Правовое регулирование труда творческих работников

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ

ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Факультет права

Выпускная квалификационная работа - БАКАЛАВРСКАЯ РАБОТА

по направлению подготовки 40.03.01 «Юриспруденция»

Правовое регулирование труда творческих работников

Кишенская Софья Александровна

Научный руководитель

К.ю.э.

Батусова Екатерина Сергеевна

Москва 2020



ВВЕДЕНИЕ

Деятельность творческих работников имеет особую специфику, такие работники зачастую не имеют нормированного рабочего дня, работают в ночные часы, а также в праздничные дни и выходные. Кроме того, распространённое явление в правоотношениях связанных с творческой деятельностью - заключение гражданско-правовых договоров, прикрывающих трудовые отношения. Еще одно злоупотребление со стороны работодателя - искусственное создание проектов для заключения срочных трудовых договоров, для избегания договоров на неопределенный срок. Указанные обстоятельства часто лишают творческих работников защиты их трудовых прав. труд творческий правовой

В связи с этим, важно пересмотреть подход к правовому регулированию, чтобы оно отвечало практическим потребностям в исследуемой сфере, что позволит усилить защиту базовых трудовых прав работников творческой сферы.

Актуальность данной работы состоит в том, что вопрос правового регулирования труда таких работников слабо исследован в современной фундаментальной науке. Серьезные труды по рассматриваемой теме зачастую уже устарели, а среди современных публикаций преобладает анализ более узких аспектов проблемы, таких как проблемы регулирования только отдельных категорий творческих работников.

Кроме того, на момент написания работы существует законопроект, находящийся на этапе общественного обсуждения и независимой антикоррупционной экспертизы. Наличие такого законопроекта свидетельствует, что на уровне Правительства Российской Федерации, существует понимание необходимости некоторого имения правового регулирования в сторону ужесточения.

Объектом исследования выступили правоотношения, возникающие между творческими работниками и работодателями.

Предметом исследования является комплекс правовых норм регулирующих труда творческих работников. В работе будет проведен анализ действующего трудового законодательства, изучена судебная практика. Кроме того, в частности, будут проанализированы международные акты и акты зарубежных стран.

Целью исследования является изучение и анализ особенностей правового регулирования трудовых отношений различных категорий творческих работников и выявление пробелов законодательства в данной сфере, а также выработка возможных способов их решения.

Задачи исследования:

1. Изучение становления российского законодательства о регулировании труда творческих работников;

2. Исследование определения «творческие работники», «творческий труд», «творчество» и перечня таких работников;

3. Анализ дифференциации правового регулирования труда творческих работников в разных сферах творческой деятельности;

4. Исследование источников регулирования труда творческих работников;

5. Исследование возникновения трудового отношения с творческими работниками и проведения конкурсного отбора;

6. Анализ режима рабочего времени;

7. Определение основных направлений совершенствования законодательства в сфере регулирования творческого труда.

В качестве правовой базы для исследования использованодействующеезаконодательство Российской Федерации и материалысудебной практики.

В ходе исследования использовались методы анализа, синтеза,сравнительно-правовой, исторический, логический.

Теоретической основой исследования послужили работы следующихучёных: Аристова С.В., Бугров Л.Ю., Худякова С.С., Варламова Ю.В., Гонцов Н.И., Жукова А., Лазор Л.И., Милкина Е.В., Ершова Е.А., Головина С.Ю. и т.д.

Структура выпускной квалификационной работы состоит из введения, четырех глав, которые объединяют одиннадцать параграфов, заключения и библиографии



ГЛАВА 1. ИСТОРИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТВОРЧЕСКИХ РАБОТНИКОВ

1.1. Формирование правового регулирования труда творческих работников в Древней Руси и в Российской Империи

В этой главе мы проанализируем развитие законодательства в истории России, регулирующее труд творческих работников, и попробуем выделить основные периоды. Критерием данной периодизации будет выступать развитие актов регулирования.

Творческая деятельность на Руси до принятия христианства основывается на традициях и укладе жизни общества этого периода. Поэтому развитие искусства в России первоначально связано с появлением и распространением народного творчества.

Значительное место в это время занимало обрядовое творчество, такое как, песни, заклинания, заговоры и мифологические сказания, связанные с язычеством.

Кроме того, на этом этапе существовала традиция исполнения славословий князю и его дружине в честь военных походов, побед или смерти войска, о чем свидетельствуют памятники литературы .

Принятие христианства на Руси зародило несколько новых направлений творческой деятельности. Появились такие сферы, как иконопись, христианская литература, религиозное песнопение. При монастырях создавались хоровые школы, которые полностью регулировались религиозными правилами.

Раннее средневековье характеризовалось появлением такой профессией, как скоморохи. Их представления заключали в себе и пение, и театр, и игру на музыкальных инструментах. Для этих импровизированных выступлений на улицах городов создавались небольшие постройки - балаганы. По мнению А. Н. Пухалева скоморохи являются первым проявлением продюсерской деятельности - организации театральных представлений .

Таким образом, говорить о этапе правового регулирования трудовых отношений в этот период времени представляется бессмысленным.В это время присутствуют лишь религиозные законы.

Так, лишь к XVII в. в России появилось и начало развиваться светское искусство при царском дворе, в частности, в театрах . Первый придворный театр появился во второй половине семнадцатого века во времена правления Алексея Михайловича под руководством боярина Артамона Матвеева. Однако, после его непродолжительного существования, вновь открылся он лишь при Петре I, как Публичный театр, со специально выстроенным помещением на Красной площади - «Комедиальная храмина».

Далеепоследовал ввоз в Россию труппы иностранных артистов под названием «Италианская кампания» по желанию Анны Иоанновны . Важно, что в этот период времени отсутствовало какое-либо правовое регулирование деятельности театральной труппы в сфере труда, и все организационные аспекты разрешались на усмотрение и по желанию императрицы «монаршим указанием или монаршим утверждением» .

Этот этап развития, датируемый с 1672 года по 1756 год, мы предлагаем именовать царским. Он характеризовался регулированием трудовых отношений только индивидуально-правовыми актами царей и их волеизъявлением.

Первой официально утвержденной творческой организацией стал Императорский театр, утвержденный Елизаветой Петровной в 1756 году Указом об учреждении в Санкт-Петербурге Российского театра. Этим указом определялось фиксированное финансирование театра в год, надзиратель дома и его жалование, а также бригадир, который устанавливал, как и в какой сумме выплачивать жалование артистам и работникам театра. Театры находились в ведении Министерства императорского двора. Также, в данный период времени появляется чин «придворный артист Его/Её Императорского Величества» .

Следующим знаковым документом регулирующимтеатр стал «Стат всем к театрам и к камер и к бальной музыке принадлежащим людям» (далее - Стат), подготовленный под руководством Директора придворных театров и музыки И.П. Елагина в период правления Екатерины II . Данный акт всесторонне регламентировал деятельность театров. В Стате содержалось 7 разделов, которые содержали две группы субъектов регулирования: труппы и оркестры, и административный персонал. Документ регламентировал организационную структуру, оплату труда, дифференциацию творческих работников, а также пенсионные выплаты и положение учеников. Кроме того, должностные оклады могли изменяться в зависимости от квалификации артиста и его положения.

Так, мы полагаем, что СтатЕлыгина стал первым документом в сфере трудового права в российской истории, который комплексно урегулировал массивный масштаб трудовых отношений: структуру, штаб работников, численность и заработную плату и иные платежи.

В 1784 году Комитетом по зрелищам и музыке были изданы Узаконения Комитета для принадлежащих к придворному театру. Важно, что данный документ регулировал творческую деятельность артистов, в том числе, количество часов на репетиции перед показом представления, срок изучения партии, обязанность артиста исполнять предложенную роль. Среди законодательных новел регулировалось проведение испытания при поступлении на театральную службу, заключение контрактов с поступившими на службу, а также штраф за нарушение благопристойного поведения .

Такое регулирование не могло способствовать развитию творчества, так как чиновники контролировали репертуар и деятельность, связанную с концертами. В связи с этим, большую популярность приобретали частные театры. Кроме того, существовала государственная монополия на театральные представления, что также ограничивало творческий процесс и его распространение. По мнению Островского А.Н. «театральная монополия принесла значительный вред развитию сценического и драматического искусства в России тем, что способствовала возникновению клубных и прочих, тому подобных сцен» . В 1882 году монополия на театры была отменена, предприниматели начали открывать все больше частных театральных организаций.

Следующий важный для исследования документ от 1837 года - «Постановления об обязанностях артистов императорских театров и штрафах за нарушение оных». Акт содержал масштабноетрудовое регулирование работников театра, в частности, регламент репетиций, требования к поведению и дисциплине. За нарушение порядка с работников взымались штрафы, администратор обязан был фиксировать нарушения. Важно, что деньги, которые были получены от штрафов передавались только в пользу театральных организаций .

Как уже упоминалось ранее, взаимоотношения работника и работодателя в Императорских театрах оформлялись контрактом. В содержании контрактов согласовывались условия о сроке, репертуаре и вознаграждении. Устанавливалась обязанность соблюдать правила, предусмотренные в брошюре, прилагаемой к соглашению и являющейся его неотъемлемой частью. В брошюре на работников театра налагался запрет на участие в сторонних мероприятиях. Нарушение любых из указанных пунктов контракта вело к взысканию с работника финансовых санкций.

Заключение контракта предполагалось не со всеми артистами, а только с лучшими из них. Многие из работников служили в театрах без контракта до выхода на пенсию, затем на их места приходили новые артисты. Такая система представляется несовершенной, так как многие творческие работники оставались без гарантий на достойную оплату и пенсию по контракту.

В конце XIX века в регулировании театральной деятельности начинает происходить реформирование. С целью создать комплексный и усовершенствованный контракт между работниками театров и работодателями была учреждена комиссия Императорского российского театрального общества. В состав комиссии входили как артисты разных сфер искусства, так и предприниматели. В последствии были утверждены основные положения контракта и специальный сценический устав. Устав представлял собой свод из 193 правил, которые устанавливали регламентацию по следующим аспектам: «о предпринимателях, о режиссерах, об актрисах и актерах, об оркестре и хоре, и о штрафах» .

В соглашении также оговаривалось и оплата труда работников, которая состояла из жалования - фиксированная оплата труда, и бенефиса -денежные средства состоящие из дохода от продажи билетов на представления. Кроме того, устанавливались выплаты за время болезни и командировки.

Хотя разработанный договор можно считать прорывом в правовом поле того времени, контрактные отношения приживались с трудом. По мнению О. Волковой это связано со сложными отношениями между руководителями театра .

В концеXIX начале ХХ вв. стали появляться коллективные антрепризы, которые представляли собой товарищества постоянных членов и артистов, приглашенных играть по договору. Антрепризы несли коллективную ответственность за репертуар, труппу и финансы организации. Оплата труда труппы состояли из сборов за вычетом арендных платежей, костюмов и париков, расходовна свет и отопление, жалования вспомогательным работникам труппы, расходов за афишу и билеты. Оставшаяся сумма делилась между творческими участниками труппы. Кроме того, сумма зависела от известности артиста.

Таким образом, к концу 19 века сформировалась обширная нормативная база, которая регулировала большинство сфер трудовой деятельности творческих работников. Однако, она представляется несовершенной, так как с одной стороны происходило чрезмерное регламентирование творчества: обязанность участвовать в спектаклях, регламентированное количество репетиций, а с другой стороны присутствовала недостаточная защищенность прав творческих работников: командировки без согласия работника, контракты лишь с лучшими артистами,перспектива работника остаться без пенсионных гарантий по контракту.

Описанные ранее правоотношения и регулирование сохранилось вплоть до революции 1917 года. На этом императорском этапе регулирования сформировался массив нормативно-правовых актов в сфере трудовых отношений с творческими работниками охватывавшим массивный блок сфер. Кроме того, оформились трудовые контракты с работниками и устав, как единый для всех работников свод правил. Однако, еще нельзя говорить о единообразном и кодифицированном законодательстве.

Таким образом, формирование правового регулирования труда творческих работников в Древней Руси и в Российской Империи, мы полагаем, насчитывает следующие этапы:

1. Царский - с 1672 года по 1756 год, характеризующийся индивидуально-правовыми актами и волеизъявлением Царя

2. Императорский - с 1756 по 1917 год, с появлением комплексного, но не кодифицированного регулирования, и развитием контрактных отношений.

1.2 Правовое регулирование труда творческих работников в советский период

В связи со спецификой политического режима, установленного в связи со становлением советского государства, деятельность любых организаций, связанных с современным перечнем творческих работников, была подконтрольна государству.

В 1917 году была появилась Государственная комиссия по просвещению в ведении которой находились сферы искусства и образования, которая позже была преобразована в Народный комиссариат просвещения. В полномочия данной организации входила законодательная деятельность, разработка политики просвещения и ее исполнение .

Далее последовало издание Декрета СНК РСФСР «Об объединении театрального дела», которое устанавливало и регламентировало экономические и организационные аспекты деятельности театральных организаций, цирков и эстрады.

Положение Декрета п. 3 указывало, что высшее руководство театрами объединяется в Центротеатр. Кроме того, в соответствии с положениями автономные и неавтономные театральные организации обязаны отчитываться перед Центртеатром по репертуару и финансовым показателям .

Нормативно-правовые акты этого времени в сфере трудового права не проводили дифференциацию творческих работников, основаниями для выделения субъектов служили пол, возраст и особенности организма. Выделение отдельной категории творческих работников произошла лишь после 1976 года. Однако, в сравнении периодом до 1917 года, регулирование труда творческих работников содержало для них некоторые преимущества.

Кодекс законов о труде РСФСР был принят в 1922 году и регулировал общие вопросы труда работников. Он также не выделял творческих работников, как отдельную категорию субъектов трудовых отношений.Однако, в данном Кодексе содержалось положение, в соответствии с которым, в случае наличия специальных знаний у нанимаемого работника, его можно нанимать в обход Народного Комиссариата Труда. Так, данное положения устанавливало привилегии для некоторых категорий работников, в том числе, творческих.

Анализируемый акт также устанавливал положение, которое содержало запрет на ухудшение положений договора сравнительно с условиями закона о труде. То есть, в сравнении с дореволюционным положением работников, где все условия устанавливались контрактом, в этот период они начали пользоваться общими законными правами и гарантиями.

Кроме того, п. 36 Кодекса устанавливал, что работники одной профессии не могут привлекаться к работам другого рода деятельности. А в соответствии с п. 37 перевод работника из одной территории в другую разрешен лишь с согласия работника. Данный пункт устанавливает лучшее положение в сравнении с законодательством дореволюционного периода, когда артист обязан был ездить в командировки, когда его направляло руководство театра по собственному желанию и без согласия в связи с необходимостью участия в постановке.

Этап РСФСР состоял в создании кодифицированного регулирования трудового законодательства, но без дифференциации творческих работников. Кодекс законов о труде РСФСР существовал вплоть до принятия Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о труде 1970 года.

Законодательным новшеством Основ законодательства стало принятие во внимание дифференциации труда по его отраслям и условиям. Среди таких категорий законодателем выделялись следующие категории: отрасль труда; место работы; трудовой стаж.

В 1976 году были изданы знаковые для анализируемой сферы Положение об условиях и оплате труда работников театров и Положение, регулирующее вопросы условий и оплаты труда работников концертных организаций и музыкальных коллективов .Эти документы впервые в истории советского рудового законодательства установили обособленную регламентацию для творческих работников.

К творческим работникам театров в соответствии с Положением об условиях и оплате труда работников театров (п.5) причислялись артисты, режиссеры, дирижеры, балетмейстеры, хормейстеры, художники. Это положение к творческим не причисляло вспомогательный производственный персонал.

В соответствии с п. 3 Положения об условиях и оплате труда работников театров договоры с творческими работниками могли заключаться на неопределенный срок; на определенный срок не более трех лет; на время выполнения определенной работы.

Касательно рабочего времени, в соответствии с п. 24: «При шестидневной рабочей неделе продолжительность ежедневной работы не может превышать 7 часов при недельной норме 41 час. Накануне выходных и праздничных дней продолжительность работы сокращается на 1 час» .

Интересно, что в п. 46 Положения указано, что работа в ночное время включена в месячную оплату труда. Представляется, что это связано с творческим характером работы, и пониманием со стороны власти, что для такой сферы деятельности характерна работа в ночное время.

Кроме того, в Положении об условиях и оплате труда работников театров был предусмотрен параграф об охране труда. В нем установлены ограничения касательно времени проведения спектаклей не позднее 24 часов, также невозможность привлечения подростков к работе после 22 часов. Установлены ограничения по количеству спектаклей в день и репетиций. А так же оборудование транспорта при перевозке творческих работников и время отдыха при выездных спектаклях.

Кроме Положения было предусмотрено специальное регулирование для проведения конкурса для приема на работу (Положение о порядке проведения конкурсов на замещение штатных должностей творческих работников в театрах и художественных коллективах) .

Так, представляется, что регулирование в Положении предоставляло обширную и развитую систему охранытруда творческих работников.

Что касается Положения, регулирующего вопросы условий и оплаты труда работников концертных организаций и музыкальных коллективов, то оно тоже содержало подробное регулирование трудовых отношений с творческими работниками.

Пункт 24 Положения устанавливал шестидневную рабочую неделю с одним выходным днем. Продолжительность рабочего дня не должна была составлять более 7 часов, а недельная норма 41 час.

Предоставлялся перерыв в 15 минут после каждого репетиционного часа работы, учитывающийся, как рабочее время.

В выходной день работа была запрещена, кроме гастролей, замены заболевшего или каникул. Однако, в таком случае, работнику предоставлялся выходной в другой день в течении ближайших двух недель.

Оплата труда творческих работников регулировалась в соответствии с законодательством, в том числе, Положением о порядке тарификации артистического и художественного персонала театров, музыкальных и танцевальных коллективов, и состояла из оклада по должности, расчетными ставками.

Законодатель в Положенииуделил пристальное внимание определению трудовой функции в трудовом договоре, в том числе, репертуар, порядок репетиций и их количество, а также участие в гастролях. Все концертные программы а также выпуск новых реализовывался по планам, утвержденным руководителями театров. Обязанности работника составлялись с учетом специальности, квалификации и нормативных технических правил, инструкций и положений.

Так, исходя из изложенного выше, законодатель установил дифференцированное регулирование труда творческих работников специальными нормами. По мнению Милкиной Е.В. нормы можно разделить на две категории: «предусматривавшие прямые изъятия из общих норм, регулирующих трудовые отношения, и нормы-дополнения к общим нормам».

Следующим этапом в развитии законодательства творческих работников стало Положение об условиях и оплате труда работников в концертных организациях, утвержденное 9 июня 1989 года .

Часть об оплате труда устанавливала, что тарификация происходит с учетом уровня концертов, их сложности, из-за чего, надбавки и изменение ставок могло происходить без учёта сроков предыдущей тарификации.

Положение ввело такое понятие, как «охранные нормы постановок». Это понятие подразумевало, что зачитываются только постановки, которые закончены и приняты в установленном законом порядке в течение календарного года. Работа сверх данной нормы оплачивалась отдельно, как и возобновление постановок.

Анализируя советское прошлое, можно сделать вывод, что несмотря на внутриполитические ограничения и сложности, он был благоприятным для развития творчества, и, в частности трудовых отношений с такими работниками. Советская власть придерживалась политики приобщения народа к творчеству, поднятия уровня образования, поддержки молодежного творчества, а также развития дворцов культуры и творческих движений, которые соответствовали политической направленности.

Так, можно выделить следующий советский этап можно выделить на основании появления дифференцированного трудового законодательства творческих работников.

Исходя из вышесказанного, на наш взгляд, формируется следующая периодизация регулирования труда творческих работников на основании развития актов регулирования:

1. Царский - с 1672 года по 1756 год, характеризующийся индивидуально-правовыми актами и волеизъявлением Царя;

2. Императорский - с 1756 по 1917 год, с появлением комплексного, но не кодифицированного регулирования, и развитием контрактных отношений;

3. Период РСФСР - с 1917 года по 1970 год, когда появилось единое кодифицированное регулирование трудовых отношений, без выделения категории творческих работников;

4. Советский - с 1970 года по 1991 год, когда помимо кодифицированного трудового законодательства, появляется отдельное комплексное регулирование отношений творческих работников.

После распада СССР в 1991 году первым нормативно-правовым актом стали Основы законодательства о культуре, утвержденные 9 октября 1992 года.

Данный акт давал определение термину «творческий работник» и «творческая деятельность».

Лишь в 2002 году был принят Трудовой кодекс Российской Федерации, который установил трудовое регулирование соответствующее новой экономической и политической действительности. Также, данный кодекс содержал дифференциацию труда творческих работников.

Постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 г. № 2521 был утвержден Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, который регулировал особенности трудовой деятельности, установленные Трудовым кодексом РФ.

Более подробное содержание этих нормативно-правовых актов будет анализироваться в следующих главах нашего исследования.



Глава 2. Творческий труд как основание дифференциации правового регулирование труд

2.1 Дифференциация правового регулирования труда творческих работников в разных сферах творческой деятельности

Дифференциация правового регулирования сейчас одна из ярких тенденций современного трудового законодательства.

По мнению А. Ф.Нуртудиновой, Л. А.Чикановойдифференциация «представляет собой правовой инструмент, позволяющий в рамках одной отрасли права, на основе отраслевых принципов правового регулирования учесть специфику общественных отношений, складывающихся в условиях или между субъектами, обладающими определенной спецификой ».

Важно, что термин «дифференциация» не употребляется в Трудовом Кодексе Российской федерации, но само явление применяется в нем с помощью установлений особенностей регулирования труда. Это происходит с помощью разделения правовых норм на основании юридически значимых факторов.

Существуют различные мнения ученых относительно возможности гармоничного существования единства трудового права и дифференциации его норм.

А.Е. Пашерстник считал что, единство трудового права предполагает дифференциацию. Так как последняя«служит средством реализации единых принципов правового регулирования, их конкретизации в разнообразных условиях» .

Этой позиции придерживается и И.С. Войтинский, по мнению которого, единство заключается в единой постановке общего для трудового прававопроса, поэтому выделение различных категорий, обусловленных особенностями профессии не противоречит единству.

Однако, позиция А. Ф.Нурдиновой и Л.А.Чекановой состоит в том, что дифференциация, как правовой инструмент опирающийся на специфику трудовых отношений, и единство, как равенство прав и обязанностейработников, являются противоположностями .

На наш взгляд, отсутствует необходимость противопоставлять эти понятия, тем более ставить вопрос главенства одного над другим. Так как единство заключается в целостности предмета трудового права и согласованности его принципов, что не противоречит выделению специальных категорий. Единство предполагает регулирование субъектов и правоотношений вне зависимости от их местонахождения, навыков и трудовой специфики. Более того, единство и дифференциация являются одним из основных свойств метода трудового права.

Под методом правового регулирования понимается совокупность правовых средств, которые характеризуют влияние отрасли права на общественные отношения.

Скачкова Г.С. считает, что показателем единства системы трудового права в России является существование и действие единого кодифицированного свода правил - Трудового кодекса Российской Федерации, который устанавливает единые задачи и цели с помощью норм-принципов, а также распространение на всей территории и на всех работников .

Также Трудовой кодекс РФ устанавливает основные права и обязанность, содержащиеся в ст. 21,22 Кодекса, что также обеспечивает единство правового регулирования.

Дифференциация предполагает регулирование специальными нормами только отдельных категорий работников в связи со специфичностью их деятельности. Например, Догадов М.В. указывал на неправильность применения общих норм к специфическим категориям работников и правоотношениям. Разнообразие трудовых сфер предполагает возможность изъятия определенных норм и применение специальных .

По нашему мнению, развитие дифференциации трудового права в современной действительности необходимо, так как с развитием рынка появляется все большее разнообразие форм трудовой деятельности и различий в ее специфике. Это требует особого подхода к регулированию, чтобы отвечать требованиям интересам субъектов и создавать эффективное регулирование. Кроме того, дифференциация не вступает в противоречие с единством, а в совокупности они составляют метод регулирования трудового права.

Под основаниями дифференциации понимается существенные и стабильные характеристики труда, которыми обусловлена необходимость отдельного специального правового регулирования труда отдельных категорий работников . Этим определением мы будем руководствоваться при определении оснований дифференциации творческих работников.

Несомненно творческой деятельности присущи как специфических характер, так и условия труда, что подтверждает обоснованность специального правового регулирования.

Ю.Б. Волегов выделял следующие основания дифференциации творческих работников:

1. специфичная роль и место творческой деятельности в государстве;

2. особые задачи, поставленные перед искусством;

3. характер труда работников - творческий;

4. особые условия труда, которые, в том числе, выражаются в синтезе материальных и духовных процессов в деятельности творческих работников, задействование умственных способностей, наличие регулярных разъездов и гастролей;

5. наличие разных видов и жанров создаваемых работниками произведений .

Эта позиция представляется спорной, так как первые два основания выделяются как предпочтительность какого-либо вида деятельности. Что на наш взгляд не должно являться основанием к дифференциации.

Кроме того, необходимо уточнить характерные только для творческих работников основания дифференциации, в том числе:

1. Организация труда - то есть, режим рабочего времени, работа в праздничные и не выходные дни, время отдыха;

2. Творческий характер труда, который является основанием для выделения двух категорий таких работников: творческая и обслуживающая.

Таким образом, из указанных выше оснований, самой интересной представляется характер труда, который включает в себя творческую составляющую и ее элементы. В связи с этим основанием можно выделить две категории творческих работников: первая занимается именно творческой деятельностью, что приводит к высокой интенсивности труда, вторая - творчески-производственная, которая занимает вспомогательную, но не менее важную в анализируемой деятельности роль. Как следствие возникает специфичная организация труда.

Кроме того, существует внутривидовая дифференциация регулирования труда творческих работников по отраслям. Так, при анализе законодательства, выявляется разница в трудовом регулировании балерин, клоунов, режиссеров, музыкантов и так далее. Основанием такой дифференциации является вид творчества.

Так, например, существует Единый тарифно-квалификационный справочник должностей работников культуры, искусства и кинематографии, утвержденный приказом Минздравсоцразвития России от 30 марта 2011г. № 251н, в котором содержится регулирование следующих сфер:

1. «Квалификационные характеристики должностей работников, занятых в организациях исполнительских искусств (театрах, музыкальных и танцевальных коллективах, концертных организациях, концертных залах, цирках);

2. Квалификационные характеристики должностей работников, занятых в организациях исполнительских искусств (театрах, музыкальных и танцевальных коллективах, концертных организациях, концертных залах, цирках);

3. Квалификационные характеристики должностей работников, занятых в библиотеках;

4. Квалификационные характеристики должностей работников, занятых в культурно-досуговых организациях, центрах (домах народного творчества), дворцах и домах культуры, парках культуры и отдыха, центрах досуга, кинотеатрах и других аналогичных организациях культурно-досугового типа» .

Данные разделы содержат должностные обязанности, требования к квалификации и знаниям, профилирующие профессии и должности. Каждый раздел выделяет обособленное регулирование и требования исходя из специфики трудовой деятельности.

Кроме того, на основании квалификационных требований к каждым творческим профессиям формируются рекомендации по улучшению эффективности труда. Например, письмо Минкультуры России от 15.06.2017 N 172-01.1-39-НМ «О направлении Рекомендаций по переводу работников государственных (муниципальных) учреждений культуры на "эффективный контракт"», которое содержит определение «эффективного контракта» - трудового договора с творческим работником, включающего должностные обязанности, оплату труда, показатели и критерии оценки эффективности деятельности с целью определения стимулирующих выплат исходя из результатов труда и качества оказываемых государственных услуг, и меры социальной поддержки. Эти рекомендации распространяются на творческих работников учреждения культуры, таких организаций как театры, телевидение, цирки, музеи. Показатели эффективности разнятся в зависимости от направления деятельности.

Также, существует специальное регулирование профессиональных стандартов, предусмотренное для средств массовой информации, в частности, фотографов.

Например, Приказ Минтруда России от 22.12.2014 N 1077н «Об утверждении профессионального стандарта "Фотограф"» содержащий категории профессиональных стандартов для фотографов. Этот акт содержит описание трудовых функций, требований к обучению, опыту, основные условия допуска к работе.

Еще один пример внутривидовой дифференциации - приказ Минкультуры РФ от 13.03.2000 г. № 163 «О возобновлении стажировки творческих работников театров и концертных организаций Российской Федерации». Данный акт установил возобновление стажировок для работников театров и концертных организаций. На такую стажировку принимают в возрасте до 40 лет с опытом работы по своему направлению не менее трех лет. Срок устанавливается индивидуально, а период прохождения зачитывается в трудовой стаж.

Таким образом, помимо дифференциации труда творческих работников на основании характера и организации труда, существует и внутривидовая. Критерием внутривидовой дифференциации служит вид творчества и его специфика.

2.2. Понятия «творчество», «творческий труд», «творческий работник»

Трудовое законодательство не дает определений творчеству, творческому труду, творческому работнику. Прежде чем давать характеристику творческому работнику и труду, необходимо определиться с понятием творчества.

Феномен творчества создавал научный интерес для ученых из различных сфер, в том числе, философия, политология, история искусства и так далее.

Среди научного сообщества нет одного общепринятого определения понятию «творчество». Словарь Ожегова трактует его, как «создание новых по замыслу культурных или материальных ценностей». Ушаков Д.Н. дает определение через результат. То есть, результат такого действия - это совокупность созданного кем-либо.

По мнению Николко В.Н.: «Фундаментальная трудность определения творчества состоит в существовании огромного неупорядоченного числа определений. Коллекция дефиниций насчитывает сотни единиц. Вал определений не уменьшается. Число характеристик творчества перевалило за тысячу. В этой связи важно сформулировать отношение к накопленному множеству определений творчества» .

В правовой доктрине в первую очередь творчество интересовало ученых цивилистов, которые анализировали его в связи в авторским правом. Первые исследования проблем творчества под призмой трудового права появились в конце 90-ых 20 века. Тогда существовало мнение, что творчество - «это особый труд, включая труд так называемых наемных работников, а он предполагает и специальную деятельность работодателей по организации такого труда» .

Кроме того, в научном сообществе ведется спор о том, присуще ли творчества всем видам труда или только определенным . Содержание признаков творчества в законодательстве отсутствует. Но исходя из указанных выше определений можно выделить следующие признаки: новизна, неповторимость, оригинальность и уникальность, а также итоговый продукт - результат духовочной деятельности.

Хотя определения творчества законодатель не дает, но в Основах законодательства РФ о культуре содержится определение. Творческая деятельность понимается, как создание и интерпретация культурных ценностей. Культурными ценностями являются «нравственные и эстетические идеалы, нормы и образцы поведения, языки, диалекты и говоры, национальные традиции и обычаи, исторические топонимы, фольклор, художественные промыслы и ремесла, произведения культуры и искусства, результаты и методы научных исследований культурной деятельности, имеющие историко-культурную значимость здания, сооружения, предметы и технологии, уникальные в историко-культурном отношении территории и объекты» .

Трудовой кодекс Российской Федерации в ст. 351 выделяет сферы применения творческой деятельности: средства массовой информации, организации кинематографии, теле- и видеосъемочные коллективы, театры, театральные и концертные организации, цирки, а также создание и (или) исполнение (экспонирование) произведений.

Представляется верной позиция, что творчество может быть свойственно любой трудовой деятельности, как индивидуальный подход, и совершенствование труда. Однако, с точки зрения трудового права обоснованно выделяется категория творческих работников занимающихся творческим трудом, указанных в статье 351 Трудового кодекса РФ.

Определение творческий работник отсутствует в Трудовом кодексе РФ, что является пробелом современного законодательства.

Обращаясь к ст. 3 Закона РФ «Основы законодательства Российской Федерации о культуре», можно обнаружить определение творческого работника, - «лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников (Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов - исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания)».

Данное определение базировалось на рекомендациях ЮНЕСКО «О положении творческих работников» . Однако, оно представляется не совсем удачным и не соответствующим Трудовому кодексу РФ, так как:

Во-первых, под действие трудового законодательство попадает не любое «творческое» физическое лицо, которое выступает стороной в трудовых отношениях;

Во-вторых, в Российской Федерации ни у одного из государственных органов нет полномочия на признание кого-либо в качестве творческого работника; В-третьих, понятие «трудовое соглашение» отсутствует в Трудовом кодексе РФ.

Так, данное определение не соответствует нуждам трудового законодательства и не может применяться для целей регулирования трудовых правоотношений. Термин, указанный в рекомендации ЮНЕСКО и в Основах законодательства, скорее определяет творческих деятелей, а не работников. Если анализировать оригинальный текст рекомендации ЮНЕСКО, то определение относится ко всем лицам, занимающимся творчеством .

Таким образом, для отнесения лица у группе творческих работников, предлагаем использовать следующие признаки:

1. Наличие трудового договора с работодателем;

2. Осуществление творческой деятельности в рамках трудовых правоотношений;

3. Трудовой функцией является создание и (или) интерпретация оригинального продукта - культурной ценности, представляющей интерес для зрителей.

На наш взгляд, в Трудовой кодекс РФ необходимо внести следующее определение творческого работника - физическое лицо, работающее по трудовому договору, занимающееся творческой деятельностью, в результате которой происходит создание и (или) интерпретация оригинального продукта - культурной ценности, представляющей интерес для зрителей.

В соответствии с этим определением и признаками будет происходить отнесение того или иного работника к творческому.



Глава 3. Общая характеристика источников правового регулирования труда творческих работников

3.1 Международные акты о регулировании труда творческих работников

В данной главе мы проведем анализ нормативно-правовых актов - источников правового регулирования труда творческих работников. В теории права различают несколько источников: правовой обычай, судебный прецедент, нормативный договор, доктрина, принципы права, нормативные правовые акты, нормы мягкого права и другие.

В первую очередь необходимо упомянуть универсальный международно-правовой акт - Всеобщая декларация прав человека, которая была принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи Организации Объединенных Наций резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 года.

Право на творчество закрепляется в Декларации лишь как следствие статьи 27, которая регламентирует право на свободное участие в культурной жизни. Общего регулирования о творчестве акт не содержит, что среди ученых рассматривается, как недостаток декларации .

Статья 19 Декларации определяет право «придерживаться своих убеждений и свободу ис¬кать, получать и распространять информацию и идеи любыми средствами и независимо от государственных границ» . Данная статья также касается деятельности творческих работников. В частности, она прямо регулирует основной принцип работы средств массовой информации.

Всеобщая декларация прав получила свое продолжение в Конвенции о защите прав человека и основных свобод, принятой в Риме 04 ноября 1950 года и вступившей в силу в отношении Российской Федерации 05 мая 1998 года. В ней также содержится положение о свободе мысли и информации, но с ограничениями, которые предусмотрены законом.

На наш взгляд, первый блок международных актов регулирования труда составляют акты универсального характера, устанавливающие общие права и свободы человека и затрагивающие деятельность творческих работников.

Так, например, важный международный правовой акт - Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, принятый в Нью-Йорке 19 декабря 1966 году . В нем содержится положение о свободе творческой деятельности, которая, однако, не освещена подробно. Интересно, что пакт разделяет сферы творческой и исследовательской деятельности. На наш взгляд, это утверждение не является совсем верным, так как исследовательская деятельность входит в творческую.

Следующим блоком идут международные источники, сфокусированные на регулировании именно творческой деятельности.

Актом, имеющим наиболее обширное регулирование творческой деятельности являются рекомендации ЮНЕСКО от 27 октября 1980 года . Данный акт не сфокусирован на каких-либо конкретных видах творческих работников, а устанавливает общее регулирование.

В том числе, акт дает определение понятию «творческий работник». Однако, как уже было указано ранее, это понятие раскрывается не с точки зрения трудового права, а скорее как творческий деятель. Гарантируется свобода и достоинство личности и отсутствие ущемления творческих работников. Пристальное внимание уделено праву на создания профсоюзов и профессиональных организаций, а также присоединение к уже существующим. Пункт 4 раздела 3 рекомендации определяет возможность профсоюзных организаций разрабатывать политику в своей сфере, участвовать в подготовке работников и определять условия их труда. ЮНЕСКО считает правильным распространять регулирование норм МОТ на творческих работников в отношении рабочего дня, выходных дней и оплачиваемых отпусков, охраны жизни, здоровья и условий труда, так как некоторые конвенции МОТ исключают регулирование труда творческих работников.

Еще одним актом, содержащий общее регулирование творческих работников, является Меморандум о взаимодействии Российской Федерации и Организации Объединенных Наций по вопросам образования, науки и культуры (ЮНЕСКО), принятый в Москве 25 июля 1993 г. Он содержит регулирование общих положений деятельности средств массовой информации: подготовка специалистов; безопасность деятельности журналистов; поддержка работников СМИ в создании профессиональных ассоциаций; поощрение развития неправительственного вещания.

А также регулирование в области культуры, в частности, в осуществлении подготовки музейных и библиотечных работников, юристов, менеджеров в области культуры, специалистов авторского права и смежных областей, с помощью организации стажировок, семинаров, предоставления информации.

Кроме того, существует дифференцированное законодательство в отношении несовершеннолетних творческих работников. Например, статья 8 Конвенции МОТ № 138, в которой устанавливается возможность изъятия из нормы о минимальном возрасте приема на работу в отношении участия детей в творческих выступлениях. Однако, это возможно лишь с условием издания разрешения со стороны органов власти с предварительной консультацией с организациями работника и работодателя.Эти разрешения содержатограничения касающиеся продолжительности рабочего времени и могут содержать определенный перечень условий трудовой деятельности. В соответствии с ч. 4 ст. 63 Трудового кодекса Российской Федерациидопускается заключение трудового договора на осуществление творческой деятельности с лицами, не достигшими 14 лет, но нет условия о необходимости получения разрешения органа власти. Так, на наш взгляд, данная норма Трудового кодекса РФ не отвечает требованиям Конвенции № 138 .

Кроме того, среди источников регулирования труда творческих работников можно выделить региональные акты общего характера. В том числе,Соглашение о сотрудничестве в области ин¬формации, подписанное в Бишкеке 09 октября 1992 году, действующее в отношении стран СНГ. Хотя оно и не включает в себя регулирование всех творческих работников, но касается деятельности СМИ. В том числе в ст. 4 Соглашения указывается содействие стран СНГ в профессиональной деятельности СМИ.

Также, проблемой труда творческих работников активно занимается Межпарламентская ассамблея стран-участников СНГ. Она разрабатывала акты по регулированию культурной сферы, в частности, деятельности творческих работников. Среди них модельные законы о творческих профессиональных организациях, о культуре, о театральной деятельности и так далее . Под модельными законами понимаются акты, которые рекомендуются ко вниманию при разработке законодательства конкретной страны.

Первый, указанный выше модельный закон позволяет, лицам занятымтворчествомпозволяет как работать в качестве наемного сотрудника, так и выступать субъектом свободной профессии, то есть, не работать по найму. Кроме того, в соответствии со ст. 5 указанного закона, творческая деятельность не является предпринимательской и не требует регистрации в качестве предпринимательской. Определены гарантии творческой деятельности, такие как освобождение от оплаты налога на имущество и арендной платежей, например, для творческих мастерских и студий (ст. 18).На наш взгляд, такая позиция положительно влияет на положение лиц, связанных с творчеством. Так как далеко не все творческие деятели нуждаются в трудовых правоотношениях, а их отсутствие развивает свободу творчества. Предоставление дополнительных гарантий для не работающих по найму восполняет незащищенность лица от отсутствия трудовых правоотношений.

Таким образом, международные акты регулирования труда творческих работников можно, на наш взгляд, можно выстроить в следующую структуру:

1. Основные и универсальные международно-правовые акты, которые устанавливают общие права человека, и регулируют права творческих работников косвенно;

2. Основные международные акты, регулирующие непосредственно трудовую деятельность;

3. Основные международные акт, регулирующие деятельность творческих работников;

4. Региональные международные акты, регулирующие деятельность творческих работников.

3.2. Трудовой кодекс Российской Федерации, Федеральные законы о регулировании труда творческих работников, законы субъектов Российской Федерации

Среди национального законодательства нависшую юридическую силу имеет Конституция Российской Федерации, принятая в 1993 году. В соответствии со статьей 44 Конституции, в России гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания.

Многие положения Конституции перекликаются с международными актами, проанализированными раннее. Однако, есть и серьезные отличия. Например, ст. 29 Конституции гласит, что каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом, что напрямую затрагивает деятельность таких творческих работников, как СМИ. Так, устанавливаются информационные права, но в сравнении со Всеобщей декларацией прав человека, где устанавливаются информационные свободы, регулирование Конституции подверглось негативной критике. А.В. Кротовсчитает, что «свобода характеризует человеческую сущность, а не набор прав. Имея лишь набор прав, а не свободу, человек чувствует свою зависимость от государства, которое может и лишить человека его прав, а лишить человека свободы в принципе невозможно, так как это врожденное и неотделимое качество человека. Закрепление права, а не свободы дает несомненные преимущества государству перед человеком. Государство может отменить права, дать им иное толкование, преобразовать их в совершенно иной вид» .

Следующим по юридической силе актом выступает Трудовой кодекс Российской Федерации. Данный акт является первым в истории России кодифицированным актом, который выделяет специальное регулирование труда творческих работников, что получило позитивный отклик в науке трудового права . Регулирование этой категории работников в Кодексе осуществляется в статье 59 - заключение срочного трудового договора, статье 94 - продолжительность рабочей смены, статье 96 - работа в ночное время, статье 113 - работа в нерабочие и праздничные дни, статье 153 - оплата труда в нерабочие и праздничные дни, статье 157 - оплата простоя, статье 286 - запрещение направления в служебные командировки, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни работников в возрасте до восемнадцати лет, статье 351 - регулирование труда творческих работников.

На наш взгляд, Трудовой кодекс РФ имеет достаточно поверхностное регулирование труда творческих работников. Кроме того, нормы кодекса имеют уклон в сторону передачи массива регулирования работодателю на уровень локального нормативного регулированияи индивидуально договорного регулирования, о чем речь пойдет далее.

...