Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ МОРДОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМ. Н.П. ОГАРЁВА»

Факультет юридический

Кафедра международного и европейского права

КУРСОВАЯ РАБОТА

Место международного частного права в юридической системе

Автор курсовой работы А.С. Щеглова

Руководитель работы

канд. юрид. наук, доц. О.В. Луконькина

Саранск

2019

РЕФЕРАТ

Курсовая работа содержит 44 страницы, 37 использованных источников.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе выявления места международного частного права в юридической системе и исследование тенденций его развития.

Целью данной курсовой работы является определение понятия, предмета и системы источников международного частного права, а также изучение современных тенденций развития международного частного права и его положение в юридической системе.

Методологической базой работы являются специально-научные и общенаучные методы: сравнительно-правовой, формально-юридический, а также анализ, синтез, исторический, логический и др.

Полученные результаты: изучены понятие, предмет и система источников международного частного права, а также выявлены тенденции развития и место международного частного права в юридической системе.

Степень внедрения - частичная.

Область применения - углубленное изучение курса «Международное частное право».

Эффективность - повышение качества знаний учащихся по данной теме.

СОДЕРЖАНИЕ

• ВВЕДЕНИЕ
• 1. Понятие, предмет и система источников международного права
• 1.1 Понятие и предмет международного частного права
• 1.2 Источники международного частного права
• 2. Определение места международного частного права в системе права и тенденция его развития
• 2.1 Научные подходы к определению международного частного права в юридической системе
• 2.2 Тенденции развития международного частного права
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы. Актуальность выбранной темы исследования заключается в том, что в настоящее время, которое часто называют эпохой глобализации международных экономических связей, все большее значение приобретает международное частное право. Мнения различных специалистов в исследуемой области расходятся в определении является или нет международное частное право самостоятельной отраслью права. Однако сами субъекты международного права опровергают данный постулат. Поэтому нельзя утверждать, что международное частное право является частью международного. Но и говорить о том, что это две несвязанные отрасли, нельзя, так как обе оперируют, в большинстве своем, одинаковыми нормативными актами.

Степень научной изученности темы. Данную тему исследовали такие авторы как Л. П. Ануфриева, М. М. Богуславский, В. П. Звеков, А. Н. Мандельштам, К. А. Бекяшев, А. Г. Ходаков, О. Н. Садиков, А. Н. Макаров, С. Н. Лебедев, А. Л. Маковский, Н. И. Марышева, Г. К. Матвеев, Н. В. Орлова, B. C. Поздняков, М. Г. Розенберг, А. А. Рубанов, А. Б. Альтшулер, М. И. Брагинский, И. А. Грингольц, С. А. Гуреев, Г. К. Дмитриева, К. Ф. Егоров и др.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе выявления места международного частного права в юридической системе.

Предметом исследования является место международного частного права в юридической системе.

Цель курсовой работы является рассмотреть и проанализировать место международного частного права в правовой системе.

Для достижения поставленной цели в работе определены следующие задачи:

1) определить предмет и классификацию понятия международное частное право;

2) изучить классификацию источников в международном частном праве;

3) рассмотреть научные подходы к определению международного частного права в юридической системе;

4) проанализировать критерии отраслевой принадлежности международного частного права.

Теоретическую основу исследования составили положения действующего законодательства Российской Федерации, научная и учебная литература по теме работы, публикации в периодических изданиях таких авторов как С. С. Алексеев, Е. С. Аничикн, Л. П. Ануфриев, Л. В. Асосков, М. М. Богуславский, Ю. С. Безбородов, Е. Г. Белькова, И. В. Гетьман-Павлова, В. П. Звеков, В. А. Канашевский и др.

Методологическую основу курсовой работы составляет совокупность методов научного познания, среди которых ведущее место занимает диалектический метод. В работе использованы общенаучные (диалектика, анализ и синтез, абстрагирование и конкретизация) и частно-научные методы исследования (формально-юридический, сравнительно- правовой, технико-юридический).

Структура работы. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

1. Понятие, предмет и система источников международного права

1.1 Понятие и предмет международного частного права

Условное деление международного права на международное публичное и международное частное относится ко второй половине XIX в. Международное публичное право устанавливает и регулирует властные отношения между государствами и производными от государств субъектами, а международное частное право -- невластные отношения между лицами, принадлежащими к разным государствам. Отношения, выходящие за пределы юрисдикции отдельных государств, предусматривают особые способы определения применимого права для их регулирования.

Термин “международное частное право” вызывает вопросы и споры. Однако он рассматривается как устоявшееся условное общепринятое обозначение (В. П. Звеков) и выражает сущность международного частного права достаточным образом (И. В. Гетьман-Павлова) Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право. М., Юрайт, 2014. С. 20.. Уже третье десятилетие в России идет процесс воссоздания частного права, которое С. С. Алексеев называет самобытной, своеобразной правовой сферой. «Как рыночное хозяйство невозможно без персонифицированной частной собственности, -- отмечает С. С. Алексеев, -- точно так же сама частная собственность, предпринимательство, экономическая свобода, да и вообще свобода в обществе невозможны без частного права» Алексеев С.С. Теория права. М., 2015. С. 39. .

Возрождение частного права положительно сказывается на развитии международного частного права России. Открытость и вхождение экономики России в международное экономическое пространство обусловили расширение деятельности иностранных физических и юридических лиц в Российской Федерации и российских граждан и их коммерческих организаций за рубежом. Из-за имеющихся различий между примерно 200 национальными правовыми системами, существующими в современном мире, отношения, непосредственно связанные с экономикой (вещные, обязательственные), или опосредованно (семейные, трудовые), не могут регулироваться частным правом каждого государства в отдельности.

Уникальность международного частного права состоит в том, что оно располагает способами и механизмами для регулирования отношений физических, юридических лиц различных государств, иных субъектов международного частного права, связанных с двумя и более правопорядками. О повышении роли международного частного права в регулировании внешнеэкономических отношений российских и иностранных граждан и их коммерческих организаций свидетельствуют такие позитивные изменения, как «расширение сферы предоставления национального режима иностранным субъектам права, приближение организационно-правовых форм юридических лиц к условиям международного гражданского оборота, преодоление огосударствления внешнеэкономической деятельности, обеспечение применения автономии воли участников договорных отношений, утверждение современных институтов международного коммерческого арбитража» Звеков В.П. Международное частное право. М.: Юристъ, 2004. С. 22..

Международное частное право представляет собой совокупность коллизионных и унифицированных материально-правовых норм, регулирующих частноправовые отношения, возникающие в условиях международной жизни. Международное частное право регулирует особые частные отношения, формирующиеся в условиях международного пространства. При их регламентации могут возникать правовые коллизии из-за несовпадения норм аналогичных по форме и содержанию национальных правовых систем, а также из-за присутствия в этих отношениях так называемого иностранного элемента (иностранного состава). Заметим особо, что именно международное частное право располагает способами и приемами для регулирования частноправовых отношений, отягощенных иностранным элементом. Этот иностранный элемент может проявляться в трех вариантах:

а) либо в том, что субъектом отношения является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо;

б) либо в том, что объектом отношения является вещь, находящаяся за границей;

в) либо в том, что юридический факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имеет место за границей Лунц Л.А. Международное частное право. Т. 1. М., 1973. С. 15-16..

Осложняют они соответствующее отношение и в определенных сочетаниях, и порознь. Итак, иностранный элемент проявляется в субъекте, объекте или действии, событии, состоявшемся за рубежом. Именно он обусловливает постановку коллизионного вопроса: праву какой страны подчиняется частноправовое отношение -- страны суда или страны, к которой принадлежит иностранный элемент, либо праву третьей страны (например, в случае подчинения договора контрагентами такому праву). Таким образом, правоотношения, не создающие коллизию законов, не могут быть отнесены к международному частному праву.

Из теории права известно, что предмет каждой отрасли права составляют отношения, регламентируемые ее нормами. В рамках международного частного права изучаются и регулируются частные гражданско-правовые отношения. Однако, замечает И. С. Перетерский, международное частное право не является частью национального гражданского права. МЧП изучает и регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер Перетерский И.С. Система международного частного права // Советское государство и право. 1949. № 8-9. С. 46.. Международное частное право как отрасль правоведения, -- отмечал Л. А. Лунц, -- есть область отношений гражданско-правового характера в широком смысле слова, возникающих в международной жизни. Следовательно, и И. С. Перетерский, и Л. А. Лунц относили к сфере регулирования международного частного права не только гражданско-правовые (имущественные и личные неимущественные), но также семейные, трудовые и гражданско-процессуальные отношения. Для их регулирования используются категории цивилистики: правоспособность, дееспособность, договор и т. п. Словом, предметом регулирования норм МЧП будет только то отношение, в котором иностранная характеристика имеет правовое значение для квалификации данного отношения в качестве отраслевого отношения, подлежащего регулированию именно нормами международного частного права.

Предметом МЧП являются гражданско-правовые (имущественные и личные неимущественные), а также семейные, международные трудовые и гражданские процессуальные отношения, отягощенные иностранным элементом.

Следовательно, отношения, регулируемые международным частным правом, и отношения, регулируемые общим гражданским, семейным, трудовым, процессуальным правом, сходны. Так, экономическая сущность договора купли-продажи не изменится от того, что она станет международной. Однако наличие иностранного элемента в любом его виде неизбежно приводит к применению норм иностранного права для регулирования тех же отношений по договору купли-продажи. Применение же норм иностранного права часто приводит к появлению коллизии права, обусловленной как наличием иностранного элемента, так и различным содержанием правовых систем, осуществляющих регулирование однородных общественных отношений. Преодолеть коллизию и отрегулировать отношение можно лишь с помощью коллизионно-правового или материально-правового метода, применив особые унифицированные нормы международных договоров. Международное частное право: Учебник / М.М. Богуславский. 6-e изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2009. С. 255.

Заметим, что в современной доктрине существуют две позиции относительно определения предмета международного частного права -- в широком и узком смысле. Позиция понятия МЧП в узком смысле изложена выше. Повторим: МЧП -- совокупность норм, регулирующих собственно гражданско-правовые отношения c иностранным элементом. Позиция понятия МЧП в широком смысле слова допускает, что эта отрасль права регулирует любые международные отношения частноправового характера (гражданские, торговые, семейные, трудовые, валютные, земельные, процессуальные). “Наиболее эффективной и адекватной современной реальной действительности, -- полагает И. В. Гетьман-Павлова, -- представляется концепция широкого понимания МЧП”. В то же время в своем учебнике цитируемый автор верно ставит вопрос о небесспорности данного тезиса. Налоговая и таможенная сферы, отношения валютного характера являются областью не частного, а публичного права и, как считает О. Н. Садиков, “могут только влиять на практическое применение норм МЧП”.

Таким образом, к предмету международного частного права относятся:

а) только гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом;

б) предметом регулирования МЧП может быть только та область в трудовом и семейном праве, которая опосредует гражданско-правовые отношения.

Международное частное право регулирует:

а) частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни;

б) имеет свой предмет регулирования;

в) является отраслью частного внутригосударственного права.

1.2 Источники международного частного права

Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях. Основных видов источников в международном частном праве четыре:

а) международные договоры;

б) внутреннее законодательство;

в) судебная практика;

г) обычаи.

Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. Источниками являются, с одной стороны, международные договоры и международные обычаи, а с другой -- нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором -- регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Международные договоры. Под международными договорами понимаются соглашения, заключенные между государствами. Могут быть проведены различные классификации международных договоров. Обратим внимание на классификации, имеющие значение для международного частного права. К ним относится деление договоров на многосторонние и двусторонние, универсальные и региональные, самоисполняемые и несамоисполняемые. Участниками многосторонних договоров могут быть несколько государств. В области международного частного права известны такие многосторонние соглашения, как Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 г., которую подписали 152 государства (действует для 143 государств), Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (участвуют 164 государства).

10 ноября 2004 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла Конвенцию о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности. Многосторонние конвенции могут быть универсальными и региональными. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция 1980 г. (участвуют 72 государства, в том числе Россия и другие государства СНГ), Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г., в которой участвуют 143 государства, в том числе Россия и другие государства СНГ. Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Двусторонние договоры заключаются между двумя государствами. Как отмечалось в литературе, их преимущество перед многосторонними договорами состоит в том, что в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств. Однако в то же время их применение на практике более сложно, поскольку они создают дифференцированный режим правового регулирования в одной и той же области (например, в сфере поощрения и защиты инвестиций).

Существенное значение имеет деление договоров на самоисполняемые и несамоисполняемые.

Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

С точки зрения содержания (предмета регулирования) можно выделить следующие группы международных договоров, получивших особо широкое применение на рубеже XX--XXI вв., в которых содержатся положения, относящиеся к сфере международного частного права:

а) договоры о правах человека, о правовом статусе граждан;

б) договоры о правовой помощи;

в) договоры о поощрении и защите иностранных инвестиций;

г) договоры в области международной торговли и экономического сотрудничества и т. д.

Среди двусторонних договоров наибольший интерес представляют для России такие комплексные договоры, как договоры о правовой помощи. В них содержатся не только положения о сотрудничестве органов юстиции, в том числе и об исполнении судебных поручений, но и правила о праве, подлежащем применению к соответствующим отношениям в области гражданского и семейного права, и положения о подсудности, о признании и исполнении судебных решений.

Внутреннее законодательство. Согласно Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся, в частности: таможенное регулирование, внешняя политика, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ, федеральное коллизионное право.

В совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.

Особое значение для международного частного права имеют положения Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства (ч. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34), об охране законом частной собственности (ст. 35), о гарантиях защиты и покровительства за границей для российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.

Российская Федерация относится к группе стран, в которых не имеется такого единого акта, как закон о международном частном праве. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (ГК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, КТМ РФ, ЗК РФ, СК РФ и т. д.) или же в законах, которые носят комплексный характер. Наиболее важные акты внутреннего характера, действующие в России, являются:

а) Конституция РФ (ст. 8, 17, 34, 62, 67, 74, 75, 80 и др.);

б) Гражданский кодекс РФ (ст. 2, 5, 7 ГК РФ, разд. VI «Международное частное право» ГК РФ.) Существенное значение для регулирования внешнеторговых сделок имеют положения разд. III «Общая часть обязательственного права» части первой ГК РФ и положения об отдельных видах обязательств части второй ГК РФ; часть четвертая ГК РФ, основанная на концепции полной кодификации действующего законодательства об интеллектуальной собственности;

в) Земельный кодекс РФ;

г) Семейный кодекс РФ (разд. VII);

д) Кодекс торгового мореплавания РФ;

е) Воздушный кодекс РФ;

ж) Гражданский процессуальный кодекс РФ;

и) Арбитражный процессуальный кодекс РФ;

к) Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.;

л) Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. «О валютном регулировании и валютном контроле»;

м) Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»;

н) Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»;

Судебные прецеденты и судебная практика. Под судебным прецедентом обычно понимается ранее вынесенное решение суда, обоснование которого признается обязательным при рассмотрении судами той же или низших инстанций последующих дел аналогичного характера, а под прецедентным правом -- совокупность норм, сформулированных в решениях судов. Такая система действует в большинстве стран так называемой англо-американской системы права (Австралия, Великобритания, Канада, Новая Зеландия и США). Поэтому в государствах этой системы, в которых международное частное право понимается как коллизионное, судебные прецеденты рассматриваются в качестве основного источника международного частного права.

В современной российской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом РФ постановлений в процессе толкования права, и такие постановления, затрагивающие область международного частного права, уже принимались. Так, в 1999 г. было принято постановление по делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона от 15 апреля 1998 г. «О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на территории Российской Федерации». Ряд положений этого Закона Суд признал не соответствующими Конституции, в частности, он ограничил круг культурных ценностей, подпадающих под действие Закона, установил, что за собственниками таких ценностей должно быть признано «право истребовать их в порядке обычной процедуры по основаниям, установленным гражданским и международным частным правом».

Согласно ст. 126 Конституции РФ высшим судебным органом по гражданским делам, разрешению экономических споров, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам, образованным в соответствии с федеральным конституционным законом, является Верховный Суд РФ. Этому высшему судебному органу, согласно Конституции, предоставлено право давать разъяснения по вопросам судебной практики. Постановления Пленума Верховного Суда РФ обязательны для соответствующих судов. Обязательными остаются сохранившие силу постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики, а также сохранившие силу постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ.

Таким образом, хотя судебная практика не является источником права в России, ее значение для толкования норм в процессе их применения в области международного частного права, особенно государственными арбитражными судами, несомненно.

Обычаи. В международном праве, иногда именуемом как международное публичное право, под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Наряду с этим традиционным видом обычаев в международном праве в качестве обычая стали признаваться правила, зафиксированные первоначально либо в международных договорах, либо в таких неправовых актах, как резолюции международных совещаний и организаций.

Кроме того, обычаями, признаваемыми в качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. Российское законодательство в области международного частного права исходит из той общей посылки, что право, подлежащее применению, определяется на основании не только международных договоров и федеральных законов, но и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Из этой исходной позиции признания обычая как источника международного частного права исходят и действующие в России законы. Еще в Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. было предусмотрено, что «во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке» (п. 3 ст. 28).

В ГК РФ обычаи фактически признаны вспомогательным источником права. Под обычаем делового оборота признается, согласно ст. 5 ГК РФ, «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Согласно п. 1 ст. 414 КТМ РФ право, подлежащее применению к отношениям торгового мореплавания, определяется наряду с прочими источниками права, «признаваемыми в Российской Федерации обычаями торгового мореплавания». Международное частное право / Кривенький А.И., М.: Дашков и К, 2017. С. 105.

Таким образом, источники международного права классифицируются на следующие группы:

а) международные договоры;

б) внутреннее законодательство;

в) судебная практика;

г) обычаи.

2. Определение места международного частного права в системе права и тенденция его развития

2.1 Научные подходы к определению международного частного права в юридической системе

Одновременное наличие двух компонентов в предмете МЧП (частноправовых отношений и иностранного элемента), своеобразная «двойственность» предмета МЧП спровоцировала среди ученых многочисленные споры о месте МЧП в юридической системе в целом.

Среди многообразия концепций следует выделить четыре основополагающие:

а) Международное частное право - составная часть международного права в широком смысле слова. Оно является одной из отраслей международного публичного права наряду с международным экономическим правом, международным уголовным правом, международным финансовым правом и т.д.;

б) Международное частное право - часть (подотрасль) гражданского права;

в) Международное частное право занимает особое место в системе права и носит полисистемный характер; часть его норм относится к международному праву, а часть - к национальному праву различных государств;

г) Международное частное право, несмотря на название, является самостоятельной отраслью национального права каждого государства. Нет всеобщего международного частного права, а есть «французское международное частное право», «английское международное частное право», «российское международное частное право» и т.д.

К сторонникам первого подхода, в соответствии с которым МЧП -- часть международного права, можно отнести, например, К. А. Бекяшева, Л. Н. Галенскую, В. Э. Грабаря, П. Е. Казанского, М. Н. Капустина, С. Б. Крылова, А.М. Ладыженского, Ф. Ф. Мартенса, А. Пийе, А. Н. Стоянова, Д. И. Фельдмана Галенская Л.Н. Тенденции развития правового регулирования международных отношений в ХХI в. // СПб., 2015. С. 36--42;.

Аргументом в поддержку данной позиции является тезис о том, что международные частные отношения являются своеобразным «продолжением» международных публичных отношений, они происходят между физическими и юридическими лицами - подданными различных государств, следовательно, и конфликты в частных отношениях могут перерасти в межгосударственные. Так, С. Б. Крылов писал: «За каждой отдельной фирмой, за каждым индивидом стоит... в международном обороте его отечественное государство, и всякий спор, конфликт и в этой гражданско-правовой области, даже спор семейного порядка о разводе может в конечном счете перерасти в конфликт между государствами».

Вслед за ним В. Э. Грабарь утверждал: «Международное гражданское право (которое часто именуется международным частным правом) представляет выделившуюся особую отрасль международного права, наряду с международным административным и международным уголовным правом. Приведенное выше содержание его ясно свидетельствует о международно-правовом характере его норм. Спор о том, куда следует отнести эту отрасль права, к международному праву или к национальному, может касаться собственно только некоторых из входящих в эту отрасль права вопросов, главным образом вопроса о столкновении гражданских законов разных государств».

Французский исследователь П. Майе по этому поводу замечает, что вплоть до XVIII века не только доктрина, но и судебная практика, а также сам законодатель рассматривали коллизию права как конфликт между суверенитетами. В доктрине же данная позиция считалась господствующей вплоть до начала ХХ века.

Так, профессор Парижского факультета права А. Пийе, отстаивая идею о широком толковании МЧП, писал: «Несмотря на то, что МЧП имеет своим объектом частноправовые отношения, она заимствует свои законы из международного публичного права, соответственно является его ветвью». Ученый также рассматривал конфликт законов как конфликт суверенитетов. По его мнению, суверенитет государства воплощается в издаваемых им законах, которые, в свою очередь, характеризуются двумя чертами: постоянством (закон «следует» за человеком, где бы он ни находился) и универсальностью (или «общим характером» -- закон применяется на определенной территории во всех случаях, которые входят в поле его действия). Однако в некоторых случаях необходимо жертвовать либо постоянством, либо универсальностью законов. Вслед за Пийе особую позицию высказал французский правовед И. Нибуайе, который полагал, что МЧП - часть национального публичного права Мережко А.А. Наука международного частного права: история и современность. К., Таксон, 2006. C. 127..

Тем не менее, несмотря на связь между международным публичным правом и международным частным правом, все же они четко разграничиваются:

а) по предмету регулируемых отношений;

б) по субъектам, вступающим в правоотношения;

в) по методу правового регулирования;

г) по источникам права (с некоторыми оговорками):

1) Международное публичное право регулирует вопросы международного сотрудничества, обеспечения мирного сосуществования государств, их суверенитета, невмешательства во внутренние дела и т.п., тогда как предметом регулирования международного частного права являются частноправовые отношения преимущественно имущественного характера, а также тесно связанные с ними личные неимущественные отношения трансграничного характера.

2) Основными субъектами правоотношений в международном публичном праве являются государства, то есть отношения здесь всегда межгосударственные. Субъекты правоотношений в международном частном праве - физические и юридические лица (субъектом правоотношений может выступать и государство, но только как одна из сторон правоотношения, другая всегда - опять-таки физическое или юридическое лицо).

3) Механизмы международно-правового регулирования, а именно согласование позиций сторон, применение международно-правовых санкций к государствам-нарушителям и др. совершенно не подходят для регулирования отношений частноправового характера с иностранным элементом. Здесь свой специфический метод - преодоление коллизии (столкновения) законов двумя способами - материально-правовым и коллизионно-правовым.

4) Наконец, несмотря на то, что не состав источников, а именно предмет и метод регулирования определяют отраслевую принадлежность международного частного права, международное публичное право и международное частное право отличаются и по своим источникам.

Источниками международного публичного права являются международные (межгосударственные) договоры (соглашения) и обычаи. В то же время вопрос о том, являются ли международные договоры источником международного частного права до сих пор порождает дискуссии в доктрине. Существует «концепция двойственности источников МЧП». Так, по мнению М. М. Богуславского, источниками МЧП являются «с одной стороны международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания» Богуславский М.М. Международное частное право: учебник. М., 2011. С. 55.. И далее: «Двойственность источников не означает возможность разделения МЧП на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом» Богуславский М.М. Международное частное право: учебник. М., 2011. С. 56.. Сходную точку зрения высказывает и В. А. Канашевский: «источники МЧП по своему происхождению характеризуются двойственностью» Канашевский В.А. Международное частное право: учебник. М., 2009. С. 44.

Противоположное мнение высказано в учебнике под редакцией профессора Г. К. Дмитриевой: «Международный договор не имеет прямого применения во внутригосударственной сфере и, следовательно, не является источником внутреннего права, в том числе МЧП, как одной из отраслей внутреннего права. В трансграничных частноправовых отношениях действие международного договора опосредовано национально-правовыми актами (п. 4 ст. 15 Конституции РФ, законом о ратификации, постановлением Правительства о присоединении и пр.). В результате международный договор действует как национально-правовой акт, что снимает проблему «двойственности источников МЧП». С этим следует согласиться. Подчеркнем при этом, что, несмотря на отсутствие единства мнений по вопросу признания международного договора источником международного частного права, бесспорным фактом является признание в качестве главного источника МЧП именно национального коллизионного права государства.

Следующая точка зрения, в соответствии с которой международное частное право является частью (подотраслью) гражданского права, возникла еще в российской дореволюционной юридической науке. Основоположником данной концепции принято считать известного цивилиста К. И. Малышева. Именно он одним из первых обратил внимание на тот факт, что существуют различия между публичными отношениями -- между государствами и частными отношениями - между отдельными субъектами гражданского оборота. В свою очередь, «международное частное право есть ни что иное, как часть гражданского права, то есть теория гражданских отношений в международном быту» Малышев К.И. Курс общего гражданского права России. Спб., 1878. С. 324. Среди современных авторов концепцию поддерживают М. И. Брагинский, который определяет МЧП как область гражданского права, а также В. П. Мозолин, который именует МЧП одной из «субветвей» гражданского права Мозолин В.П. Глава «Понятие гражданского права»: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.1. / отв. ред. В. П. Мозолин. М.: Проспект, 2012. С. 30.. Аргументами сторонников данной позиции является отсутствие специфического предмета правового регулирования, а также тот факт, что положения об МЧП были включены законодателям в текст Гражданского кодекса.

Относительно мнения о принадлежности МЧП к гражданскому праву, следует заметить, что сторонники данной концепции недооценивают очевидный фактор, обусловливающий особенности регулируемых этой отраслью права отношений - наличие иностранного элемента. За рамками дискуссии остается и специфический метод МЧП, не известный гражданскому праву - преодоление коллизии и, как следствие, наличие в нормативном составе МЧП особых коллизионных норм, целью которых является не предписание конкретных правил поведения (как в гражданском праве), а выбор правопорядка, компетентного регулировать спорный вопрос.

Что касается довода о включении положений МЧП в Гражданский кодекс, он является довольно спорным, поскольку форма закрепления норм данной отрасли права (равно как и любой другой) не определяет ее содержания. Более того, как справедливо замечает Е. Г. Белькова, наличие общей части в разделе VI «Международное частное право», именуемой «Общие положения», говорит об обособлении данной общности юридических норм в структуре права, а уровень обобщений является показателем юридической самобытности этой общности, ее места в правовой системе Белькова Е.Г. К вопросу о месте международного частного права в системе права Академический юридический журнал. № 3 (13) 2017. С. 37-- 40..

Тем не менее было бы ошибочно полагать, что приведенные выше доводы свидетельствуют об отсутствии тесной связи между международным частным правом и гражданским правом. По справедливому замечанию В. П. Звекова, многие институты международного частного права являются как бы продолжением институтов гражданского (и семейного) права, в определенной мере производны от этих институтов, но в силу своего международного «происхождения», «внутреннего» и «внешнего» своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них Звеков В.П. Международное частное право: курс лекций. М., 2012. С. 22..

На современном этапе все более популярным становится третий «полисистемный» подход к характеру предмета МЧП. Его основы заложил еще в 1924 году российский правовед А. Н. Макаров. В труде под названием «Основные начала международного частного права» ученый писал, что источники МЧП находятся как в национальном праве, которое содержит коллизионные нормы, так и в международном праве Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. М., Книгодел, 2015. С.12.. В дальнейшем эту позицию поддержали и развили Р. А. Мюллерсон, В. В. Гаврилов и Т. Н. Нешатаева Гаврилов В.В. Международное частное право. Краткий учебный курс. М., 2000, с. 177;

Нешатаева Т. Н. Международный гражданский процесс. М., 2001. С. 234.. На Всероссийской научно-практической конференции в сентябре 1995 года было также высказано мнение о том, что «международное частное право является... межсистемным правовым образованием, включающим в себя также и нормы публичного национального и международного права». Международное частное право у сторонников такого подхода предстает в виде полисистемного комплекса, который соединяет в себе части национального права и международного публичного права, при том что эти части не исключаются из соответствующих национально-правовых систем или из международного публичного права, но взаимодействуют между собой. Некоторые авторы идут дальше, относя к международному частному праву также сферу так называемого «негосударственного регулирования» Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2015. С. 7..

Данная концепция, безусловно, заслуживает внимания, так как лишний раз свидетельствует о теснейшей взаимосвязи между МЧП и международным публичным правом, равно как и о возрастающей роли негосударственного регулирования в области МЧП.

Однако, как справедливо замечает в своей статье проф. Г. К. Дмитриева, «любая норма обретает свою обязательную силу в результате принадлежности ее не к общей, а к собственной нормативной системе: обязательная сила международно-правовой нормы лежит в международном праве, национально-правовой - в национальном праве своего государства, норма негосударственного регулирования - в системе негосударственного регулирования» Дмитриева Г.К. Негосударственное регулирование в международном частном праве. М., 2015. С. 113.. Более того, как уже ранее замечалось, у каждой из перечисленных систем все же свои источники. Для международного права это нормы международных договоров и обычаев, для МЧП -- нормы национально-правовых актов, для негосударственного регулирования - нормы, содержащиеся в актах, не имеющих юридической силы.

Таким образом, думается, что основной недостаток рассматриваемой концепции в том, что она лишена конкретики. Расплывчато само понятие «полисистемный комплекс». Как следствие, размывается понятие «отрасль права» и ставится под вопрос принадлежность МЧП к системе внутреннего права каждой страны.

Наконец, самой распространенной и логически обоснованной концепцией понимания МЧП на сегодняшний день является точка зрения, согласно которой предмет МЧП лежит в сфере внутреннего частного права различных государств, а само МЧП является самостоятельной отраслью права. Доводы С. Б. Крылова о возможном перерастании частноправовых конфликтов в межгосударственные, а следовательно, публично-правовые, впервые опроверг Л. А. Лунц. Он писал: «...надо признать, что наличие судебных (арбитражных) споров по гражданским правоотношениям между гражданами и организациями различных стран само по себе вовсе не означает конфликта между соответствующими государствами и... «перерастание» такого гражданско-правового спора в международный конфликт есть явление с политической и правовой точки зрения анормальное» Лунц Л.А. Курс международного частного права: в 3-х томах. Международное частное право. Общая часть. М., 1973. С. 14..

Такой подход поддержали большинство советских и российских ученых, среди которых Л. А. Лунц, И. С. Перетерский, В. П. Звеков, М. М. Богуславский, Г. К. Дмитриева, А. В. Асосков, А. Л. Маковский и многие другие Асосков А.В. Основы коллизионного права. М. Берлин, 2012. С. 29.. Из зарубежной доктрины эту теорию в числе первых поддержал в 1925 году итальянский ученый Д. Анцилотти, а затем немецкий ученый Ф. Канн и французский ученый Э. Бартэн Мережко А.А. Наука международного частного права: история и современность. К.: Таксон, 2006. C. 104..

Следует упомянуть, что в процессе международного общения нормы международного частного права различных государств испытывают взаимовлияние, становятся похожими, прямо заимствуются друг у друга, происходит сближение правовых систем, тем не менее международное частное право каждого государства остается отличным от международного частного права другого государства.

Основываясь на изложенных выше наблюдениях, можно определить место МЧП следующим образом: это отрасль российского права, которая регулирует частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. При этом МЧП тесно связано как с гражданским правом, так и с международным публичным правом, не являясь их составной частью или подотраслью. Акимова Ю.М. Принципы международного частного права: дис. канд. юрид. наук. М., 2015. С. 24.

Таким образом, можно подвести итог данной главы, сказав что одновременное наличие двух компонентов в предмете МЧП (частноправовых отношений и иностранного элемента), спровоцировала среди ученых многочисленные споры о месте МЧП в юридической системе в целом.

Следует выделить четыре основополагающие концепции:

а) Международное частное право - составная часть международного права в широком смысле слова. Оно является одной из отраслей международного публичного права наряду с международным экономическим правом, международным уголовным правом, международным финансовым правом и т.д.;

б) Международное частное право - часть (подотрасль) гражданского права;

в) Международное частное право занимает особое место в системе права и носит полисистемный характер; часть его норм относится к международному праву, а часть - к национальному праву различных государств;

г) Международное частное право, несмотря на название, является самостоятельной отраслью национального права каждого государства. Нет всеобщего международного частного права, а есть «французское международное частное право», «английское международное частное право», «российское международное частное право» и т.д.

международное частное право юридический

2.2 Тенденции развития международного частного права

Усиление значения МЧП в современном мире сообщает импульс фундаментальным и прикладным исследованиям в данной области права, способствует повышению качества его преподавания, создает благоприятную среду для изучения новых актуальных и малоисследованных вопросов МЧП.

Одной из серьезных проблем современного МЧП считается выявление тенденций его развития. Проблема обусловлена высокой динамичностью МЧП, диверсификацией его содержания, частым изменением источников и норм. Вследствие этого возникает необходимость осмыслить устойчивые направления развития МЧП, характерные для всех или для большинства стран современного мира. Представляется, что к числу отчетливо выраженных универсальных тенденций развития МЧП в настоящее время можно отнести следующие:

а) унификация международного частного права. Унификация права -- процесс создания одинаковых по содержанию, единообразных норм в праве разных государств. Унификация права означает «целенаправленное и совместно осуществляемое государствами создание положений, предназначенных для их восприятия внутригосударственным правом разных стран в качестве норм своего права и в силу этого единообразно регулирующих международные частноправовые отношения». Остроумов Н.Н. Проблемы унификации международного частного права // Журнал российского права. 2015. №1. С. 23. Следовательно, унификация международного частного права представляет собой формирование единообразных норм МЧП -- коллизионных и материальных норм, которые регулируют частные отношения, осложненные иностранным элементом.

Необходимость унификации вызвана неоднородностью норм различных национально-правовых систем, регулирующих частные общественные отношения (гражданские, семейные, трудовые). В случае, когда частное общественное отношение осложняется иностранным элементом, на его регулирование начинают претендовать несколько национально-правовых систем. Однако одновременное применение норм этих национально-правовых систем невозможно в силу их неоднородности, неодинаковости. Из этого следует необходимость применять коллизионную норму и на ее основе выбирать ту национально-правовую систему, с которой отношение связано наиболее тесно. Унификация позволяет искоренить проблему выбора применимой национально-правовой системы путем создания одинаковых по содержанию норм. Единообразие в содержании норм права в принципе исключает возможность появления коллизий между ними. Таким образом, предпосылкой унификации является неоднородность норм правовых систем стран мира, а ее целью -- максимально возможное обеспечение их единообразия. Унификация позволяет внести ясность и предсказуемость в правовое регулирование интернациональных отношений, а также адаптировать к их регулированию нормы права. В современных условиях унификация права становится жизненно необходимой, поскольку, по справедливому замечанию В.В. Кудашкина, обусловлена «объективными тенденциями глобализации социально-экономических отношений в рамках мирового сообщества». Кудашкин В.В. Правовое регулирование международных частных отношений. СПб., 2013. С. 233.

В процессе унификации норм международного частного права просматриваются два этапа. На первом этапе создается совокупность соответствующих международно-правовых норм в форме международного договора, и государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечить их применение. Примечательно, что нормы международного договора обязательны только для государств, являющихся сторонами такого договора. Неудивительно, что в последние десятилетия в структуре источников МЧП повышается роль и возрастает удельный вес международно-правовой составляющей. Особенностью рассматриваемого этапа унификации является его осуществление преимущественно в рамках международных организаций. Основными международными организациями, которые специализируются на унификации права, являются Гаагские конференции по международному частному праву, Римский институт по унификации частного права (УНИДРУА), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Международная торговая палата.

Второй этап унификации сводится к восприятию международно-правовых норм внутренним законодательством государств -- участников договора. В результате во внутреннем праве различных государств появляются полностью совпадающие по содержанию нормы. Трансформация норм международного договора в нормы внутреннего права осуществляется посредством национальных нормативных правовых актов (в России -- федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ). Этими же актами определяется место унифицированных норм в российском праве: если международный договор инкорпорируется в форме федерального закона, то его нормы обладают юридической силой федерального закона; если договор вводится подзаконным актом, то его нормы имеют юридическую силу соответствующего подзаконного акта.

Унификация представляет собой многогранное явление, в связи с чем она может быть классифицирована по различным основаниям.

1) унификация дифференцируется в зависимости от характера норм, подвергнутых единообразному регулированию. По данному критерию разграничивают унификацию коллизионных норм, унификацию материальных норм и смешанную унификацию. Ануфриева Л.П. Международное частное право : в 3 т. Т. 1: Общая часть. М., 2015. С. 65.

Примером унификации коллизионных норм является Гаагская конвенция 1973 г. о праве, применимом к алиментным обязательствам; примером унификации материальных норм выступает Оттавская конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге; в качестве примеров смешанной унификации предстают многосторонние и двусторонние «общие условия поставок» разных лет.

2) унификация подразделяется в зависимости от вида частноправовых отношений, которые подвергаются единообразному регулированию. Например, это унификация договорного права, деликтного права, права интеллектуальной собственности, наследственного права, брачного права и т.п. Так, важнейшим наднациональным источником правового регулирования авторских отношений является Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.

3) унификация различается в зависимости от ее уровня на универсальную, региональную и локальную. Универсальная унификация предназначена для всех стран мира, следовательно, международные договоры, ее опосредующие, открыты для всеобщего участия (например, Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.). Региональная унификация осуществляется в отношении ограниченного числа государств, например государств -- участников международной региональной организации (в частности, Минская конвенция стран СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам). Проявлением локальной унификации являются двусторонние договоры, в связи с чем степень локальной унификации наиболее низкая (например, Договор между Российской Федерацией и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 г.).

...