Правовой режим доменных имен и его развитие в гражданском праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой

степени доктора юридических наук

Правовой режим доменных имен и его развитие в гражданском праве

Cерго Антон Геннадьевич

Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Москва, 2011

Работа выполнена на кафедре авторского права, смежных прав и частноправовых дисциплин ГОУ ВПО «Российская государственная академия интеллектуальной собственности».

Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Близнец Иван Анатольевич

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Федотов Михаил Александрович

доктор юридических наук, профессор

Кузнецов Михаил Николаевич

доктор юридических наук, профессор Калпин Александр Григорьевич

Ведущая организация: ГОУ ВПО «Московская государственная юридическая академия им. О.Е.Кутафина»

Защита состоится 17 ноября 2011 г. в 15.00 часов на заседании Диссертационного совета Д 401.001.02 при ГОУ ВПО «Российская государственная академия интеллектуальной собственности» по адресу: 117279, г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, д.55а, зал заседаний Ученого Совета.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ГОУ ВПО «Российская государственная академия интеллектуальной собственности».

Автореферат разослан «____» июля 2011 г.

Ученый секретарь диссертационного совета,

доктор юридических наук, профессор В.В. Орлова

Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования определяется особой ролью интеллектуальной собственности на современном этапе развития человечества в целом и средств индивидуализации в частности.

Изменение законодательства о результатах интеллектуальной деятельности и средствах индивидуализации всегда было обусловлено закономерностями прогресса человеческого общества и возникающих общественных отношений. Если для потребителей было важно приобрести товары или воспользоваться услугами определенного лица, ввиду наличия требований к качеству, цене и иным особенностям таких товаров/услуг, то у производителей возникла потребность выделить себя и/или свою продукцию и услуги среди других производителей. Указанные потребности являются взаимосвязанными, но имеющими самостоятельное значение из-за возможного конфликта интересов производителя и потребителей.

В условиях формирования в нашей стране рыночной экономики и, как следствие, конкуренции между производителями товаров и услуг необходимым условием коммерческого успеха для предпринимателя становится выделение себя, своего предприятия, бизнеса, производимой продукции и оказываемых услуг на существующем рынке. Решение этой задачи основано на процессе индивидуализации соответствующего объекта, что позволяет, в свою очередь, реализовать целый комплекс иных функций, включая, в частности, информационную, гарантийную и рекламную, создание возможности аккумуляции и «переноса» репутации. Необходимо отметить, что выполнение этих функций имеет важное значение не только для предпринимателя, но и для потребителей и общества в целом. Таким образом, средства индивидуализации в развитом обществе являются важным инструментом общественного регулирования, обеспечивающим воздействие на общественный оборот создаваемых продуктов и оказываемых услуг.

На разных этапах развития человечества возникали различные средства индивидуализации, часть из них оставалась в прошлом, другие переходили в новые эпохи. В то же время общественное развитие в XX веке обусловило появление и широкое применение целого ряда новых средств индивидуализации. Характерно, что некоторые из них могут существовать и использоваться без специального правового регулирования. Вместе с тем для наиболее важных объектов необходима правовая охрана на уровне национального или даже международного законодательства, так как только в этом случае можно обеспечить целенаправленное воздействие на соответствующие общественные отношения.

Признанием этого является и вступившая с 01.01.2008г. в силу часть IV Гражданского кодекса Российской Федерации, которая, хотя и основана на закрытом перечне охраняемых средств индивидуализации, в то же время допускает существование и иных средств индивидуализации, которые могут использоваться в гражданском обороте, но не будут защищаться средствами IV части ГК РФ. В перечень охраняемых средств индивидуализации входят фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, а также коммерческие обозначения. За его пределами оказались наименования некоммерческих организаций, средств массовой информации, имена физических лиц и многие другие, включая доменные имена.

В процессе подготовки и принятия IV части ГК РФ активно обсуждался вопрос о целесообразности введения доменных имен в число охраняемых средств индивидуализации. Регулированию доменных имен был посвящен особый параграф проекта, однако в окончательной редакции проекта части IV ГК РФ доменные имена были исключены из числа средств индивидуализации, которым предоставляется правовая охрана.

Представляется, что решение вопроса об определении режима правового регулирования доменного имени должно основываться как на характеристиках этого объекта, так и на специфических функциях, выполняемых им. При этом вопрос о целесообразности осуществления правового регулирования в сфере доменных имен должен решаться на основе оценки роли доменных имен в системе общественного взаимодействия, включая соответствующие коммерческие отношения, в рамках современной информационно-коммуникационной сети.

В настоящее время доменные имена являются неотъемлемой и очень важной частью общего механизма функционирования сети Интернет, осуществляя не только обеспечение адресации запросов в этой информационно-коммуникационной сети, но и позволяя индивидуализировать информационные ресурсы.

Проведенный анализ показывает, что доменные имена стали ценным активом, имеющим высокую коммерческую ценность, и предметом повседневной необходимости для любого предпринимателя. На начало 2011 года общее число доменных имен в мире составило 205 миллионов, а их число в национальном домене RU достигло 3,2 млн., в домене РФ - почти 800 тыс.

Проводимые аукционы за право владения тем или иным доменным именем демонстрируют высокую ценность доменных имен безотносительно иных видов интеллектуальной собственности, с которыми оно может быть связано. Стоимость доменного имени вполне сопоставима со стоимостью товарного знака и имеет схожий механизм ценообразования. Для мирового рынка цена доменного имени, представляющего собой общеупотребимое слово в популярной доменной зоне, в один миллион долларов уже не рассматривается как сенсация. Суммы сделок доходят до 13 миллионов долларов.

Сегодня десятку крупнейших мировых доменов верхнего уровня составляют: COM, DE, NET, ORG, UK, INFO, CN, NL, EU и RU. Таким образом, российский национальный домен RU занимает пятое место среди национальных доменов, существующих в рамках общемировой распределенной системы доменных имен. Однако причина такого значительного количества регистраций доменных имен лежит не столько в широком использовании сети Интернет российскими гражданами, сколько в привлекательности этой доменной зоны для недобросовестных лиц, ввиду имеющихся пробелов в правовом режиме этого объекта в нашей стране. Значительный рост числа судебных споров, связанных с этим средством индивидуализации, только подтверждает это.

Доменное имя, безусловно, является одним из самых уникальных и «конфликтных» средств индивидуализации, что подтверждается многочисленной зарубежной и отечественной судебной практикой. И именно этот объект заслуживает особо пристального внимания, поскольку по сегодняшний день в научной литературе отсутствует единство в определении его понятия, функций и правового режима.

Несмотря на огромное практическое значение средств индивидуализации в сфере гражданского оборота и масштабы их использования в сети Интернет, вопросы, связанные с характеристикой доменных имен как средств индивидуализации и использованием в их составе иных средств индивидуализации, не подвергались системному и полному научному исследованию. Цивилистическая наука не уделяла и не уделяет должного внимания рассмотрению возможностей использования в доменных именах других средств индивидуализации, что представляется неверным, учитывая огромное практическое значение индивидуализации в гражданском обороте.

Отсутствие проработанного правового режима доменных имен как самостоятельного средства индивидуализации означает, что в случае конфликта с охраняемыми средствами индивидуализации интересы владельцев доменных имен окажутся плохо защищенными. Масштабы недобросовестных действий со стороны обладателей охраняемых средств индивидуализации свидетельствуют о необходимости изменения подхода к этому вопросу и формировании правового режима доменных имен, адекватного выполняемым им функциям и их значимости как полноценного средства индивидуализации.

Необходимо отметить, что в формировании эффективной правовой охраны доменных имен заинтересованы не только их владельцы и субъекты предпринимательской деятельности, но и рядовые потребители и пользователи сети Интернет, поскольку использование третьими лицами «чужих» средств индивидуализации может ввести потребителей в заблуждение относительно реального производителя продукции.

С другой стороны, близость доменных имен к иным средствам индивидуализации при наличии очевидной специфики сферы их существования и функционирования, обуславливающей необходимость специального регулирования, означает снижение эффективности правового регулирования этих иных средств индивидуализации ввиду возникновения пограничных зон, где затруднительно однозначное разрешение конфликта. Резкое увеличение числа соответствующих конфликтных ситуаций позволяет прийти к выводу о необходимости корректировки пределов правового регулирования существующих средств индивидуализации.

Изложенные обстоятельства, свидетельствующие об актуальности научной разработки вопросов формирования правового режима доменных имен, обусловили выбор данной проблемы в качестве темы диссертационного исследования.

Целью настоящего исследования является разработка системы теоретических положений, раскрывающих понятие доменного имени в гражданском праве, обосновывающих его место в системе средств индивидуализации и формирующих правовой режим доменного имени. Достижение такой цели осуществляется в контексте комплексного изучения проблем, возникающих в области использования средств индивидуализации в сети Интернет в процессе осуществления предпринимательской деятельности, и определения путей совершенствования гражданского права в рассматриваемой сфере.

Поставленная цель потребовала решения следующих основных задач:

- выявление значения индивидуализации в сфере гражданского права и его форм;

- осуществление сравнительно-правового анализа закрепленных действующим гражданским законодательством и используемых субъектами гражданско-правовых отношений в связи с созданием и использованием средств индивидуализации, выявление сходства и основных различий существующих правовых режимов средств индивидуализации;

- исследование правовой природы отношений, складывающихся по поводу доменных имен;

- определение понятия доменного имени применительно к сфере гражданско-правовых отношений;

- изучение генезиса доменных имен как средства индивидуализации;

- разработка правового режима доменных имен;

- определение оснований возникновения и прекращения прав на доменные имена;

- установление содержания правомочий владельцев доменных имен.

Объектом исследования выступают гражданско-правовые отношения, складывающиеся по поводу средств индивидуализации, используемых в процессе осуществления деятельности (в том числе предпринимательской) с использованием сети Интернет и предназначенные для различения субъектов такой деятельности, самой деятельности, а также ее результатов.

Предметом исследования являются правоотношения в сфере использования средств индивидуализации, которым предоставляется правовая охрана и доменных имен. К предмету исследования относятся правоотношения, связанные с возникновением, изменением и прекращением прав на доменные имена.

Исследуются проблемы, связанные с правовым режимом доменного имени, упорядочением гражданско-правового механизма регулирования отношений, связанных с этим объектом.

Автором исследуются механизмы существования и функционирования информационно-коммуникационной сети Интернет и регулирования отношений в этой сети, система средств индивидуализации и сами доменные имена. правовой доменный имя гражданский

Методологическая и нормативная основа исследования. Автором использовались исторический, сравнительно-правовой, системно-структурный, формально-логический, формально-юридический и иные методы научного исследования, позволившие глубже познать объективные закономерности функционирования информационно-коммуникационных сетей влияющие на процесс индивидуализации товаров, работ и услуг, установить сущность и выявить требуемые особенности формируемого правового режима доменных имен, изучить внутренние взаимосвязи между институтами средств индивидуализации, выявить правовые явления и закономерности в механизме правового регулирования отношений в сфере средств индивидуализации, что в целом дало возможность выявить пробелы и недостатки правового режима доменного имени, расширить и уточнить понятийный аппарат, определить место и значимость этого объекта в системе гражданского права и, в конечном итоге, обеспечить формирование правового режима доменных имен, адекватного потребностям общества в части использования и развития информационно-коммуникационных сетей.

С помощью исторического метода изучен генезис становления и развития доменного имени как средства индивидуализации, что позволило определить неточности в формировании правового регулирования в этой сфере и установить объективно обусловленные закономерности. Сравнительно-правовой анализ использовался для выявления особенностей правового регулирования отношений в сфере различных средств индивидуализации. Формально-логический метод способствовал глубокому познанию сущности и особенностей системы гражданского права, изучению внутренних взаимосвязей между институтами интеллектуальной собственности. Формально-юридический метод позволил выявить правовые явления и закономерности в механизме правового регулирования отношений по поводу доменных имен. Различные методы толкования правовых норм дали возможность выявить недостатки и пробелы правового регулирования, расширить и уточнить понятийный аппарат, определить место и значимость института доменных имен в системе российского гражданского права.

Автором при работе над темой использовался метод комплексного анализа, позволивший ему рассматривать проблематику шире, чем определено частью IV Гражданского Кодекса РФ, во взаимосвязи с другими объектами и конструкциями права, что позволило выйти за рамки формального правового исследования. Методологической целью автора было проведение исследования с экономико-правовой и социально-правовой точек зрения, системной и комплексной характеристик взаимосвязи элементов системы и действующих категорий, исходя из логики теоретической конструкции и законодательства.

Нормативную основу исследования составили положения международных актов, отечественного гражданского законодательства, регулирующие отношения в сфере охраны объектов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации, а также доменных имен. Диссертантом также исследовались нормативные акты зарубежных стран англо-американской и европейской правовых систем, отечественная, зарубежная и международная судебная практика.

Степень разработанности темы исследования. Проблематика регулирования в сфере средств индивидуализации в российской литературе стала широко изучаться, главным образом, лишь в конце XX - начале XXI столетия. Вопросы же правового регулирования доменных имен стали предметом пристального научного внимания только в последние годы.

В XXI веке появился ряд научных работ, рассматривающих отдельные аспекты соотношения прав на различные средства индивидуализации и доменные имена, но комплексных работ, посвященных непосредственно анализу правового режима доменного имени как самостоятельного объекта права, не было.

Первоначально исследователи рассматривали доменное имя как способ использования товарного знака и/или рассматривали соотношение прав на эти объекты. Впоследствии доменные имена стали исследоваться как отдельный объект. При этом в работах правовой режим доменных имен, как правило, не рассматривался как самостоятельный объект исследования, акцент делался, преимущественно, на поиске ответов на конкретные практические задачи, а не на разработке целостной модели правового регулирования.

Несмотря на недавнюю кодификацию законодательства в сфере интеллектуальной собственности, эта тема далеко не исчерпана в юридической науке.

Теоретическая основа исследования. Для достижения поставленных целей использовались работы специалистов в области цивилистики и интеллектуальной собственности в частности: И.А. Близнеца, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Р.С. Восканяна, Э.П. Гаврилова, О.А. Городова, В.П. Грибанова, В.А. Дозорцева, В.И. Еременко, И.А. Зенина, В.О. Калятина, А.Д. Корчагина, В.В. Орловой, А.П. Сергеева, В.Ф. Яковлева и др.

Проблематика правовой охраны средств индивидуализации, в отличие от доменных имен, всегда была в центре внимания со стороны ученых-правоведов. На различных исторических этапах развития законодательства о средствах индивидуализации им были посвящены как специальные работы, так и фрагменты отдельных трудов, темой которых были средства индивидуализации и их правовой режим.

В дореволюционный период среди авторов работ по указанной проблематике можно отметить Я.С. Розена и В.В. Розенберга . В советский период проблемами правовой охраны средств индивидуализации занимались А.Н. Адуев, Е.А. Ариевич, Э.П. Гаврилов, С.А. Горленко, А.П. Павлинская, С.И. Раевич, Л.П. Саленко, Ю.И. Свядосц, В.М. Сергеев, Н.И. Коняев, В.П. Шатров и др.

В начале XXI века в связи со стремительным развитием экономики, конкуренции и формированием цивилизованных рыночных отношений, интерес к исследованию средств индивидуализации возрос, и на этом этапе следует выделить работы С.П. Гришаева, В.О. Калятина, И.А. Петрова, А.П. Рабца и др.

В последние годы правовая охрана отдельных видов средств индивидуализации была предметом исследования в ряде диссертаций. Среди них диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук Ю.Т. Гульбина и В.В. Орловой, кандидата юридических наук Д.А. Беловой, Н.Х. Бузаровой, Е.А. Вакариной, С.А. Громорушкина, Е.В. Жаровой, Е.А. Зайцевой, Д.С. Зверева, А.Б. Иванова, С.М. Ильина, Я.А. Карунной, А.А. Козлова, Д.Д. Косуновой, М.С. Ласточкиной, Л.К. Никитиной, О.А. Орловой, Е.Д. Орловой, А.А. Решетниковой, О.А. Рыжовой, П.В. Садовского, П.П. Серкова, В.И. Скибы, М.Н. Соколовой, В.А. Шуваева .

Связанные с доменными именами правовые проблемы рассматривались в ряде диссертаций на соискание ученой степени кандидата юридических наук, защищенных в последние годы, в частности А.А. Агеенко, М.С. Азаров, А.В. Алешин, Е.С. Андрющенко, С.А. Бабкин, Ю.Ф. Вацковский, А.С. Ешич, А.В. Иванов, С.В. Малахов, З.Ю. Милютин, И.В. Невзоров, Ю.Л. Немец, С.В. Одинцов, С.В. Петровский, А.В. Попцов, К.В. Сокерин, И.А. Щурова . В странах СНГ: Д.В. Бойко, В.В. Бонтлаб .

При этом необходимо отметить, что диссертаций на соискание ученой степени доктора юридических наук по доменным именам и/или по их соотношению со средствами индивидуализации или результатами интеллектуальной деятельности в нашей стране еще не было.

Эмпирический материал составили постановления и разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ, судебная практика по конкретным делам судов общей юрисдикции и арбитражных судов различных федеральных округов, апелляционных судов и судов субъектов, законодательные акты стран Европы и США, международные документы Всемирной организации интеллектуальной собственности, решения Арбитражного Центра ВОИС и Национального арбитражного форума США по делам о нарушении прав на средства индивидуализации владельцами доменных имен.

Также был использован личный опыт двенадцатилетней практической работы по защите прав и законных интересов владельцев средств индивидуализации и доменных имен, в том числе как в судебных органах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах, включая Высший Арбитражный Суд РФ и в международной инстанции - Арбитражный центр ВОИС, работающий по Процедуре UDRP («Единая политика рассмотрения споров о доменных именах»), а также опыт преподавательской работы, в том числе по дисциплине «Использование средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности в доменных именах» в Российской государственной академии интеллектуальной собственности.

Научная новизна исследования выражается в комплексном изучении феномена доменных имен, разработке и обосновании правового режима этого объекта, а также формировании общих принципов и модели правового регулирования доменных имен, определении их места в системе средств индивидуализации. Совокупность результатов диссертации представляет собой решение крупной народно-хозяйственной задачи - определено место сравнительно нового объекта права - доменного имени в системе средств индивидуализации и разработана целостная концепция по совершенствованию гражданского законодательства в этой области с целью повышения стабильности общественных отношений, связанных с использованием средств индивидуализации в сети Интернет.

Диссертантом определена роль доменного имени как средства индивидуализации в сети Интернет для развития конкурентных отношений и даны предложения по совершенствованию законодательства в сфере доменных имен и средств индивидуализации на основе отечественного и международного опыта.

На защиту выносятся следующие положения и выводы:

1. Проведенное исследование позволило определить доменное имя как обозначение, предназначенное для индивидуализации информационных ресурсов в компьютерной сети Интернет.

При этом основные сущностные характеристики доменного имени как объекта гражданского права могут быть сформулированы следующим образом:

1) основной функцией доменного имени является индивидуализация информационного ресурса; индивидуализация иных объектов и субъектов также может осуществляться, но лишь в качестве «вторичной» функции;

2) доменное имя всегда является уникальным в масштабах не только национального, но и всего мирового адресного пространства;

3) доменное имя может быть выражено только ограниченным набором символов (буквы алфавита, цифры и дефис);

4) доменное имя должно удовлетворять техническим требованиям функционирования в сети Интернет (состоять более чем из одного символа; не может начинаться и/или заканчиваться дефисом; третьим и четвертым символом доменного имени не могут одновременно быть дефисы).

К основным характеристикам субъекта права на доменное имя следует отнести:

1) принадлежность права на доменное имя только одному лицу;

2) возможность принадлежности доменного имени любому субъекту права (физическому или юридическому лицу, органу государственной власти или местного самоуправления).

2. Существующая в научной литературе позиция, что доменное имя не может относиться к средствам индивидуализации, обосновывающаяся отсутствием этого объекта среди прямо названных законом охраняемых средств индивидуализации, представляется неоправданно суживающей сферу правового воздействия, поскольку в законодательстве (в частности, в ст. 1225 ГК РФ) перечислены не все средства индивидуализации, а только те, которым предоставляется правовая охрана. В то же время законодательство фактически содержит специальные правовые режимы для ряда средств индивидуализации, не указанных в ст. 1225 ГК РФ (названия произведений литературы, науки, искусства, средств массовой информации, фамилии и псевдонимы и т.д.) и прямо допускает возможность использования как в коммерческой, так и в иной деятельности иных средств индивидуализации, не предусмотренных Гражданским кодексом.

Представляется, что функциональная характеристика объекта исследования не должна подменяться характеристикой отдельных элементов его правового режима. Исходя же из анализа функций, выполняемых доменными именами в условиях современного гражданского оборота, доменные имена, несомненно, следует признать самостоятельным средством индивидуализации.

3. Право на доменное имя имеет общие черты с правами на иные средства индивидуализации. Однако наряду с выполнением функции индивидуализации, которая присуща любому средству индивидуализации, доменные имена выполняют и иные функции, позволяющие выделить их в самостоятельный вид средств индивидуализации. Немаловажно, что доменное имя может указывать на конкретное физическое или юридическое лицо из определенной страны и, возможно, региона страны или на род деятельности этого лица.

4. Проведенное исследование показало, что в доменных именах могут использоваться все охраняемые виды средств индивидуализации (товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, коммерческие обозначения, наименования мест происхождения товаров), а также иные средства индивидуализации, в отношении которых установлен особый правовой режим (названия произведений литературы, науки, искусства, наименования географических объектов, имена и фамилии известных людей, их псевдонимы и т.д.).

Это позволяет сделать вывод, что доменные имена не только выполняют свои специфические функции, но и фактически находятся в тесной взаимосвязи с признанными средствами индивидуализации, а значит должны иметь адекватный правовой режим, взаимоувязанный с правовыми режимами иных средств индивидуализации в единую систему.

5. Современное законодательство в настоящее время фактически рассматривает доменное имя не как самостоятельное средство индивидуализации, а в качестве отдельного способа использования товарного знака (знака обслуживания). Возможно, в дальнейшем законодатель изменит этот подход на рассмотрение доменного имени как способа использования охраняемых средств индивидуализации в целом. Однако на данный момент проблема остается. Важно подчеркнуть, что эта проблема не является специфической российской проблемой, а существует во всем мире, являясь частным проявлением общей проблемы формирования современного цивилистического регулирования в системе глобального взаимодействия участников гражданского оборота.

В частности, применительно к товарным знакам, избранный в ст. 1484 ГК РФ (аналогично - ст. 1519 ГК РФ) и сохранивший общую логику прежнего законодательства, подход приводит к возникновению следующих правовых проблем:

1) расширение контроля правообладателя за использованием обозначения в различных уровнях домена (не только в домене второго, но и третьего, четвертого и других уровней);

2) возможность конфликта между правообладателями тождественных или сходных до степени смешения товарных знаков, зарегистрированных в отношении разных классов товаров и услуг; аналогичный конфликт возможен и применительно к различным охраняемым средствам индивидуализации;

3) затруднительность защиты интересов правообладателя в случае отсутствия фактического использования зарегистрированного доменного имени (состояние «not delegated»), то есть при наборе доменного имени в программе-браузере не происходит перенаправление пользователя сети Интернет к какому-либо сайту;

4) создание возможности для недобросовестного правообладателя товарного знака осуществлять «обратный захват», т.е. лишение владельца доменного имени его прав. К такой практике прибегают лица в отношении доменных имен широко известных и часто посещаемых Интернет-ресурсов.

Следует заметить, что возникновение указанных проблемных моментов связано не столько с недостатками используемых в тексте закона конкретных формулировок, сколько с отмеченным выше принципиальным подходом. В этой связи попытка создать эффективное правовое регулирование доменных имен будет неизбежно сталкиваться с серьезными трудностями, так как они обусловлены самим избранным подходом.

Кроме того, возникает и ряд других проблем, в целом устранимых, но требующих серьезной доработки законодательства. Например, исходя из ст. 1484 ГК РФ, практически любое упоминание в сети Интернет товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения потенциально может быть нарушением исключительного права правообладателя, поскольку не конкретизируются условия, при которых использование товарного знака в сети Интернет считается нарушением прав правообладателя товарного знака или знака обслуживания.

6. Действующее законодательство не только неоправданно отдает приоритет одним охраняемым средствам индивидуализации перед другими средствами индивидуализации применительно к их использованию в доменном имени, но и существенно затрудняет защиту своих интересов обладателями прав на средства индивидуализации, которым предоставлена правовая охрана. Например, для товарных знаков, что прогнозировалось автором сразу после принятия поправки в Закон РФ от 23 сентября 1992 года № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», посвященной доменным именам в декабре 2002 года.

7. Анализ сущностных характеристик доменных имен и их роли в системе средств индивидуализации, подкрепленный данными эмпирических исследований, показывает наличие объективной потребности в правовом обеспечении оборота прав на доменные имена и отсутствие в существующем законодательстве необходимого для этого правового инструментария.

8. Резюмируя сложившийся в действующем российском законодательстве правовой режим доменного имени, необходимо сделать следующие выводы:

во-первых, законодательство не содержит понятия доменного имени (домена) и не регулирует отношения по поводу этого объекта, хотя право на него до недавнего времени признавалось;

во-вторых, отсутствие законодательного определения доменного имени усложняет определение предмета (и существа) судебного спора при наличии возможности организаций-регистраторов заменить этот термин каким-либо другим;

в-третьих, как и прочие средства индивидуализации, доменные имена обладают коммерческой ценностью и способны к участию в гражданском обороте; при этом законодательство не дает возможности для обеспечения такого участия в гражданском обороте;

в-четвертых, исходя из выполняемой доменным именем на сегодняшний день функции, оно является средством индивидуализации, которому не предоставляется правовая охрана;

в-пятых, сложившаяся структура правового регулирования в рассматриваемой сфере приводит к нарушению баланса в рамках системы средств индивидуализации.

9. Создание эффективного механизма участия доменных имен (учитывая глобальный характер этой системы) в обороте в рамках общемировой экономики и обеспечение защиты интересов как правообладателей различных охраняемых средств индивидуализации, так и владельцев самих доменных имен, а также выстраивание баланса их интересов на международном уровне, требует разработки специального международного соглашения, посвященного использованию средств индивидуализации в глобальных информационно-коммуникационных системах. В этом международном договоре могут быть предусмотрены унифицированные коллизионные и/или материальные нормы. На первом этапе для большинства государств предпочтительнее первый вариант. Но по мере развития международного сотрудничества и все большей вовлеченности государств в международные экономические отношения все большую роль будут играть унифицированные материальные нормы. Наиболее эффективным вариантом явилось бы объединение этих механизмов в рамках одного соглашения.

10. Существующая модель регистрации доменных имен не обеспечивает ни требуемого уровня защиты интересов соответствующих правообладателей, ни необходимой стабильности (в силу отсутствия каких-либо требований со стороны государства или профессионального сообщества к организациям - регистраторам доменов).

Это обусловлено следующими обстоятельствами:

1) отсутствие квалификационных или иных подобных требований к лицу, желающему выполнять функции регистратора доменных имен (несмотря на то, что такое лицо, по сути, осуществляет контроль за адресным пространством в сети электросвязи, работает с персональными данными и фиксирует сделки в отношении доменных имен);

2) существующая система (разработанная самими регистраторами) не предусматривает четкой процедуры лишения аккредитации независимо от масштабов правонарушений регистратора;

3) отсутствие достоверных сведений о владельцах доменных имен, поскольку регистрация доменов осуществляется на основании неверифицированных данных, представляемых заявителями через сеть Интернет;

4) отсутствие единообразного механизма получения достоверных сведений о владельцах доменных имен, которые должны храниться в базе данных каждого из регистраторов, и контроля за механизмом ведения такой базы данных.

Как следствие, существующая система не ориентирована на добросовестных участников рынка, а, напротив, предоставляет неограниченные возможности для недобросовестных лиц скрываться от правосудия и лиц, чьи права они нарушают.

11. Представляется, что система регистрации доменных имен нуждается в четком правовом регулировании и государственном контроле.

Существование устойчивой и легитимной системы доменных имен невозможно без государственного контроля и участия в этой деятельности. В связи с этим целесообразно регистрацию доменных имен возложить (или сделать подконтрольной) Минкомсвязи России (Министерство связи и массовых коммуникаций Российской Федерации).

Представляется, что такой подход к формированию системы регулирования в сфере доменных имен позволит:

1) создать единообразную систему регистрации доменных имен по единым правилам (сейчас существует 25 регистраторов, каждый из которых работает по собственному регламенту регистрации доменов, который должен не противоречить общим правилам, но на практике это не всегда соблюдается, особенно регистраторами, созданными недобросовестными лицами для обслуживания собственных интересов);

2) выработать четкую систему работы с регистраторами, обеспеченную мерами государственного контроля и принуждения;

3) создать основы для формирования подзаконной нормативной правовой базы для дальнейшего развития в сфере новых средств индивидуализации;

4) обеспечить государственный бюджет дополнительными доходами при минимальных расходах.

12. Законодательство о средствах индивидуализации должно содержать норму, наделяющую владельцев доменных имен определенными возможностями по защите их прав в случае конфликта с обладателями прав на охраняемые средства индивидуализации.

Одновременно требует корректировки определение понятия использования средства индивидуализации применительно к информационно-телекоммуникационным сетям. В настоящее время в силу избранного принципиального подхода нарушением права на товарный знак может являться и добросовестное использование соответствующего обозначения (упоминание товарного знака в тексте сайтов, в служебной части страниц (в мета-тегах, в полях описания и ключевых словах) и т.д.).

В силу дефектности существующего подхода в ряде случаев не имеют адекватной правовой защиты и добросовестные правообладатели товарных знаков. Так, формально, правообладатель товарного знака вправе запретить владельцу домена не любое использование товарного знака (в доменном имени), а только применительно к тем классам товаров и услуг, для которых товарный знак зарегистрирован. Таким образом, совершенно законным будет решение суда, запрещающее использование товарного знака в доменном имени только в пределах правовой охраны товарного знака, но это не дает правообладателю товарного знака оснований претендовать на оспариваемое доменное имя.

Следует также отметить, что заложенная в правилах регистрации доменных имен возможность получения правообладателем товарного знака сходного доменного имени в случае вынесения судебного решения, признающего администрирование (владение доменом) нарушением прав истца и/или запрещающее использование в доменном имени обозначения, правами на которое обладает истец, хотя и оправдана, но не имеет под собой достаточной правовой базы и не соответствует норме закона, допускающей только прекращение нарушения прав.

В связи с этим представляется необходимым четкое разведение всех средств индивидуализации применительно к информационно-телекоммуникационным сетям и четкое определение условий, при которых использование каждого из средств индивидуализации будет являться запрещенным. В частности, регистрация соответствующего доменного имени должна признаваться нарушением права на соответствующее средство индивидуализации независимо от того, используется ли данное доменное имя или нет.

13. Несмотря на создаваемые третейские суды для разрешения «доменных» споров, совершенно очевидно, что их возможности в отношении таких споров так никогда и не будут востребованы, т.к. использование данного механизма предполагает обязательное согласие обеих спорящих сторон (очевидно, что такое согласие для «киберсквоттера» невыгодно). Проведенный анализ показывает, что попытку создания собственного (национального) третейского суда для рассмотрения споров, связанных, в том числе, с доменными именами, следует признать неудавшейся.

14. Получившая в последние годы значительное распространение в мире процедура UDRP изначально не является третейской и не может рассматриваться в качестве таковой в смысле законодательства Российской Федерации.

Процедура UDRP имеет ряд принципиальных достоинств, выгодно отличающих ее от других путей рассмотрения споров применительно к сфере доменных имен:

1) она является универсальной международной процедурой, где главным критерием обладания доменным именем выступает добросовестность его регистрации и использования, а сравнительно невысокая цена рассмотрения делает эту процедуру доступной широкому кругу лиц;

2) специфика тематики рассматриваемых дел предполагает высокую квалификацию специалистов-арбитров, рассматривающих споры;

3) данная процедура позволяет достаточно быстро рассматривать дела в отличие от традиционной системы правосудия;

4) ограниченность перечня возможных требований заявителя упрощает процедурную сторону рассмотрения споров;

5) данная процедура не заменяет судебную систему и сторона, несогласная с вынесенным арбитром(-ами) решением, может перенести дело в обычный суд.

В то же время проведенный в диссертационном исследовании анализ позволил признать, что, несмотря на очевидные достоинства UDRP, она имеет ряд существенных недостатков, не позволяющих иногда в полной мере обеспечить объективное рассмотрение спора. Учитывая также несовместимость UDRP с российской правовой системой, ее полный перенос в российское право является нецелесообразным.

15. Поскольку действующее законодательство не допускает существования иных судов, кроме как включенных в предусмотренную в законодательстве систему, такие суды могли бы быть созданы в системе арбитражных судов, по аналогии с системой мировых судов в системе судов общей юрисдикции. Создание «Суда по интеллектуальным правам» как новой структурной единицы системы арбитражных судов не достигнет поставленных задач. Такая структура должна быть более автономной.

Для реализации описанной автором процедуры необходимыми шагами будут являться:

1) заключение договоров о регистрации доменных имен между заявителями и регистраторами, содержащих положение о возможности одностороннего отказа регистратора от исполнения договора и отсылки к указанным правилам рассмотрения споров;

2) создание списка арбитров и административной структуры для рассмотрения споров;

3) закрепление обязательности исполнения решений, вынесенных коллегией арбитров, всеми аккредитованными регистраторами.

Это позволит решить поставленную задачу без глобальной перестройки судебной системы нашей страны. Такая система может быть построена по аналогии с UDRP с участием специалистов, обладающих знаниями в технической и юридической области сети Интернет. Подобная структура сможет частично освободить суды от дел подобной категории и передать их на разрешение компетентным специалистам.

Цель предложенного способа разрешения споров состоит в том, чтобы создать быструю, эффективную и удобную процедуру разрешения споров, решение по которой выносится компетентными не только в вопросах права, но и в технических вопросах арбитрами.

Теоретическая значимость результатов диссертационного исследования. Научная значимость диссертации состоит в том, что выводы и предложения, явившиеся результатом диссертационного исследования, могут служить базой для проведения дальнейших фундаментальных исследований в сфере правового регулирования средств индивидуализации. Они могут быть использованы для уяснения ряда теоретических положений о правах на такие объекты как доменные имена. Результаты исследования призваны послужить предпосылкой для последующей разработки правового режима доменного имени в системе средств индивидуализации.

Обобщение и систематизация полученных знаний по исследуемой проблеме могут найти применение и содействовать ученым при выработке концепций по различным проблемам права интеллектуальной собственности, при выработке новых и усовершенствовании уже применяемых форм, приемов, методов и способов правового регулирования объектов исключительных прав.

Полученные результаты могут быть использованы для дальнейшей разработки проблем теории гражданского права, в том числе теории интеллектуальных прав.

Практическая значимость исследования. Результаты проведенного автором исследования могут быть использованы в нормотворческой деятельности для придания оптимальной формы правовому режиму доменных имен, при разрешении споров в связи с использованием средств индивидуализации в Интернете.

Выводы и предложения, сформулированные в диссертации, могут быть использованы в правоприменительной практике, на курсах по повышению квалификации специалистов в сфере интеллектуальной собственности, при разработке стратегий защиты соответствующих предпринимателей, осуществляющих коммерческую деятельность в Интернете.

Работа может использоваться как учебное пособие для широкого круга научных работников, обучающейся аудитории правового, социально-правового и экономико-правового направления обучения, а также практическими работниками: адвокатами, юристами, патентными поверенными и слушателями патентных курсов.

Проведённое исследование может быть использовано также в учебном процессе при преподавании таких дисциплин как «Гражданское право», «Право интеллектуальной собственности», «Международное частное право», «Предпринимательское право» и др.

Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена на заседании кафедры авторского права, смежных прав и частноправовых дисциплин Российской государственной академии интеллектуальной собственности.

Основные положения диссертационной работы и результаты исследования доложены и получили одобрение на конференциях и круглых столах: Круглый стол «Приоритетная регистрация доменов РФ: а в чем приоритет?» (ЦЭМИ РАН, 1 декабря 2009 г.), доклад «Правовые проблемы системы доменных имен»; Круглый стол «О доменных именах и особенностях проведения приоритетной регистрации доменов РФ для владельцев товарных знаков» (РГИИС, 9 декабря 2009 г.), доклад «Охрана прав владельцев интеллектуальной собственности в Интернете»; XII Международная конференция «Право и Интернет» (НПО «Гарант», 19 ноября 2010 г.), доклад «Правовое регулирование доменных имен в условиях нового законодательства»; Международная научно-практическая конференция «Проблемы пиратства в Российской Федерации. Особенности интернет-пиратства» (РГАИС, 13 апреля 2011 г.), доклад «Тенденции законодательства и судебной практики в сфере Интернет-пиратства»; Международный форум «Интеллектуальная собственность - XXI век» (ТПП РФ, 20 апреля 2011 г.), доклад «Конфликты владельцев доменных имен и охраняемых средств индивидуализации»; Международная научно-практическая конференция «Право в цифровую эпоху» (ВШЭ, 22 апреля 2011 г.), доклад «Проблемы российского законодательства в области правовой защиты интеллектуальной собственности в сети Интернет» и др.

Материалы диссертации использовались автором при проведении учебно-практических занятий в Российской государственной академии интеллектуальной собственности по дисциплине «Использование средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности в доменных именах», в учебных пособиях и монографиях: «Использование средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности в доменных именах», М.: ГОУ ВПО РГАИС, 2011; «Основы права интеллектуальной собственности для ИТ-специалистов» (в соавторстве), М.: ИнтУИТ, 2011; «Доменные имена в свете нового законодательства», М.: ГОУ ВПО РГИИС, 2010; «Компьютерные сети "Интернет" и интеллектуальная собственность», М.: ГОУ ВПО РГИИС, 2010; «Доменные имена», М.: Бестселлер, 2006; «Основы права интеллектуальной собственности», М.: ИнтУИТ, 2005; «Информатика и математика для юристов: сеть Интернет» (в соавторстве), М.: Профобразование, 2003; «Интернет и Право», М.: Бестселлер, 2003, а также в опубликованных научных работах общим объемом 173,7 п.л.

Структура диссертации. Работа состоит из введения, четырех глав, состоящих из двенадцати параграфов, заключения и библиографического списка, включающего использованные при написании работы нормативные акты, материалы судебно-арбитражной практики и список использованной литературы.

Основное содержание диссертационной работы

Во введении обосновывается актуальность темы, анализируется состояние теоретической разработанности, определяется объект, предмет, цель, задачи, методологические и теоретические основы исследования, его научная новизна, формулируются выносимые на защиту положения и выводы, теоретическая и практическая значимость исследования, приводятся сведения об апробации результатов работы.

Первая глава «Доменные имена как объект права» содержит три параграфа.

В первом параграфе «Правовая модель построения системы доменных имен» исследуется история возникновения сети Интернет и системы доменных имен в существующем виде. Определяются предпосылки появления сети Интернет, включая ее военное назначение в прошлом, по сути, предопределившее систему организации сети.

Приводятся статистические данные развития сети Интернет в мире и в России. Так, по данным фонда «Общественное мнение», зимой 2010-2011 года доля российских пользователей сети Интернет среди взрослого населения составила 43% (50 млн. человек). При этом трое из каждых десяти пользователей составляют активную аудиторию - выходят в сеть хотя бы раз в сутки. По расчетам фонда, к концу 2014 года численность пользователей сети Интернет составит около 80 млн. человек, или 71% населения страны старше 18 лет.

В параграфе анализируется организационная структура сети Интернет и система организаций, осуществляющих регулирование сети, поддержание ее функционирования, распределение адресного пространства и управление им. Делается акцент на правовом статусе корпорации ICANN («Интернет-корпорация по присвоению имен и адресов») и влиянии США на работу этой корпорации.

Указывается, что 30 сентября 2009 года ICANN вышла из-под прямого контроля США. В этот день прекратило действие «Соглашение о партнерстве» между корпорацией ICANN и Министерством торговли США, фиксировавшее особую роль Соединенных Штатов в деятельности корпорации. С 1 октября 2009 года вступило в силу «Соглашение о подтверждении обязательств», которое уравняло права США с другими странами в деле управления системой адресации сети Интернет. С этой даты ICANN ежегодно отчитывается о своей деятельности не перед правительством США, а перед всем мировым сообществом.

В нашей стране нормативно-правовых актов, регулирующих использование сети Интернет нет, за исключением использования ее для государственных нужд. Такое использование определяется несколькими документами, в частности, Указом Президента РФ от 17 марта 2008 года № 351 «О мерах по обеспечению информационной безопасности Российской Федерации при использовании информационно-телекоммуникационных сетей международного информационного обмена».

Данный Указ определяет основные положения обеспечения информационной безопасности нашей страны при использовании информационно-телекоммуникационных сетей, позволяющих осуществлять передачу информации через государственную границу Российской Федерации, в том числе при использовании сети Интернет, и предписывает Федеральной службе охраны РФ обеспечивать поддержание и развитие сегмента сети «Интернет» для федеральных органов государственной власти и органов государственной власти субъектов Российской Федерации.

В параграфе описывается технический и юридический аспекты возникновения национального домена России - RU в 1992 году и в 2010 году домена РФ. Анализируется юридическая и техническая составляющие современной системы регистраций доменных имен в нашей стране.

Определяются существующие правовые проблемы систем регистрации доменных имен и возможные пути их преодоления.

Во втором параграфе «Доменные имена как объект гражданского права» детально анализируется система доменных имен, поскольку только правильное понимание функционирования системы позволяет формировать верные подходы к правовому регулированию отношений по поводу доменных имен.

Указывается на количественные показатели доменных имен. Так, в начале 2011 года общее число доменных имен в мире составило 205 миллионов. В доменах общего пользования COM и NET насчитывается 105 млн. доменных имен. Общее количество доменных имен, зарегистрированных в национальных доменных зонах, составило 80 млн. Десятку крупнейших доменов верхнего уровня сегодня составляют: COM, DE, NET, ORG, UK, INFO, CN, NL, EU и RU. Количество доменных имен второго уровня в национальном домене RU достигло 3,2 млн., а в домене РФ - 800 тыс.

В параграфе дается общая информация о рынке доменных имен и их активном использовании в хозяйственном обороте. Доказывается, что пробелы в правовом режиме доменных имен дали возможность развития бизнеса по паразитированию на чужих средствах индивидуализации, причем, как на стороне недобросовестных владельцев доменных имен, так и недобросовестных правообладателей товарных знаков. Помимо добросовестных владельцев доменов исследуется деятельность киберсквоттеров, дается определение этого понятия и классификация такой деятельности.

Исследование показывает, что конфликты, связанные с доменными именами, почти всегда происходят применительно к широко известным фирменным наименованиям, товарным знакам, знакам обслуживания и другим средствам индивидуализации.

...