вкладам (депозитам) юридических лиц. [2]

Целью исследования является комплексное исследование отношений факторинга, существующих в Российской Федерации, выявление уровня и тенденций развития этих отношений. Поставленная в работе цель определяет следующие задачи:

1. Определить место отношений факторинга в системе отношений перемены лиц в обязательстве.

2. Охарактеризовать отношения финансирования под уступку денежного требования, определить их экономическую и правовую природу.

3. Раскрыть содержание договора факторинга.

4. Проанализировать судебно-арбитражную практику.

5.Выделить проблемы в регулировании и реализации факторинговых отношений.

В специализированной литературе данная тема освещена недостаточно полно. Отдельные аспекты представлены в немногочисленных трудах отечественных ученых и специалистов-практиков, постоянно выступающих с научными публикациями по вопросам факторинга. Среди них следует выделить: Алексанову Ю.А., Гвоздева Б.З., Ивасенко А.Г., Новоселову Л.А., Покаместова И.Е., Суханова Е.А., Трейвиша М.И., Шевченко Е.Е. и ряд других.

В работе использованы частные и общие методы исследования, включая структурный, функциональный, системный (всесторонний, последовательный анализ проблемы), сравнительно-правовой (сопоставление различных правовых норм и порядков), исторический и генетический (при анализе процесса возникновения, становления института факторинга) методы исследования.

1. Понятие и значение договора факторинга

1.1 Понятие договора факторинга

В упрощенном виде договор финансирования под уступку денежного требования (факторинга) - это предоставление банком-фактором краткосрочного финансирования клиенту-поставщику путем перечисления денежных средств на его расчетный (текущий) счет с дальнейшим погашением возникшей задолженности за счет уступки банку-фактору денежных поступлений от отгруженной клиентом покупателям продукции (товаров). Несмотря на различные модификации факторинговых операций, хозяйственная цель договора факторинга (договор финансирования под уступку денежного требования) одна - авансирование (дисконтирование) выручки по договорам, как правило, заключенным с покупателями на условиях отсрочки платежа.

Согласно ст.153 Банковского кодекса РБ (далее - БК) по договору факторинга одна сторона (фактор) - банк или небанковская кредитно-финансовая организация обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом.

По своей экономической сути все возможные варианты факторинга, допускаемые белорусским законодательством, сводятся к 2 типам:

1) факторинг по типу кредитной операции под обеспечение дебиторской задолженности. Кредитом является сумма финансирования, предоставленного фактором, а уступка права требования к покупателю рассматривается в качестве способа обеспечения его возврата. Обычно это всегда факторинг с правом регресса, т.е. кредитные риски несет продавец;

2) факторинг как купля-продажа дебиторской задолженности, когда фактор покупает право требования к покупателю (аналогия с учетом векселя). В отличие от предыдущего типа факторинга это скорее не активная, а посредническая банковская операция, хотя в Республике Беларусь инструкция по бухгалтерскому учету финансирования под уступку денежного требования (факторинга) в банках Республики Беларусь, утвержденная постановлением Совета директоров Нацбанка РБ от 01.12.2009 № 418, разницы между ними в учете не предусматривает. Наличие или отсутствие у фактора права регресса определяется условиями договора (принимает ли продавец на себя поручительство за покупателя).[3]

1.2 Классификация договора факторинга

Классификация факторинга по месту обслуживания (проведения)

В зависимости от места проведения, классифицируется на факторинг внутренний и международный факторинг. Первая форма факторинга подразумевает нахождение сторон сделки в одном и том же государстве. При внутреннем факторинге в сделке принимают участие 3 стороны: покупатель, продавец (поставщик) и банк (фактор компания). Именно данный Факторинг в РБ чаще всего и встречается.

В свою очередь, международным факторингом занимаются специальные подразделения коммерческих банков, обслуживая импортёров и экспортёров сделки, находящихся в разных странах. Международный факторинг, обеспечивая большие доходы, привлёк внимание многих крупных российских банков, которые увидели широкие перспективы данной формы кредитования.

Классификация факторинга по формам договора

В рамках данной классификации, договор факторинга может быть как открытым, так и закрытым. В российской практике всё чаще используется открытый факторинг, сопряжённый с гораздо меньшими рисками для банков и участников сделки.

Классификация факторинга по условиям платежа

Факторинг по условиям платежа различают: без права и с правом на регресс. В первом случае речь идёт о том, когда банк производит финансирование поставщика (продавца) без требования на последующий возврат неоплаченной суммы кредитору. В этом случае банк несёт прямой финансовый риск при неуплате должником денег.

Во втором случае, банк может вернуть продавцу деньги, которые были не оплачены должником.[4]

1.3 Значение договора факторинга

Когда речь идет о скупке долгов, то, не все клиенты могут быть взяты на факторинговое обслуживание. Факторинговому обслуживанию не подлежат субъекты хозяйствования, работающие убыточно и объявленные неплатежеспособными, а также бюджетные организации; субъекты хозяйствования, реализующие свою продукцию на условиях бартерных сделок; заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления их (авансовые платежи).

Факторинговые операции не осуществляются по долговым обязательствам физических лиц, не занимающихся предпринимательской деятельностью по производству продукции, выполнению работ, оказанию услуг, а также филиалов и отделений субъектов хозяйствования, не имеющих статуса юридического лица.

Согласно ст. 155 Банковского кодекса предметом договора факторинга может быть денежное требование с дисконтом, срок платежа по которому уже наступил, и денежное требование, которое может возникнуть в будущем. Так называемое будущее денежное требование может быть связано с поставкой товаров, за которые оплата будет производиться после их получения и реализации (например, поставка товаров в кредит).

Из изложенного следует, что смысл факторинга заключается в получении кредитором (клиентом) от банка (небанковской кредитно-финансовой организации) денежных средств на передачу ему (банку) прав требований клиента (как уже наступивших, существующих в настоящее время, так и тех, которые могут возникнуть в будущем) к контрагенту (получателю, заказчику), вытекающих из заключенного договора на поставку товаров, за выполненные работы. Здесь речь идет о праве требования в будущем (например, по оплате товара, срок исполнения которого еще не наступил). [5].

При этом, в отличие от цессии, при которой другому лицу может быть передано любое требование кредитора, предметом договора факторинга может быть только денежное требование, уступаемое под финансирование программ, мероприятий клиента. Другими словами, суть денежного требования заключается в передаче денег в оплату, например, поставленных товаров, оказанных услуг.

Существо отношений по финансированию под уступку денежного требования, называемых в зарубежном законодательстве и международной коммерческой практике факторингом, состоит в получении денежных средств взамен передаваемых требований к третьим лицам (должникам или, иначе, дебиторам).

Несмотря на более высокую по сравнению с кредитованием стоимость средств и достаточно строгие требования, предъявляемые к качеству уступаемой задолженности, факторинг является привлекательным способом получения финансирования, поскольку позволяет предпринимателям, осуществляющим деятельность на условиях отсрочки или рассрочки платежа, направить в бизнес средства от реализации товаров, не дожидаясь расчетов с покупателями, тем самым увеличивая оборачиваемость капитала.

Клиентами факторинговых компаний зачастую являются предприятия малого и среднего бизнеса, которые не могут привлечь средства по договорам кредита в связи с недостаточно устойчивым финансовым состоянием и отсутствием ценного ликвидного имущества, которое могло бы быть передано в залог. Однако конструкция факторинга позволяет им получить финансирование, поскольку их должниками обычно выступают крупные компании (например, розничные сети), а для финансового агента важна платежеспособность не клиента, а его должника.

Интерес финансового агента в дисконте - разнице между предоставленным финансированием и суммой уступленных требований, которая может быть реально взыскана с должника клиента.

Помимо финансирования финансовый агент предоставляет клиенту комплекс финансовых услуг: по ведению бухгалтерского и налогового учета, сопровождению задолженности клиента (контроль за предоставленным клиентом коммерческим кредитом), выставлению счетов должникам, программному обеспечению, оценке и страхованию рисков неплатежей и пр., что принципиально отличает факторинг от общегражданской цессии, обычной покупки долгов.

Клиент в данном случае сокращает свои издержки на непрофильную деятельность (что особенно актуально для небольших предприятий, а также при внешнеторговых сделках). Финансовый агент не только получает за данные услуги отдельное вознаграждение, но и обеспечивает корректное оформление документации и учет задолженности, что облегчает ему процедуру ее взыскания. [6]

1.4 Порядок и форма заключения договора факторинга

Правовой основой взаимоотношений фактора с поставщиком является договор факторинга, определяющий в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь права, обязанности и ответственность сторон. В договоре факторинга, как правило,указывается:

- наименование плательщика;

- номер и дата договора на поставку продукции (с указанием формы расчетов платежными требованиями при внутреннем факторинге);

- товарно-транспортные накладные или другие документы, на основании которых возможно удовлетворение требований поставщика;

- сумма уступаемого денежного требования;

- размер и сроки финансирования поставщика фактором;

- порядок уплаты и размер комиссионного вознаграждения,

- процентов по факторингу;

- сумма дисконта;

- форма факторинга (открытый или скрытый);

- право фактора на регресс денежных требований либо отсутствие такого права;

- гарантии выполнения взаимных обязательств и ответственность за их невыполнение;

- порядок оформления документов;

- другие условия по усмотрению сторон.

Фактор не несет ответственность за невыполнение условий договора на поставку товаров, заключаемых между поставщиком и плательщиком. Отношения поставщика и фактора по факторинговому обслуживанию могут оформляться как разовым договором, которым оформляется разовая сделка, так и генеральным договором, в котором определяются общие условия совершения факторинга (критерии отбора фактором заявок поставщика, сроки финансирования поставщика, порядок определения суммы вознаграждения фактора и др.).



2. Существенные условия, права, обязанности и ответственность сторон по договору факторинга

2.1 Существенные условия договора факторинга

К существенным условиям договора относится также его цена, то есть размер дисконта (в твердой сумме или в виде процента).

Стороны договора факторинга - фактор и кредитор.

Обязанности фактора:

- вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора;

- оказывать кредитору иные финансовые услуги.

Обязанности кредитора:

- при открытом факторинге: возвратить фактору полученную от него сумму денег и уплатить дисконт;

- при скрытом факторинге: уступить свое денежное требование должнику.

Сторонами являются фактор, в качестве которого может выступать банк или небанковская кредитно-финансовая организация, т.е. коммерческая организация, специально занимающаяся оказанием такого рода услуг, и кредитор (клиент, уступающий свое требование) - любое лицо, в том числе и коммерческая организация.

В этом правоотношении участвует и сторона, обязанная к исполнению возникшего обязательства, - должник.

Фактор (банк или небанковская кредитно-финансовая организация) обязан произвести выплату кредитору суммы денежного обязательства, оговоренной в соглашении, за вычетом процентного вознаграждения и процентов за кредит. В свою очередь, он вправе потребовать от кредитора (клиента) документы, дающие право истребовать от должника кредитора искомую денежную сумму.

В обязанности кредитора (клиента) входит уступка денежного требования к должнику, являющегося предметом договора, которую подтверждают надлежаще оформленные все документы, передаваемые фактору. Передача всех документов фактору, подтверждающих денежное требование к должнику, означает перекладывание риска неисполнения переданного требований на фактора, если иное стороны не предусмотрели в договоре. Кредитор также обязан уведомить должника об уступке денежного требования в пользу фактора, если это не скрытый договор факторинга.

2.2 Предмет уступки по договору факторинга

Предметом договора является денежное требование, уступаемое с целью получения денег, выдаваемых в виде кредита, т.е. это сумма денежного обязательства должника, выплачиваемая кредитору с дисконтом.

Согласно п. 1 ст. 772 ГК и ст. 153 Банковского кодекса под дисконтом понимается разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору.

Когда речь идет о скупке долгов, то, как было уже отмечено, не все клиенты могут быть взяты на факторинговое обслуживание. Факторинговому обслуживанию не подлежат субъекты хозяйствования, работающие убыточно и объявленные неплатежеспособными, а также бюджетные организации; субъекты хозяйствования, реализующие свою продукцию на условиях бартерных сделок; заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления их (авансовые платежи).

Факторинговые операции не осуществляются по долговым обязательствам физических лиц, не занимающихся предпринимательской деятельностью по производству продукции, выполнению работ, оказанию услуг, а также филиалов и отделений субъектов хозяйствования, не имеющих статуса юридического лица.

Согласно ст. 155 Банковского кодекса предметом договора факторинга может быть денежное требование с дисконтом, срок платежа по которому уже наступил, и денежное требование, которое может возникнуть в будущем. Так называемое будущее денежное требование может быть связано с поставкой товаров, за которые оплата будет производиться после их получения и реализации (например, поставка товаров в кредит).

Из изложенного следует, что смысл факторинга заключается в получении кредитором (клиентом) от банка (небанковской кредитно-финансовой организации) денежных средств на передачу ему (банку) прав требований клиента (как уже наступивших, существующих в настоящее время, так и тех, которые могут возникнуть в будущем) к контрагенту (получателю, заказчику), вытекающих из заключенного договора на поставку товаров, за выполненные работы. Здесь речь идет о праве требования в будущем (например, по оплате товара, срок исполнения которого еще не наступил). При этом, в отличие от цессии, при которой другому лицу может быть передано любое требование кредитора, предметом договора факторинга может быть только денежное требование, уступаемое под финансирование программ, мероприятий клиента. Другими словами, суть денежного требования заключается в передаче денег в оплату, например, поставленных товаров, оказанных услуг.

Срок договора факторинга устанавливается договаривающимися сторонами с учетом требований законодательства Республики Беларусь.

Цена договора заключена в стоимости уступаемого требования клиента (кредитора) к должнику. При определении цены важную роль играют стабильность положения кредитора и должника, время, когда наступает денежное требование по платежу (сейчас или в будущем), какая форма расчетов определена.

Размер вознаграждения банка может выражаться в процентах с указанием их конкретных размеров. Финансирование клиента может производиться с рассрочкой в платежах, а может быть осуществлено незамедлительно.

Условиями договора факторинга дополнительно могут быть предусмотрены иные виды вознаграждения, взимаемого фактором, за ведение учета оплаты денежных требований должниками, а также предоставление кредитору других финансовых услуг.

Форма заключения договора факторинга подчиняется общим правилам, регулирующим общегражданскую цессию.

О передаче права требования кредитором банку должен быть извещен должник кредитора. Банку (небанковской кредитно-финансовой организации) должны быть переданы правоустанавливающие документы по предмету денежного требования к должнику кредитора.

При заключении договора факторинга указывается, какой вид факторинга применяется (открытый или скрытый), определяются стороны и предмет факторинговой сделки, какое по ней выплачивается вознаграждение, а также возможные документы, направленные на ее выполнение, сумма уступаемого требования по денежному обязательству и некоторые другие условия.

Следует учитывать и факторинговые операции, которые классифицируются по следующим признакам:

- по форме договора - открытые (конвенционные), если плательщик уведомляет об участии в сделке фактора, к которому переходят права кредитора; скрытые (конфиденциальные) - без уведомления кредитором должника о заключении договора факторинга, по которому права кредитора не переходят к фактору;

- по условиям платежа - без права регресса, т.е. когда фактор оплачивает долговые требования независимо от того, оплатит ли свои долги покупатель; с правом регресса, т.е. фактор имеет право вернуть долговые требования, не оплаченные в течение определенного срока, в случае, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (фактором);

- по объему услуг, оказываемых фактором, - полное факторинговое обслуживание и частичный факторинг, т.е. когда фактор покупает лишь определенную часть долгов клиента;

- по месту проведения факторинга - внутренние, если сторонами договора факторинга являются резиденты Республики Беларусь, и международные, если одна из сторон факторинга является нерезидентом Республики Беларусь.

Одной из форм кредита (уступки прав требования) является и форфейтинг. Он представляет собой покупку на определенных условиях долговых требований на полный срок. Оформление таких требований производится простыми или переводными векселями с указанием в них передаточной надписи, т.е. перевода права требования на форфейтера. В отличие от транзитного учета векселей, форфейтинг обычно применяется при поставках оборудования на крупные суммы с длительной рассрочкой платежа, как правило, с гарантией пользующегося репутацией банка, необходимой для переучета векселей.

Форфейтинг содержит весьма важное отличие от факторинга (открытого): должник не вправе предъявлять к форфейтеру (фактору) требования, которые он может предъявить к кредитору.

Итак, предметом договора факторинга является финансирование кредитора - выплата ему суммы денежного обязательства должника с учетом дисконта. Этот договор может заключаться как по поводу одного, так и ряда денежных обязательств, в том числе и тех, которые могут возникнуть в будущем, в частности однородных денежных обязательств по получению оплаты за поставленный товар (п. 3 ст. 772 ГК). При скрытом факторинге в предмет договора входит и возврат денежных средств фактору за счет полученного им от должника (фактическая уступка денежного требования), а при открытом факторинге - переход прав кредитора к фактору (юридическая уступка денежного требования).



2.3 Права сторон по договору факторинга

В процессе исполнения договора банковского вклада вкладчик имеет только права, а вкладополучатель - корреспондирующие им обязанности.

Вкладчик имеет право поместить вклад в любом банке и (или) небанковской кредитно-финансовой организации, а также в нескольких из них (ст. 13; ч. 2 ст. 185 БК). Вкладополучатель не имеет права отказать вкладчику в этом, если такая деятельность предусмотрена его уставом, и он в соответствии с лицензией обладает правом на привлечение средств во вклады. Договор банковского вклада является публичным договором, если иное не установлено банком и небанковской кредитно-финансовой организацией (ч. 2 ст. 22 БК).[7]

Условия приема средств инсайдеров и работников банка во вклады не должны быть льготными по сравнению с условиями приема средств иных вкладчиков (абз. 3 ч. 1 ст. 122 БК). Такие сделки являются ничтожными (ч. 3 ст. 122 БК).

По своим вкладам вкладчики имеют право получать доходы.

ГК и БК называют лишь один способ предоставления вознаграждения вкладчику - выплата ему процентов по вкладу. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 181 БК доход по вкладу может выплачиваться также в иной форме, что обязательно должно быть отражено в договоре. В банковской практике используются такие способы, как выигрыши по регулярно проводимым тиражам, предоставление банковских услуг, касающихся, как правило, операций по вкладу и др.

Размер вознаграждения зависит от вида, срока и суммы вклада.

Процентные ставки устанавливаются вкладополучателями по договоренности со вкладчиками и указываются в договоре (ч. 1 ст. 187 БК). Условие о размере процентов относится к числу существенных в договоре банковского вклада.

Банки обязаны начислять проценты ежемесячно с правом получения их вкладчиком, если договором не предусмотрено иное. Проценты по вкладу начисляются со дня его поступления по день, предшествующий дню его возврата вкладчику, если иное не предусмотрено договором. В случае возврата вклада вкладополучатель должен выплатить сумму процентов, начисленных к этому моменту, полностью (ст. 188 БК).

Изменение размера процентов по вкладам возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором. В случае уменьшения ставки рефинансирования, устанавливаемой Нацбанком, вкладополучатель вправе в одностороннем порядке, если это предусмотрено договором, уменьшать размер процентов, выплачиваемых по вкладу в белорусских рублях, с предварительным уведомлением об этом вкладчика. Если размер процентов уменьшен, то новый их размер применяется ко вкладу, внесенному до уведомления вкладчика об уменьшении размера процентов в республиканских печатных средствах массовой информации, являющихся массовыми изданиями, или иным способом, предусмотренным договором, по истечении не менее одного месяца со дня уведомления (ст. 187 БК). Уменьшение же размера процентов по валютным вкладам в соответствии с ч. 2 ст. 187 БК возможно по любым основаниям, предусмотренным договором. Если вклад оформлен банковским сертификатом, то процентная ставка устанавливается вкладополучателем при выдаче сертификата и не может быть изменена в течение срока его обращения (ч. 7 ст. 196 БК).

Вкладчики имеют право на тайну вкладов (ст. 13, 121 БК).[7]

Перечень информации, составляющий банковскую тайну, содержится в ч. 1 ст. 121 БК. Это сведения о вкладах, в том числе о наличии вклада в банке, его владельце, номере и других реквизитах счета, размере средств, находящихся во вкладах, а равно сведения о конкретных сделках и операциях по вкладам. Банки гарантируют соблюдение банковской тайны своих клиентов.

Сведения, составляющие банковскую тайну юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предоставляются банками им самим; их представителям при наличии у них соответствующих полномочий; аудиторским организациям (аудиторам), которые проводят их аудит; а также в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь, и по основаниям, перечисленным в ч. 3 ст. 121 БК: судам; прокурору или его заместителю; с их санкции - органам дознания и предварительного следствия; органам Комитета государственного контроля Республики Беларусь; органам государственной безопасности Республики Беларусь; налоговым и таможенным органам; нотариусам; Нацбанку.

Сведения, составляющие банковскую тайну физических лиц, предоставляются банками им самим; их представителям; а также в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь, и по основаниям, названным в ч. 5 и 6 ст. 121 БК: судам; прокурору или его заместителю; с их санкции - органам дознания и предварительного следствия; Департаменту финансового мониторинга Комитета государственного контроля Республики Беларусь; нотариусам; Нацбанку; лицам, указанным в завещательном распоряжении; иностранным консульским учреждениям.

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены банками и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Все перечисленные лица также не вправе разглашать сведения, составляющие банковскую тайну, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь.

Лица, виновные в разглашении тайны вклада, привлекаются к дисциплинарной, административной, а при наличии в их действиях состава преступления (взятка, халатность и т.п.) -- и к уголовной ответственности. Вкладчик же имеет право требовать применения к банку мер гражданско-правовой ответственности, например, возмещения всех причиненных ему убытков.

Вкладчик обладает правом проводить безналичные расчеты по вкладу, в соответствии с договором. Им может быть дано поручение банку о зачислении на вклад причитающихся ему от третьих лиц сумм (заработной платы, авторского гонорара и других платежей) либо о перечислении со вклада сумм третьим лицам (взносов в различные организации, долгов кредиторам, платы за жилье и коммунальные услуги и пр.). Поручения такого рода в соответствии с договором могут быть разовыми о периодических перечислениях и на длительный срок до отмены поручения.

Однако в отличие от договора текущего (расчетного) банковского счета в договоре банковского вклада услуги банка по расчетному обслуживанию клиента не являются основными в содержании этого договора, теми услугами, ради которых он заключается. Цель заключения договора банковского вклада совсем другая - сохранность своего капитала и получение на него дохода (ст. 179 БК). Если же вкладчиком в первую очередь преследуется цель получить в банке расчетно-кассовое обслуживание, им заключается договор текущего (расчетного) банковского счета, либо иная аналогичная банковская сделка.

Вкладчик - физическое лицо вправе определить судьбу вклада на случай своей смерти не только в общем порядке, но и путем совершения завещательного распоряжения непосредственно в том банке или небанковской кредитно-финансовой организации, в которых размещен его вклад. Такое завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Завещанный таким образом вклад входит в состав наследства (ст. 1048 ГК).

Таким образом, сторонами договора банковского вклада являются вкладополучатель и вкладчик. На стороне вкладополучателя выступают банки и небанковские кредитно-финансовые организации, имеющие лицензии Национального банка Республики Беларусь на привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады. Вкладчиками могут быть юридические и физические лица. Договор банковского вклада может быть заключен в пользу третьего лица (бенефициара).

Договор банковского вклада является односторонним поэтому правами по договору обладает только вкладчик. Вкладополучатель имеет только обязанности, которые корреспондируют правам вкладчика.

Вкладчик имеет право:

- разместить вклад в любом банке и (или) небанковской кредитно-финансовой организации, а также в нескольких из них;

- свободно распоряжаться своим вкладом;

- на возврат вклада;

- на получение дохода по вкладу;

- на тайну вкладов;

- вкладчики - физические лица вправе также определить судьбу вклада на случай своей смерти и осуществлять безналичные расчеты через свой депозитный счет.

2.4 Обязанности сторон по договору факторинга

Вкладчик не имеет право свободно распоряжаться вкладом. Вклады неприкосновенны, и без разрешения вкладчика, они не могут быть перечислены каким бы то ни было кредиторам. Вкладчик, например, имеет право на условиях ранее заключенного договора пополнять сумму вклада, если это предусмотрено договором (ч. 4 ст. 185 БК), он может давать поручения вкладополучателю о перечислении денежных средств с вклада на другие банковские счета и (или) другим лицам и пользоваться иными видами банковских услуг в соответствии с законодательством и договором (ч. 3 ст. 185 БК).

Вкладополучатель не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента, устанавливать какие бы то ни было ограничения его права распоряжаться вкладом, если иное не предусмотрено законом или договором.

Одним из таких ограничений является арест денежных средств вкладчика, при наложении которого вкладополучатель прекращает все расходные операции по счету в пределах средств, на которые наложен арест, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь или соответствующим решением уполномоченного государственного органа (должностного лица) (ч. 3 ст. 127 БК). Арест может быть наложен только в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь (ч. 1 ст. 127 БК). Органы, которые имеют право на его осуществление, и основания наложения ареста перечислены в ст. 128 БК для вкладов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и в ст. 129 БК для вкладов физических лиц.

Возможно также приостановление операций по счетам в банке, осуществляемое в случаях и порядке, определенных законодательными актами (ст. 132 БК).

Средства вклада могут быть изъяты в принудительном порядке в результате обращения на них взыскания, а также вследствие конфискации средств вклада. Обращение взыскания (принудительное отчуждение) на вклад допускается в случаях и порядке, установленных законодательными актами Республики Беларусь, и только по исполнительным надписям нотариусов или иным исполнительным документам, а также по решению уполномоченного государственного органа (должностного лица) (ч. 2 ст. 127 БК). Конфискация средств, находящихся в банке, возможна только на основании постановления суда о конфискации имущества или вступившего в законную силу приговора суда (ст. 131 БК).

Вкладчик имеет право на возврат вклада (ст. 13,186 БК). Вкладополучатель обеспечивает сохранность вкладов и обязан возвратить вклад в соответствии с условиями договора.

Вклад до востребования должен быть возвращен по первому требованию вкладчика. Вкладчик - физическое лицо, за исключением индивидуального предпринимателя, вправе потребовать возврата вклада по договору срочного или условного банковского вклада до наступления оговоренного срока или обстоятельства. В таком случае вкладополучатель обязан вернуть вклад в течение пяти дней со дня предъявления требования. Условие договора об отказе вкладчика - физического лица от этого своего права является ничтожным.

На требования вкладчиков к банкам и небанковским кредитно-финансовым организациям о возврате вкладов (депозитов) исковая давность не распространяется (ч. 2 ст. 17 БК).

Государство поощряет и охраняет сбережения граждан, создает гарантии возврата вкладов (ч. 4 ст. 44 Конституции Республики Беларусь). С этой целью в законодательстве вырабатываются различные формы гарантирования возврата привлекаемых банками средств физических лиц (ч. 2 ст. 120 БК).

В частности, с принятием Закона Республики Беларусь от 8 июля 2008 г. № 369-З «О гарантированном возмещении банковских вкладов (депозитов) физических лиц» (с изм. и доп.) создана единая система государственного гарантирования возврата банковских вкладов физических лиц с участием всех банков Республики Беларусь. Законом предусмотрено создание Агентства по гарантированному возмещению банковских вкладов (депозитов) физических лиц. Агентству придан статус юридического лица - государственного учреждения. Предметом его деятельности является аккумулирование обязательных взносов банков для формирования резерва, обеспечивающего выплату физическим лицам возмещения банковских вкладов. Субсидиарную ответственность по обязательствам Агентства несет Республика Беларусь.

Обязательство по возмещению вкладов возникает у Агентства со дня получения банком уведомления Нацбанка о принятии решения об отзыве у банка специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности, предоставляющего право на осуществление банковской операции по привлечению денежных средств физических лиц в банковские вклады, в целом либо в части осуществления этой банковской операции (ст. 4 Закона).

В целях укрепления доверия к банковской системе Республики Беларусь Президентом Республики Беларусь 4 ноября 2008 г. издан Декрет № 22 «О гарантиях сохранности денежных средств физических лиц, размещенных на счетах и (или) в банковские вклады (депозиты)», согласно которому государство гарантирует полную сохранность денежных средств физических лиц в белорусских рублях и иностранной валюте, размещенных на счетах и (или) во вклады (депозиты) в банках Республики Беларусь, и возмещение 100 процентов суммы этих средств в валюте счета либо вклада (п. 1.1 Декрета). Действие этих актов не распространяется на размещенные в банках денежные средства физических лиц, выступающих в качестве индивидуальных предпринимателей.

Укреплению платежеспособности банков призвано способствовать также депонирование части привлеченных денежных средств в фонде обязательных резервов, размещаемом в Нацбанке (ст. 110 БК). Кроме того, Нацбанком устанавливается ряд нормативов безопасного функционирования банков, необходимых для ограничения рисков банковской деятельности и защиты интересов вкладчиков и иных кредиторов (ст. 111 БК), что также повышает гарантии вкладчиков. Система гарантий включает и другие, менее эффективные или косвенные формы, такие, например, как индексация вкладов населения с учетом инфляции, компенсация обесцененных вкладов отдельным категориям граждан, изменение структуры активов банка, его реорганизация и др. И наконец, повышение гарантий возврата вклада для граждан возможно путем включения в договор, заключаемый со вкладополучателем, иных способов обеспечения исполнения обязательств банка по возврату вклада (например, добровольное страхование банком риска невозвращения вклада, участие его в фонде добровольного страхования вкладов и др.).

Вне системы гарантирования остаются вклады субъектов хозяйствования. Единственная возможность для них обезопасить себя от потерь в настоящее время - предусмотреть способы обеспечения возврата вкладов в договорах, заключаемых со вкладополучателями.

2.5 Ответственность сторон по договору факторинга

Уступка денежного требования по договору факторинга юридически связывает должника с фактором, хотя эта связь может быть, и скрыта от должника. Разумеется, отношения кредитор - должник и фактор - должник находятся за пределами предмета договора факторинга и регулируются, прежде всего, условиями обязательства, в которое вступает фактор, и применимым к нему законодательством. И только уведомление должника об уступке денежного требования влечет для должника дополнительные правовые последствия, предусмотренные законодательством о факторинге.

Должник вправе против требований фактора предъявить к зачету основанные на договоре с кредитором денежные требования, которые имелись у должника к моменту получения письменного уведомления об уступке денежного требования фактору и срок которых наступил до его получения либо срок которых не указан или определен моментом востребования. Зачет требований должника, основанных на нарушении кредитором соглашения о запрете (ограничении) уступки денежного требования, не допускается (ст. 160 БК).

При нарушении кредитором своих обязательств по договору, заключенному с должником, должник не вправе требовать от фактора возврата суммы денежного обязательства, уплаченной фактору по уступленному денежному требованию, при условии, что должник вправе получить такую сумму непосредственно от кредитора, за исключением случая, когда фактор не предоставил кредитору сумму денежного обязательства, связанного с уступкой денежного требования (ст. 161 БК).

Фактор приобретает права на всю сумму денежного обязательства, уплаченную должником по уступленному денежному требованию (ч. 1. ст. 159 БК).

Должник обязан исполнить денежное требование фактору при условии, что он получил от кредитора либо от фактора письменное уведомление о его уступке, в котором указаны подлежащее исполнению денежное требование, в том числе уплачиваемая фактору сумма денежного обязательства, а также банк или небанковская кредитно-финансовая организация, выступающие в качестве фактора. Исполнение должником денежного требования фактору признается исполнением надлежащему кредитору и освобождает должника от исполнения соответствующего обязательства перед кредитором (ст. 156 БК).

Должник при выполнении обязанности перед новым кредитором (банком) вправе потребовать от него документы, подтверждающие происшедшую уступку требования. При этом, если у него были требования по предмету уступки к первоначальному кредитору, он вправе предъявить их фактору (новому кредитору).

Кредитор (клиент) не отвечает перед фактором за ненадлежащее исполнение и неисполнение должником требования, являющегося предметом уступки, т.е. на фактора ложится риск невыплаты должником своих долгов. В то же время фактор несет ответственность за отказ от передачи кредитору (клиенту) денежных средств в целях финансирования последнего.

На кредитора (клиента) возлагается ответственность за не оформление или ненадлежащее оформление уступки требования, т.е. за недействительность предмета требования. В договоре стороны могут оговорить ответственность кредитора (клиента) за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, считается действительным, если кредитор обладает правом на передачу этого требования и в этот момент ему ничего не известно об обстоятельствах, в силу которых должник вправе отказаться от его исполнения.

При получении фактором денежных средств по уступленному денежному требованию в меньшем размере, чем сумма долга кредитора по погашению суммы денежного обязательства, кредитор остается ответственным перед фактором за остаток долга только в том случае, если он выдал поручительство за должника.

Не оплаченное должником денежное требование в срок дает право фактору вернуть его кредитору, взыскать с кредитора выплаченные ему денежные суммы и ущерб, причиненный фактору неисполнением должником своих обязательств, если заключен договор факторинга с правом регресса (ст. 162 Банковского кодекса).

Таким образом, по общему правилу, ответственность выражается в возмещении убытков, а при необходимости стороны могут оговорить и неустойку.



3. Правовое регулирование факторинга в Республике Беларусь и Российской Федерации

В практике международной торговли факторинг осуществляется, как правило, с целью финансирования одной организацией (фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачи последним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника.

Одним из главных его достоинств является то, что поставщик, который произвел отгрузку продукции потребителю, может сразу получить от фактора оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем. При этом - в большинстве случаев поставщика не беспокоит то, что покупатель может по каким-либо причинам задержать оплату или вообще не исполнить свое обязательство. Кроме того, используя факторинг, поставщик может избежать некоторых достаточно больших расходов, связанных с взысканием платы с покупателя, ведением учета по экспортным операциям, проведением маркетинга, определением стратегии развития предприятия и освоением новых рынков сбыта продукции.

Широкое использование факторинга в международной торговле привело к необходимости унификации данных отношений, в связи с чем в 1988 году в Оттаве (Канада) была подписана Конвенция о международном факторинге, подготовленная Международным институтом по унификации международного частного права (УНИДРУА). Дату ее подписания можно считать началом истории использования факторинга в Республике Беларусь, так как до 1998 года нормативного регулирования данного вида деятельности не существовало.

Первоначально Национальный банк Республики Беларусь разработал и утвердил Порядок проведения банками факторинговых операций в Республике Беларусь от 08.01.1998 № 6 (ныне упразднен). В дальнейшем тема факторинга получила свое развитие в таких законодательных актах как Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК), Банковский кодекс Республики Беларусь (далее - БК), а также постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.08.2001 № 229 "Об утверждении Правил проведения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями финансирования под уступку денежного требования (факторинга)" (далее - Постановление № 299).[9]

В данных документах закреплены следующие основные правовые основы осуществления факторинга на территории Республики Беларусь (ст. 772 ГК и ст. 155-165 БК). Приводим их с небольшими комментариями:

- по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с переходом прав кредитора на фактора (открытый факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг). В качестве фактора может выступать банк или иная кредитная организация (на практике же в роли фактора у нас выступают исключительно банки);

- под дисконтом понимается разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору. При этом дисконт может исчисляться в виде процентов, начисленных на сумму денежного обязательства.

Такое исчисление дисконта вызывает множество нареканий со стороны юристов. Понятие "дисконт" (discount (англ.) - скидка) означает, что сумма обязательства выплачивается в размере, уменьшенном на определенную сумму, о чем, кстати, и говорится в части первой ст. 155 БК. Следовательно сумма, выплачиваемая сверх полученных в пользование средств, называться дисконтом не может. Если белорусские субъекты хозяйствования не обращают на это внимание, то их зарубежные партнеры зачастую отказываются понимать такую "непереводимую игру слов", особенно при судебных разбирательствах;

- договор факторинга может быть:

а) открытый, когда должник уведомлен кредитором о заключении договора факторинга, по которому права кредитора переходят к фактору,

б) скрытый, когда должник не уведомлен кредитором о заключении подобного договора;

- квалифицироваться по условиям платежа на:

а) без права регресса, когда фактор финансирует кредитора без права последующего возврата неоплаченных денежных требований кредитору. При этом фактор несет риск неоплаты должником денежных требований;

б) с правом регресса, когда фактор имеет право вернуть кредитору денежные требования, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований перед фактором.

Несмотря на кажущуюся полноту рассмотрения вопроса в приведенных законодательных актах, банковские специалисты, непосредственно занимающиеся факторингом, отмечают, что в Беларуси наблюдается почти полное отсутствие регламентации данных правоотношений на уровне подзаконных актов, что иногда очень затрудняет работу. И в месте с тем, как это ни парадоксально, такая ситуация открывает этому виду операций широкие перспективы ввиду минимального количества ограничений.

Договор факторинга необходимо отличать от сходных сделок. Хотя иногда это достаточно сложно сделать, поскольку договор факторинга является сложной сделкой, включающей в себя элементы различных видов обязательств.

Чаще всего его отождествляют с уступкой требования. Однако это не является правильным, так как договор скрытого факторинга вообще не имеет ничего общего с уступкой требования, а договор открытого факторинга, хотя в своей основе и содержит цессию [Цессия - соглашение о замене прежнего кредитора, который выбывает из обязательств, на другого субъекта, к которому переходят все права прежнего кредитора.], но, наряду с уступкой требования, его объектом являются и иные отношения. Кроме того, можно указать и на другие его отличия:

- сторонами уступки требования могут быть любые участники гражданского оборота. В качестве же сторон договора факторинга выступают: поставщик товаров (работ, услуг) с одной стороны, и специализированная организация (банк) - с другой;

- уступка требования не всегда является возмездной. Договор факторинга, в свою очередь, является возмездным всегда, так как фактор приобретает право требования с определенной выгодой для себя (дисконтом);

- если уступка требования может представлять собой одностороннее обязательство (например, в случае безвозмездной цессии), то договор факторинга всегда является двусторонним в силу того, что поставщик передает или обязуется передать денежное требование, а фактор обязуется выплатить за это поставщику определенную денежную сумму;

- цель проведения факторинговой операции - эффективное вложение денежных средств, то есть факторинг является своеобразной формой финансирования поставщика (кредитора в уступаемом требовании). Цели же уступки требования могут быть гораздо шире. Гражданско-правовая уступка права требования, как правило, имеет своей целью получение долга, когда цедент [Цедент - кредитор, уступивший свое требование к должнику], не имея возможности рассчитаться с цессионарием, в качестве формы уплаты долга передает ему право требования;

- предметом уступки требования могут быть практически любые обязательства, предметом факторинга являются лишь денежные обязательства, вытекающие из договора купли-продажи (мены) или подряда (возмездного оказания услуг);

- факторинг, как правило, является длящимся договором. То есть объектом договора факторинга зачастую является передача задолженностей покупателей (заказчиков) перед поставщиком по мере их появления. Цессия же, в большинстве случаев, является одномоментным актом;

- основанием передачи требования при факторинге является договор купли-продажи, подтверждающий право требования. Общие основания уступки требования могут быть гораздо шире;

- при уступке требования уведомление должника о данной сделке должно быть сделано кредитором. Применительно к факторингу в практике международной торговли уведомить должника может не только его бывший кредитор, но и фактор.

...