Особенности правового регулирования проектного финансирования в международной практике

Регулирование контрактных рисков, распределение которых в рамках государственно-частного партнёрства зависит от критериев учета государственного сектора в соответствии с Руководством по дефициту государственного бюджета и государственному долгу Евростата (Eurostat Manual on Government Deficit and Debt) Eurostat Manual on Government Deficit and Debt - Implementation of ESA 2010 (edition 2019). P. 281. <ec.europa.eu> accessed 01.05.2020.;

Регламентирование режима долговых инвестиций в рамках банковского и страхового регулирования ЕС.

Центрального регулирующего органа, осуществляющего надзор за операциями проектного финансирования, в Германии не существует: орган определяется в зависимости от категории проекта. Поэтому унифицированные нормативные требования к подаче или регистрации проектной документации также отсутствуют, но конкретные регулирующие органы могут потребовать подачи определенных проектных документов в качестве доказательства достигнутого прогресса в каждом отдельном случае.

Корпоративным инструментом, наиболее часто используемым в немецких сделках проектного финансирования, является товарищество с ограниченной ответственностью (Kommanditgesellschaft, далее - KG), в котором общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrдnkter Haftung, далее - GmbH) занимает позицию генерального партнера (GmbH и Co KG), а долевые взносы вносятся спонсорами в качестве партнеров с ограниченной ответственностью. Акции генерального партнера, как правило, принадлежат спонсорам пропорционально их долям в качестве партнеров с ограниченной ответственностью. Кроме того, они могут принадлежать самому товариществу с ограниченной ответственностью (Einheitsgesellschaft).

Главное преимущество использования GmbH и Co KG заключается в налоговой прозрачности для целей корпоративного подоходного налога. Альтернативой, предоставляющей такое же налоговое преимущество, является общее коммерческое партнерство (offene Handelsgesellschaft, далее - oHG), в которое каждый спонсор инвестирует через отдельную компанию GmbH для ограничения своей ответственности (GmbH и Co oHG). Таким образом, GmbH является наиболее простым и эффективным корпоративным инструментом для реализации инвестиционного проекта.

В части регулирования иностранных инвестиций немецкое законодательство менее лояльно в сравнении со схожими нормами в США, поскольку в Германии существует ряд ограничений на входящие инвестиции, а также отсутствуют конкретных стимулов для привлечения иностранных инвестиций в проекты. Более того, Федеральное министерство экономики и технологий (Bundesministerium fьr Wirtschaft und Energie, далее - BMWi) вправе запретить приобретение немецкой компании нерезидентам ЕС в случае угрозы общественному порядку и безопасности, включая приобретение прямого или косвенного участия в 10% в ряде компаний (25% по общему правилу для остальных компаний).

По состоянию на 2020 г. в число наиболее значимых проектов, реализуемых на базе проектного финансирования в Германии, входит инвестиционное соглашение между немецким правительством и железнодорожным оператором Deutsche Bahn на сумму 86 млрд. долларов США по модернизации немецких железных дорог Germany: Project Finance 2020 (published 29.04.2020) // ICLG - Project Finance Laws and Regulations <iclg.com> accessed 01.05.2020..

Итак, несмотря на различия в банковском секторе регулирования (отсутствие разделения универсальных банков на коммерческие и инвестиционные, рассмотренное в параграфе 1.3) регламентация проектного финансирования в Германии имеет много общего с соответствующими нормами в США: отсутствие консолидированного нормативно-правового акта и определенной организационно-правовой формы SPV. Тем не менее, в Германии отмечается больший уровень вовлеченности государства в проекты, реализуемые на основе проектного финансирования, а также менее благоприятный режим для иностранных инвесторов.

2.2.3 Китай

Сегодня объем прямых иностранных инвестиций в Китай в несколько раз превышает соответствующие российские показатели и составляет 1243,9 млрд долл. США (за 2019 г.) Foreign direct investment // Research Center of the Ministry of Commerce of the People's Republic of China <data.mofcom.gov.cn> accessed 03.05.2020.. Поскольку в Китае долгое время главенствовала плановая экономика, как и в России, он вызывает интерес с точки зрения скорости перестройки на такие темпы инвестирования и привлечения иностранных инвесторов.

На настоящий момент Россия и Китай также являются партнёрами во внешнеэкономической деятельности, что во многом связано с развивающейся тенденцией «мини-сторонних международных отношений» в противовес многосторонним экономическим отношениям, то есть отношениям глобального масштаба Доронина Н.Г., Казанцев Н.М., Семилютина Н.Г. Указ. соч. С. 109.: развивающиеся экономики стран БРИКС представляют собой внушительную силу только в своей совокупности, так как объединяют 40% населения, одну треть суши и большой экономический ресурс: более 27% мирового валового продукта, или 15,4 трлн долл.

Основной тенденцией проектного финансирования в Китае является государственно-частное партнёрство в области инфраструктуры. Активное реформирование нормативно-правовой базы в области инвестирования затронуло в Китае и государственно-частное партнёрство еще в 2014 г. С этого момента данный механизм получил широкое распространение: согласно данным, раскрытыми специальной информационной платформой государственно-частного партнёрства, созданной Министерством финансов КНР, на 9 марта 2020 г. было реализовано около десяти тысяч ГЧП на общую сумму около 2 040 млрд. долларов США China: Project Finance 2020 (published 29.04.2020) // ICLG - Project Finance Laws and Regulations <iclg.com> accessed 01.05.2020..

Наконец, внимание привлекает принятый в 2019 г. первый в этой стране единый Закон «Об иностранных инвестициях» (далее - Закон 2019 г.) Foreign Investment Law of the People's Republic of China (Adopted at the Second Session of the 13th National People's Congress on March 15, 2019) <www.fdi.gov.cn> accessed 09.05.2020. в целях защиты законных прав и интересов иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями, обеспечения упорядоченного развития и эффективного управления иностранными инвестициями, создания системы инвестиционного законодательства Белых В.С., Алексеенко А.П. Правовое регулирование инвестиционных отношений с иностранным элементом: опыт России и Китая. С. 11.. Данный Закон 2019 г. можно назвать революционным, так как ранее национальный режим предоставлялся только тем инвесторам, государства которых имели соответствующие международные договоры о защите и поощрении инвестиций, а новый Закон 2019 г. распространил данный режим на всех иностранных инвесторов.

Однако Закон 2019 г. также содержит положения, касающиеся ответственности иностранных инвесторов. Наконец, поощряется не только поступление иностранных инвестиций, но и экспорт инвестиций в другие страны.

Несмотря на в целом лояльное отношение к иностранным инвестициям и распространяющееся их поощрение, привлечение инвестиций может быть ограничено или вовсе запрещено в ряде секторов экономике. В Китае ведется специальный каталог промышленных секторов, в которых поощряются, ограничиваются или запрещаются иностранные инвестиции. Более того, некоторые виды проектов (например, в сфере атомной энергетики) ограничивают участие иностранных инвесторов путем императивного требования закрепления за китайскими инвесторами контрольного пакета акций.

Все проекты, реализуемые на основе проектного финансирования, проходят процедуру согласования независимо от их внутригосударственного или международного характера. По общему правилу, любой проект должен быть одобрен Национальной комиссией по развитию и реформам КНР (National Development and Reform Commission of the PRC, далее - NDRC) - специальным органом в области проектного финансирования. В случае иностранных инвестиций также необходимо согласование с Министерство торговли КНР (Ministry of Commerce of the PRC, далее - MOFCOM). Финальной стадией предреализационного этапа является регистрация проектной компании в Государственном управлении по регулированию рынка (State Administration for Market Regulation, далее - SAMR).

Однако, стоит отметить, что в целом, Китай с 2019 г. идет по пути смягчения правил финансирования даже инфраструктурных проектов См. Wang O. China relaxes infrastructure project finance rules, but analysts warn it will have limited economic impact (published 11.06.2019) // South China Morning Post <www.scmp.com> accessed 05.05.2020; Fernandez Ed. China eases funding restrictions for project finance (published 18.06.2019) // Infrastructure Investor <www.infrastructureinvestor.com> accessed 05.05.2020. и стремится к привлечению иностранных инвестиций.

Выполненное сжатое исследование режима инвестиций в Китае, в частности, регулирования проектного финансирования, показывает постепенное изменение отношения государства к иностранным инвестициям. Выбранная политика позволяет привлекать сотни млрд. долларов США в Китай в рамках прямых иностранных инвестиций. Поскольку законодательство в данной области еще находится в процессе реформирования, вполне возможно, что в Китае в скором времени появится отдельный нормативно-правовой акт, посвященный реализации международных проектов на основе проектного финансирования.

ГЛАВА 3. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ПРОЕКТНОГО ФИНАНСИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Нормативно-правовое регулирование проектного финансирования в России в последние годы все больше расширяется и детализируется, что объясняется возросшей популярностью данного метода финансирования инвестиционных проектов. Однако единый законодательный акт, посвященный проектному финансированию, по-прежнему отсутствует - либо вопрос его создания является вопросом времени, либо в нем нет необходимости, ведь изначально механизм проектного финансирования в России был введен в практику еще до появления какого-либо регулирования в этой области. В настоящей главе анализируется как текущее регулирование проектного финансирования в России, так и возможные пути его изменения.

3.1 Основы правового регулирования проектного финансирования международных проектов в Российской Федерации

По аналогии с другими частями настоящего исследования изучение проектного финансирования в России также начинается с анализа регулирования инвестиционной деятельности в целом. Закономерно верным оказывается предположение, что в настоящее время законодательная основа инвестиционной деятельности в нашей стране состоит из несогласованных между собой специальных законов, принятых в разные периоды времени.

Во многом это связано с отсутствием федерального нормативного правового акта, посвященного определению инвестиционной политики государства, хотя сегодня и предпринимается все больше попыток такой акт создать. Здесь следует подробнее остановиться на принятом в 2020 г. Федеральном законе от 01.04.2020 N 69-ФЗ «О защите и поощрении капиталовложений в Российской Федерации» (далее - Закон N 69-ФЗ) Федеральный закон от 01.04.2020 N 69-ФЗ «О защите и поощрении капиталовложений в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 06.04.2020, N 14 (часть I), ст. 1999. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 09.05.2020)., поскольку первоначально предполагалось, что Закон N 69-ФЗ будет своего рода инвестиционным кодексом и станет основным законом, регулирующим практически любую инвестиционную деятельность в РФ Закон о защите и поощрении капиталовложений: ключевые юридические аспекты // Юридический обзор от экспертов PwC. 2020. N 149 (220). Режим доступа: www.pwc.ru (дата обращения - 09.05.2020). С. 1.. Однако в результате законопроект был в значительной степени переработан, а предмет его регулирования существенно сузился.

Закон N 69-ФЗ снова регулирует лишь отдельные аспекты инвестиционной деятельности: заключение соглашения о защите и поощрении капиталовложений (далее - СЗПК) и создание единого реестра мер государственной (муниципальной) поддержки. Более того, СЗПК в большинстве случаев не применимо к проектному финансированию: капиталовложениями для целей СЗПК будут признаваться только определенные категории денежных средств, направляемых на реализацию проекта, в число которых не входят заемные средства. Так, СЗПК будут доступны только для инвестиционных проектов со значительным объемом собственного финансирования со стороны инвесторов, что противоречит классическому пониманию проектного финансирования.

Тем не менее, формирование единого реестра мер государственной (муниципальной) поддержки может быть рассмотрено как важный шаг на пути к унификации и контролю со стороны федеральных властей за предоставлением мер поддержки на уровне регионов и муниципалитетов, а также формированию нового подхода к оценке эффективности их инвестиционной политики Там же. С. 7..

В данной связи также стоит рассмотреть Федеральный закон от 13.07.2015 N 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон N 224-ФЗ) Федеральный закон от 13.07.2015 N 224-ФЗ (ред. от 26.07.2019) «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 20.07.2015, N 29 (часть I), ст. 4350. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 01.05.2020)., основной целью которого является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и повышения качества товаров, работ, услуг, организация обеспечения которыми потребителей относится к вопросам ведения органов государственной власти, органов местного самоуправления. Так, государственно-частное партнерство выступает как форма организационно-правового взаимодействия между субъектом предпринимательской деятельности и публично-правовым образованием при реализации не всех инвестиционных проектов, а лишь социально значимых.

Между тем вопросы инвестиционной политики получают нормативное закрепление на региональном уровне Белицкая А.В. Инвестиционная политика государства и ее отражение в законодательстве Российской Федерации. С. 20. . Например, в г. Москве существует Закон г. Москвы от 07.10.2015 N 54 «Об инвестиционной политике города Москвы и государственной поддержке субъектов инвестиционной деятельности» Закон г. Москвы от 07.10.2015 N 54 (ред. от 23.11.2016) «Об инвестиционной политике города Москвы и государственной поддержке субъектов инвестиционной деятельности» // Ведомости Московской городской Думы, 17.11.2015, N 9, ст. 237. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 27.04.2020)., выделяющий в том числе такие принципы инвестиционной политики г. Москвы как 1) стимулирования привлечения внебюджетных инвестиций в экономику г. Москвы и 2) сбалансированности государственных интересов и интересов субъектов инвестиционной деятельности. Такие принципы во многом отвечают целям государственно-частного партнёрства, рассмотренного ранее, что свидетельствует о значительной роли государства в инвестиционной деятельности даже на уровне субъектов РФ.

В дополнение отметим, что фрагментация регулирования инвестиционной деятельности по субъектам РФ прослеживается и в налоговом законодательстве: на федеральном уровне могут быть предусмотрены льготные инвестиционные режимы для отдельных территорий. В налоговом законодательстве в главе 3.3. Налогового кодекса Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (далее - НК РФ) Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 01.04.2020) // Собрание законодательства РФ, N 31, 03.08.1998, ст. 3824. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 01.05.2020). закреплено понятие регионального инвестиционного проекта, при получении статуса которого инвестор может рассчитывать на ряд налоговых льгот.

Итак, обратимся теперь к регулированию непосредственно проектного финансирования. Несмотря на его отсутствие в России около 10 лет назад, в настоящее время посредством поэтапных законодательных инициатив в отечественном правопорядке создается соответствующий нормативно-правовой комплекс. Так, в 2013 г. с принятием Федерального закона от 21.12.2013 N 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон N 379-ФЗ) Федеральный закон от 21.12.2013 N 379-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) // Собрание законодательства РФ, 23.12.2013, N 51, ст. 6699. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 01.05.2020). в законодательстве появились два новых вида юридических лиц: специализированное финансовое общество (далее - СФО) и специализированное общество проектного финансирования (далее - СОПФ), которые являются ключевым элементом финансово-организационного механизма проектного финансирования. Однако данные общества упоминаются лишь в ряде законодательных актов Например, гл. 3.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 27.12.2019, с изм. от 07.04.2020) «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.03.2020) // Собрание законодательства РФ, N 17, 22.04.1996, ст. 1918. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 05.05.2020); ст. 57, 66 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019, с изм. от 28.04.2020) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 05.05.2020)., а большая часть регулирования смещена на подзаконный уровень Например, Постановление Правительства РФ от 06.06.2018 N 654 «О государственной гарантии Российской Федерации по облигационным займам, привлекаемым обществом с ограниченной ответственностью «Специализированное общество проектного финансирования Фабрика проектного финансирования», и внесении изменений в программу «Фабрика проектного финансирования» // Собрание законодательства РФ, 11.06.2018, N 24, ст. 3538; Указание Банка России от 07.07.2014 N 3309-У «О формах и способах принятия рисков по облигациям с залоговым обеспечением специализированного финансового общества и специализированного общества проектного финансирования» (Зарегистрировано в Минюсте России 24.07.2014 N 33252) // Вестник Банка России, N 71, 06.08.2014..

Как уже не раз отмечалось, проектное финансирование предполагает возврат вложенных средств (в том числе и заемных) исключительно за счет будущей прибыли от осуществления инвестиционного проекта, финансирующая организация в данной схеме выступает соинвестором проекта посредством участия в капитале специализированного общества, предоставления ему кредита, в том числе и синдицированного, или облигационного, займа Белицкая А.В. Инвестиционная политика государства и ее отражение в законодательстве Российской Федерации. С. 25.. В России приняты специальные нормативно-правовые акты, посвящённые данным аспектам (Закон N 486-ФЗ), что также свидетельствует о фрагментарности регулирования.

Тем не менее, по мнению российских исследователей, правовое регулирование СОПФ и СФО в полной мере соответствует сложившейся международной практике: Л.А. Беломестная называет их отечественными аналогами SPV Беломестная Л.А. Привлечение инвестиций: понятие и правовые формы. С. 20.. На наш взгляд, это не совсем корректно, поскольку под SPV не подразумевается какой-либо конкретной организационно-правовой формы ни в международно-правовой практике, ни в иностранных юрисдикциях. SPV является собирательным названием для любого юридического лица, учрежденного в целях реализации проектного финансирования. Следовательно, говорить об аналогах такой конструкции именно в рамках проектного финансирования представляется бессмысленным, поскольку любая компания, учрежденная с вышеобозначенной целью, является SPV, и аналоги SPV могут быть рассмотрены только в рамках иных конструкций.

Обращаем также внимание, что сам факт введения в законодательство СФО и СОПФ не влечет за собой запрет на учреждение SPV в иных организационно-правовых формах, прямо не предусмотренных законом для проектного финансирования, как это практиковалось ранее. При этом, по мнению А.А. Ерофеева, с принятием Закона N 379-ФЗ и появлением новых специализированных обществ, предназначенных исключительно для секьюритизации активов, использование для учреждения SPV именно их, а не хозяйственных обществ и товариществ, как это практиковалось ранее, является наиболее целесообразным Ерофеев А.А. Создание и использование SPV как способ снижения риска банкротства компании и защиты интересов инвесторов // Современное право. 2015. N 10. С. 55.. По большей части это связано с тем, что нормативное регулирование деятельности специализированных обществ закрывает почти все ключевые риски банкротства компании, позволяя тем самым применять для защиты активов именно российское право.

Так, ключевым преимуществом SPV в форме СФО и СОПФ является целевая правоспособность, ограничивающая деятельность учрежденного общества только финансируемым проектом и запрещающая заключать сделки, не связанные с его реализацией. Поскольку в качестве основного источника возврата заемных средств и функционирования проекта выступают будущие доходы от деятельности самой проектной компании, это дает дополнительные гарантии должной реализации проекта и снижения рисков банкротства.

Однако не стоит забывать, что, когда речь заходит о необходимости ограничения риска банкротства компании, установление специальной правоспособности возможно вне зависимости от ее организационно-правовой формы Нуриев А.Х. Указ. соч. С. 121.. Для этого используются способы, рассмотренные в главе 1: например, закрепление целевой правоспособности в учредительных документах; при помощи ковенантов (covenants). Другим эффективным средством управления риском банкротства компании также является установление преимущественного права инвесторов или дружественных с ними лиц на ее имущество (активы) Нуриев А.Х. Указ. соч. С. 123..

Сравнительно недавно в России также были приняты акты, посвященные исключительно проектному финансированию. Речь идет о двух Постановлениях Правительства РФ: от 11.10.2014 N 1044 (ред. от 30.12.2018) «Об утверждении Программы поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования» (далее - Постановление N 1044) Постановление Правительства РФ от 11.10.2014 N 1044 (ред. от 30.12.2018) «Об утверждении Программы поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования» // Собрание законодательства РФ, 20.10.2014, N 42, ст. 5751. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 13.03.2020). и от 15.02.2018 N 158 (ред. от 13.06.2019) «О программе «Фабрика проектного финансирования» (далее - Постановление N 158) Постановление Правительства РФ от 15.02.2018 N 158 (ред. от 13.06.2019) «О программе «Фабрика проектного финансирования» (вместе с «Правилами предоставления субсидий из федерального бюджета в виде имущественных взносов Российской Федерации в государственную корпорацию «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» на возмещение расходов в связи с предоставлением кредитов и займов в рамках реализации механизма «Фабрика проектного финансирования») // Собрание законодательства РФ, 26.02.2018, N 9, ст. 1390. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 13.03.2020)..

Оба названных выше акта направлены на поддержку инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования. Постановление N 1044 утверждает специальную Программу поддержки таких проектов (далее - Программа поддержки) и поручает государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» (далее - Внешэкономбанк) функции агента Правительства РФ по релевантным вопросам. Программа поддержки устанавливает специальные критерии отбора не только инвестиционных проектов, но и кредитных организаций и финансовых организаций как российских, так и международных. Также отдельно оговаривается, что кредит, предоставленный в рамках Программы поддержки, является целевым и может быть использован исключительно для финансирования инвестиционного проекта, отобранного для участия.

На настоящий момент в перечень российских кредитных организаций и международных финансовых организаций, отобранных для участия в Программе поддержки, входит восемь российских организаций: ПАО Сбербанк, АО «Россельхозбанк», АО «АЛЬФА-БАНК», Банк ВТБ (ПАО), ПАО «Промсвязьбанк», Банк ГПБ (АО), ОАО АКБ «Банк Москвы» и ПАО Банк «ФК Открытие», а также две международные: Международный инвестиционный банк и Евразийский банк развития (ЕАБР) Перечень российских кредитных организаций и международных финансовых организаций, отобранных для участия в Программе поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования // Сайт Министерства экономического развития Российской Федерации. Режим доступа: old.economy.gov.ru (дата обращения - 05.05.2020).. Только в 2015 г. для участия в Программе поддержки было отобрано более сорока проектов Реестр инвестиционных проектов, отобранных для участия в Программе поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования // Сайт Министерства экономического развития Российской Федерации. Режим доступа: old.economy.gov.ru (дата обращения - 05.05.2020)..

Более позднее Постановление N 158 утверждает программу «Фабрика проектного финансирования» (далее - Программа фабрики), в рамках реализации которой предоставляются субсидии из федерального бюджета в виде имущественных взносов РФ в Внешэкономбанк на возмещение расходов в связи с предоставлением кредитов и займов. Более того, Постановление N 158 содержит определение проектного финансирования, под которым понимается вид долгосрочного (на срок не менее 3 лет) финансирования инвестиционного проекта в форме предоставления кредита (займа), при котором источником погашения задолженности являются доходы от использования или реализации имущества, созданного и (или) приобретенного при реализации инвестиционного проекта.

Постановление N 158 также закрепляет понятие проектной компании без привязки к определенной организационно-правовой форме, но с закреплением в уставе положения о том, что предметом деятельности указанного юридического лица является реализация соответствующего инвестиционного проекта. Программа фабрики устанавливает свои критерии для отбора инвестиционных проектов, в том числе ограничивая их определенной отраслевой направленностью:

Обрабатывающая промышленность;

Инфраструктурное обеспечение пространственного развития экономики и социальной сферы;

Связь и телекоммуникации, информационные технологии и технологии обработки данных;

Научно-инновационный комплекс;

Образование;

Здравоохранение;

Сельское хозяйство и др.

Данный перечень не является закрытым: иные отрасли экономики могут быть включены в него по решению наблюдательного совета Внешэкономбанка, но при условии их соответствия основным направлениям деятельности Правительства РФ в области обеспечения долгосрочного социально-экономического развития РФ.

Таким образом, регулирование проектного финансирования получило детальную регламентацию в России именно в части участия государства в рассматриваемых правоотношениях. В то время нормативно-правовая база для проектов без участия государства состоит из законодательных актов, регулирующих отдельные аспекты проектного финансирования как синдицированный кредит и учреждение проектной компании.

правовой проектное финансирование международный

3.2 Особенности применения проектного финансирования в Российской Федерации. Примеры реализации международных проектов

Характерной чертой проектного финансирования в России является значительность не только государственного регулирования, но и государственного участия в инвестиционных проектах, в особенности в проектах с вовлечением международных финансовых организаций Кузнецов С.В. Указ. соч. С. 20.. Как уже не раз упоминалось, проектное финансирование, как правило, используется в инвестиционных проектах, которые отличают высокая стоимость реализации и долгосрочный характер, что зачастую тяжело для реализации частными инвесторами, поэтому участие государства неизбежно.

Именно поэтому особая роль в проектном финансировании отводится институтам развития. В России институтом развития является упомянутый выше Внешэкономбанк, созданный в соответствии с Федеральным законом от 17.05.2007 N 82-ФЗ (ред. от 07.04.2020) «О государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ» (далее - Закон N 82-ФЗ) Федеральный закон от 17.05.2007 N 82-ФЗ (ред. от 07.04.2020) «О государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ» // Собрание законодательства РФ, 28.05.2007, N 22, ст. 2562. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 01.05.2020)..

Одной из важнейших функций Внешэкономбанка является взаимодействие с международными организациями развития, корпорациями и институтами развития зарубежных стран, а также участие в реализации международными организациями развития проектов на территории Российской Федерации, проектов, реализуемых Российской Федерацией в рамках содействия международному развитию, а также ассоциациях, союзах и иных некоммерческих организациях, которые создаются (созданы) на ее территории и за рубежом с целью содействия экономическому развитию и инвестициям. Так, цели участия Внешэкономбанка в проектном финансировании не сводятся лишь к непосредственному финансированию в различных формах проекта, но также состоят в организации самой схемы и привлечения к участию в соответствующих инвестиционных проектах международных институтов развития.

На сегодня одной из крупнейших сделок в области проектного финансирования является «Ямал СПГ» - российский проект, предполагающий ежегодное производство около 16,5 млн тонн сжиженного природного газа (далее - СПГ) и до 1,2 млн тонн газового конденсата с поставкой на рынки стран Азиатско-Тихоокеанского региона и Европы О проекте // Сайт проекта «Ямал СПГ». Режим доступа: yamallng.ru (дата обращения - 05.05.2020).. Завод в настоящее время работает с превышением годовой проектной мощности 16,5 млн тонн.: в феврале 2020 г. была осуществлена отгрузка тридцатого миллиона тонн СПГ «Ямал СПГ» Отгрузил Тридцатый Миллион Тонн СПГ (Москва, 26 февраля 2020 года) // Сайт проекта «Ямал СПГ». Режим доступа: yamallng.ru (дата обращения - 05.05.2020)..

Еще в октябре 2010 г. Правительство РФ утвердило Комплексный план по развитию производства сжиженного природного газа на полуострове Ямал Распоряжение Правительства РФ от 11.10.2010 N 1713-р (ред. от 19.12.2013) «Об утверждении комплексного плана по развитию производства сжиженного природного газа на полуострове Ямал» // Собрание законодательства РФ, 18.10.2010, N 42, ст. 5418. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 05.05.2020).. Проект реализуется специально созданным ОАО «Ямал СПГ». В 2014 г. было объявлено о вступлении в силу Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики о сотрудничестве в сфере реализации проекта «Ямал СПГ» (далее - Соглашение) Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики о сотрудничестве в сфере реализации проекта «Ямал СПГ» (Заключено в г. г. Москве, Пекине 13.01.2014 - 20.01.2014) // Бюллетень международных договоров. 2014. N 7. С. 85-88., в соответствии с которым китайская сторона обязуется обеспечить приобретение СПГ в объеме не менее 3 млн т в год, а также способствует предоставлению финансирования проекту со стороны финансовых институтов КНР.

Меморандум о проектном финансировании «Ямал СПГ» был подписан 20 мая 2014 г. между «Банковской корпорацией развития Китая», «Внешэкономбанком», «Газпромбанком» и ОАО «Ямал СПГ» Подписан Меморандум о Проектном Финансировании «Ямал СПГ» (Шанхай, 20 мая 2014 года) // Сайт проекта «Ямал СПГ». Режим доступа: yamallng.ru (дата обращения - 05.05.2020).. «Банковская корпорация развития Китая» выступила общим координатором взаимодействия с китайскими финансовыми институтами и сделает все возможное для привлечения финансирования со стороны китайских банков на срок до 15 лет.

В 2015 г. «Ямал СПГ» привлек на возвратной основе 150 млрд руб. из средств Фонда национального благосостояния России. В 2016 г. «Ямал СПГ» подписал кредитный договор:

с ПАО «Сбербанк» и «Газпромбанк» о предоставлении кредитной линии в размере 3,6 млрд евро сроком на 15 лет;

с Экспортно-импортным банком Китая и Банком развития Китая о в размере 9,3 млрд евро и 9,8 млрд юаней сроком на 15 лет;

с банком Intesa Sanpaolo о предоставлении кредитных линии? в размере 750 млн евро на 14,5 лет, под страховое покрытие итальянского экспортно-кредитного агентства SACE и французского экспортно-кредитного агентства COFACE;

с Банком Японии для Международного Сотрудничества (JBIC) о предоставлении кредитной линии в размере 200 млн евро;

с иными европейскими банками, в том числе Raiffeisen Bank International AG и Intesa Sanpaolo, о предоставлении кредитных линии? на 14 лет в размере до 425 млн евро, под страховое покрытие шведского экспортно-кредитного агентства EKN и немецкого экспортно-кредитного агентства Euler Hermes.

Таким образом, в общей сумму проект профинансирован на 15 млрд долларов США Объем инвестиций в «Ямал СПГ» достиг 15 млрд долларов (18.01.2016, 20:13) // Официальный сайт Телекомпании НТВ. Режим доступа: www.ntv.ru (дата обращения - 05.05.2020)..

Помимо «Ямал СПГ» до принятия нормативно-правовых актов в сфере проектного финансирования, рассмотренных в параграфе 3.1, был реализован ряд иных проектов: «Сахалин-2» (переговоры по проекту начались в 1988 г.), «Морской старт» (1995 г.), «Голубой поток» (2001 г.) и другие, - поэтому считается, что в России появление проектного финансирования приходится на середину 90-х гг. XX века Фаянцева Д. Ю. Появление и развитие проектного финансирования в России // Проблемы современной науки и образования. 2016. N 1. С. 1..

Сегодня практически все проекты в области проектного финансирования реализуются с участием Внешэкономбанка. Наиболее капиталоемкими являются проекты в области авиастроения: например, разработка и организация производства самолета МС-21 (291,5 млрд руб.) или создание семейства самолетов Sukhoi Superjet 100 (150,8 млрд руб.) Реализованные проекты // Официальный сайт Внешэкономбанка. Режим доступа: вэб.рф (дата обращения - 01.05.2020).. Основная масса проектов приходится на развитие инфраструктуры и повышение инфраструктуры природных ресурсов Распределение проектов - Структура проектов по направлениям // Официальный сайт Внешэкономбанка. Режим доступа: вэб.рф (дата обращения - 01.05.2020)..

Итак, проведенный анализ реализованных в России проектов на основе проектного финансирования показывает, что воплощение таких проектов возможно и в отсутствие законодательного регулирования. Однако появление соответствующих нормативно-правовых актов доказывает заинтересованность государства в таких проектах, что позитивно сказывается на общем инвестиционном климате и повышает число проектов.

3.3 Перспективы развития законодательства Российской Федерации в области проектного финансирования международных проектов

В настоящее время проектное финансирование становится популярной в России схемой организации и финансирования крупных инфраструктурных проектов, имеющих важное государственное значение. Проектное финансирование все чаще является выбором при реализации проектов государственно-частного партнерства, а также крупных проектов, основанных исключительно на частных инвестициях.

Однако, как верно замечает С.В. Кузнецов, теория и законодательство в данном случае не всегда успевают за практикой: именно поэтому важно уделить внимание разработке доктрины в различных аспектах указанной концепции и восполнить соответствующие пробелы в российском законодательстве Кузнецов С.В. Указ. соч. С. 17..

На сегодня в целом правовая основа отношений между РФ и другими государствами, коммерческими организациями в сфере инвестиционной деятельности, базирующаяся прежде всего на международных многосторонних и двусторонних соглашениях, достаточно солидна. Так, по мнению Е.П. Губина, задача состоит только в том, чтобы сблизить правовое регулирование иностранных инвестиций с учетом интересов всех сторон, создав надлежащий инвестиционный климат Губин Е.П. Защита прав иностранных инвесторов по законодательству Российской Федерации // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2013. N 1. С. 4..

Наконец, уже принятые законодательные изменения, а именно нормативное регулирование деятельности специализированных обществ (и как следствие, снижение ключевых рисков банкротства SPV) позволяет применять для защиты активов именно российское право Нуриев А.Х. Указ. соч. С. 124..

Тем не менее, нормативной базе в области проектного финансирования присущ и ряд существенных недостатков. В первую очередь, это несоответствие ряда положений правовых актов провозглашенному либеральному курсу на привлечение иностранных инвестиций в страну: имеющиеся противоречия налоговых норм общероссийских инвестиционных законов и норм, касающихся непосредственно налогообложения иностранных инвестиций, недостаточная проработанность и частая смена различного рода правовых норм в области инвестирования иностранного капитала, несоответствие ряда положений российских актов действующим за рубежом положениям в области регулирования иностранных инвестиций Тютюнник И.Г. Правовые аспекты привлечения иностранных инвестиций в Российской Федерации // Безопасность бизнеса. 2016. N 4. С. 13..

Вопрос налогообложения инвестиций особо актуален в связи с недавним обращением Президента РФ В.В. Путина и предложенным им налоговым мерам 25 марта 2020 г. Обращение к гражданам России (25 марта 2020 года 16:30) // Официальный сайт Администрации Президента России. Режим доступа: kremlin.ru (дата обращения - 01.05.2020). Так, по поручению Президента РФ Владимира Путина Правительством России был инициирован пересмотр положений Соглашений об избежании двойного налогообложения (далее - СИДН) РФ с рядом юрисдикций. Соответствующие ноты уже были направлены российским Минфином в адрес Кипра, Мальты и Люксембурга Все новости // Официальный сайт Министерства финансов Российской Федерации. Режим доступа: www.minfin.ru (дата обращения - 01.05.2020).. Целью пересмотра является увеличение ставки налога у источника на дивиденды и проценты до 15% (сейчас ставки составляют 5% и 0%, соответственно). Если зарубежные юрисдикции не согласятся на новые условия, Россия оставляет за собой право выйти из СИДН в одностороннем порядке - в этом случае текущие пониженные ставки будут действовать до конца 2020 года, с 2021 будут применяться ставки, установленные налоговым кодексом РФ: в отношении дивидендов - 15%, а в отношении процентов - 20%.

Такие изменения, в первую очередь, не согласуются с принципом стабильности инвестиций, тем самым ухудшая общий инвестиционный климат в нашей стране. Особо остро эта проблема стоит в связи с принятием Федерального закона N 70-ФЗ «О внесении изменения в статью 5 части первой Налогового кодекса Российской Федерации» (далее - Закон N 70-ФЗ) Федеральный закон от 01.04.2020 N 70-ФЗ «О внесении изменения в статью 5 части первой Налогового кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 06.04.2020, N 14 (часть I), ст. 2000. Режим доступа действующей редакции: www.consultant.ru (дата обращения - 09.05.2020). и рассмотренного выше Закона N 69-ФЗ. Так, Закон N 70-ФЗ, в частности, направлен на создание стабильных условий налогообложения имущества для организаций, являющихся стороной соглашения о защите и поощрении капиталовложений <Письмо> ФНС России от 03.04.2020 N БС-4-21/5660@ «О применении Федерального закона от 01.04.2020 N 70-ФЗ «О внесении изменения в статью 5 части первой Налогового кодекса Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс. Режим доступа: www.consultant.ru (дата обращения - 09.05.2020).. Однако пока неизвестно, каким образом нововведения соотносятся с предстоящими изменениями СИДН.

Также следует обратить внимание на внешнеполитический климат и его влияние на инвестирование в России. Так, в 2014 г. в свете санкций США и Евросоюза было закрыто инвестирование проектов в России: Европейский инвестиционный банк по рекомендации Европейского совета прекратил новое финансирование проектов в России Council Implementing Regulation (EU) No 810/2014 of 25 July 2014 implementing Regulation (EU) No 269/2014 concerning restrictive measures in respect of actions undermining or threatening the territorial integrity, sovereignty and independence of Ukraine <eur-lex.europa.eu> accessed 01.05.2020.. Более того, согласно Постановлению Совета ЕС от 17 марта 2014 г. N 269/2014 «Об ограничительных мерах в ответ на действия, подрывающие или угрожающие территориальной целостности, суверенитету и независимости Украины» Council Decision 2014/145/CFSP concerning restrictive measures in respect of actions undermining or threatening the territorial integrity, sovereignty and independence of Ukraine [2014] OJ 78/16. ряду кредитных организаций (АО «Россельхозбанк», Банк ВТБ (ПАО), ОАО АКБ «Банк Москвы» и др.) запрещено предоставлять финансирование и осуществлять иные операции в отношении нового долгового капитала сроком погашения более 90 дней Ушакова Е.Ю. Формы участия банков в инвестиционных отношениях // Банковское право. 2016. N 1. С. 69.. Для нивелирования такого деструктивного воздействия государству необходимо как своими ресурсами, так и финансами населения, привлеченными во вклады, заменить иностранных кредиторов: не случайно рассмотренная выше Программа поддержки была принята именно в 2014 г.

Влияние таких последствий наиболее ярко проиллюстрировано с помощью графика прироста инвестиций в Россию в хронологическом разрезе (см. Приложений 1). Такая динамика затрагивает и проектное финансирование.

Подытоживая все вышесказанное, отметим, что сегодня проектное финансирование в России все чаще используется для реализации капиталоемких проектов, имеющих важное государственное значение, что находит соответствующее закрепление в нормативно-правовом регулировании. Хотя нормативно-правовая база проектного финансирования действительно носит фрагментарный характер: регламентируются лишь отдельные аспекты либо должное регулирование производится на уровне подзаконных актов, - нельзя говорить о недостаточности такого регулирования.

Проектное финансирование в России реализуется со значительной долей участия государства, что позволяет даже принимать отдельные акты по конкретному проекту, как это практиковалось до принятия Программы развития. С одной стороны, это свидетельствует о возможностях развития проектного финансирования в нашей стране и без необходимости его детальной законодательной регламентации. Однако, с другой стороны, это может выступить препятствием для участия иностранных инвесторов в реализуемых на территории России проектов, не имеющих четкого представления о регулировании в государстве инвестирования.

Безусловно, при воплощении таких крупных проектов как «Ямал СПГ» регулирование выходит на межгосударственный уровень, где заключатся соответствующие соглашения по конкретному проекту. Однако проектное финансирование не ограничивается настолько крупными проектами и проектами с участием государства, существуют и иные менее масштабные инвестиционные проекты, которые также требуют значительных капиталовложений и где может возникнуть необходимость привлечения иностранных инвесторов. Здесь мы снова возвращаемся к общим принципам инвестиций и защиты прав инвесторов в целом. На наш взгляд, в России недостает нормативно-правовой регламентации взаимодействий иных участников проекта помимо в части правоотношений с государством, а также необходимо устранение существующих обозначенных выше противоречий.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенное исследование позволяет сделать вывод о том, что понятие проектного финансирования, в целом, схоже как в международно-правовой практике, так и на уровне национального права различных государств. Так, его неотъемлемым элементом выступает создание SPV, а используется проектное финансирование для реализации долгосрочных и капиталоемких инвестиционных проектов. Наконец, источником погашения задолженности SPV перед кредиторами являются доходы от реализации инвестиционного проекта. Такое понимание существует на доктринальном уровне, в отсутствие единых нормативно-правовых актах в данной области, но, при этом, при условии активного использования проектного финансирования в международной практике.

Более того, нормативно-правовое регулирование проектного финансирования на национальном уровне во многом также схоже (см. подробнее Приложение 2). Так, во всех рассмотренных юрисдикциях (США, Германия, Китай и Россия) отсутствует единый законодательный акт, посвященный исключительно вопросам проектного финансирования. Основой регулирования проектного финансирования служат акты в сфере инвестиционной деятельности, а также материальное право, регламентирующее задействованные в конкретном проекте активы и ресурсы.

Наконец, и на международном уровне отсутствуют акты обязательного характера в сфере проектного финансирования: его аспекты регулируются актами мягкого права, подавляющее число которых издается институтами Мирового банка. Значение данных институтов состоит как в обмене опытом и иными информационными ресурсами при реализации проектного финансирования, так и непосредственно предоставлении необходимого кредитования. Все перечисленные выше факторы позволяют инвесторам и кредиторам активнее участвовать в проектном финансировании.

В России проектное финансирование в подавляющем большинстве случаев применяется для реализации капиталоемких проектов, имеющих важное социальное значение, что находит соответствующее закрепление в нормативно-правовом регулировании. Несмотря на фрагментарность регулирования, большинство актов в области как проектного финансирования, так и инвестиционной деятельности посвящены вопросам взаимодействия государства и частных лиц при реализации таких проектов. Несомненно, высокий уровень вовлеченности государства является неотъемлемой чертой инвестирования во многих государствах, но не в такой степени, как в России. Поскольку инвестиционная деятельность не ограничивается лишь правоотношениями с участием государства, на наш взгляд, в нашей стране все же следует доработать нормативно-правовую базу в отношении иных участников проекта.

Таким образом, мы можем наблюдать еще один феномен в области проектного финансирования: в отсутствие единообразного акта на международном уровне, данный институт все равно строится на единых принципах в различных юрисдикциях и обладает схожими чертами, что позволяет нам по итогам проведенного исследования выделить особенности проектного финансирования как одного из способов финансирования международных проектов:

Создание SPV без привязки к определенной организационно-правовой форме, но с целевой правоспособностью (в том числе для целей защиты SPV от банкротства), закрепление которой возможно различными способами;

Финансирование проекта из двух источников: собственного капитала инвесторов и заемного капитала, - с высокой долей последнего (до 70-90% стоимости проекта);

Возврат заемных средств за счет будущих активов, генерируемых проектом;

Высокая вовлеченность государства в проекты, реализуемые на основе проектного финансирования.

Во многом упомянутый выше феномен объясняется характером регулируемой деятельности и факультативной роли права в таких сферах: так, по мнению А.В. Белицкая, инвестиционная деятельность всегда обусловлена экономическими реалиями и право здесь играет лишь служебную роль оформления инвестиционных отношений Белицкая А.В. Инвестиционная политика государства и ее отражение в законодательстве Российской Федерации. С. 23.. Тем не менее, без развития правовых форм и средств осуществления инвестиционных проектов невозможно на практике реализовать все многообразие финансовых механизмов и инструментов, которые могут быть полезны инвестору.

Нельзя не согласиться с Д.С. Денисовым: без права и вне права существовать и действовать финансовые инструменты не могут Денисов Д.С. Указ. соч. С. 55.. Исследователь, признавая экономическую природу проектного финансирования, определяет его с точки зрения правовой регламентации как образующую сложный юридический состав совокупность договорных и корпоративных отношений, направленных на кредитование учрежденного для данного проекта SPV, целью которого является достижение успешной реализации инвестиционного проекта.

Подытоживая все вышесказанное, вернемся к вопросу о необходимости регламентации проектного-финансирования на международном уровне. Поскольку международное право способно воздействовать на формирование национального законодательства и на содержание национального (или внутригосударственного) права Доронина Н.Г., Казанцев Н.М., Семилютина Н.Г. Указ. соч. С. 104., на наш взгляд, необходимо принятие единого акта в сфере проектного финансирования на международном уровне, в том числе в целях гармонизации национальных законодательств и повышения их прозрачности для инвесторов и кредиторов.

С одной стороны, отсутствие такого акта аргументируется не только его экономической составляющей, но и высоким участием государства в проектном финансировании и невозможностью регулирования публичных правоотношений внутри государства на международном уровне. Однако не стоит забывать о нестандартном характере любых инвестиционных правоотношений: здесь стоит обратить на положение иных участвующих субъектов помимо государства.