Гражданско-правовое регулирование возникновения и функционирования акционерного общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

• Введение
• 1. Правовые аспекты функционирования акционерного общества
• 1.1 Историко-правовое исследование развития акционерных обществ в России
• 1.2 Законодательство об акционерных обществах и перспективы его совершенствования
• 2. Понятие и виды акционерных обществ. Правовой режим имущества акционерных обществ
• 2.1 Основные признаки акционерного общества и его виды
• 2.2 Имущество акционерного общества. Проблемные вопросы формирования уставного капитала
• 2.3 Ценные бумаги, выпускаемые акционерным обществом
• 3. Управление акционерными обществами. Судебная практика по деятельности акционерных обществ
• 3.1 Органы управления акционерным обществом
• 3.2 Компетенция и порядок деятельности управляющей компании. Проблемные вопросы судебной практики по деятельности управляющих компании акционерных обществ
• Заключение
• Глоссарий
• Список использованных источников
• Приложение

Введение

Актуальность выбора темы ВКР обусловлена тем, что правовое регулирование деятельности акционерных обществ в настоящее время находится в центре внимания законодателя, что связано со значительностью той роли, которую эти организации играют в экономике России.

В России в течение последних лет большое количество организаций создаются в организационно-правовых формах акционерных обществ. По данным статистики на 1 июня 2012 г. из общего количества коммерческих организаций - 3 869 319, акционерные общества составляют 178 401; за период с 01.01.2012 по 01.06.2012 создано 2 305 акционерных обществ (см. Приложение А) Официальный сайт ФНС России. .

От того, как функционирует акционерное общество (как «фирма»), насколько адекватно законодательство отражает реальные интересы участников акционерных правоотношений, насколько эффективен управленческий механизм акционерного общества, зависит непосредственно состояние экономики (да и других сфер жизни) страны. Современному российскому законодательству об акционерных обществах уже более двадцати лет. При этом его основы остаются в общем неизменными, но все, же правовое регулирование акционерных отношений в России является внутренне противоречивым.

За это время накоплен значительный опыт функционирования акционерных обществ, что нашло свое выражение и в судебной практике - многочисленных делах, рассмотренных судебными инстанциями всех уровней, обобщениях практики по очень многим спорным вопросам, возникшим в процессе правоприменения. Однако до сих пор в правовом поле существуют нестабильные участки - пробелы и противоречия, именно поэтому, очевидна необходимость совершенствования гражданского и акционерного законодательства, практики его применения, что опять-таки требует исследования и решения теоретических вопросов. 27 апреля 2012 года Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации был принят в первом чтении проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в котором предусматриваются существенные изменения норм, регулирующих деятельность юридических лиц, в том числе и акционерных обществ, что свидетельствует об актуальности выбранной темы Проект Федерального закона N 47538-6»О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012)// документ опубликован не был. Консультант Плюс, последнее обновление 1.06.2012..

Объектом исследования ВКР являются общественные отношения, складывающиеся в процессе гражданско-правового регулирования возникновения и функционирования акционерного общества.

Предметом настоящей работы является анализ системы теоретических исследований, нормативно-правовых и практических положений, закрепляющих правовое положение и правовой режима акционерных обществ в Российской Федерации.

Целью написания бакалаврской работы определено исследование и анализ правового режима акционерных обществ в Российской Федерации на современном этапе, выявление проблем и недостатков, разработка новых практических рекомендаций, направленных на улучшение регламентации правового положения акционерных обществ в России.

Исходя из предмета и цели в дипломной работе решаются следующие задачи:

- раскрыть процесс становления акционерных обществ в России;

- изучить сущность и основные признаки открытых акционерных обществ;

- выработать практические рекомендации и предложения по повышению эффективности законодательства об акционерных обществах;

- рассмотреть порядок образования имущества акционерного общества.

Методологическую базу исследования составил комплекс традиционных для юридических наук общенаучных методов: исторический, системный, диалектический, логический, и специальных методов исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой и обобщение правоприменительной практики. Нормативно-правовую базу образуют: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации.

При написании работы были использованы труды таких ученых, как Иоффе О.С., Покровский И.А. , Шершеневич Г.Ф., Долинская В.В., М.Ю. Тихомирова, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, А.Ю. Валоханова, С.Д. Могилевского, В.В. Долинской, Е.Н. Трубецкого, Е.А. Суханова, Л.С. Явича, С.С. Алексеева, Н.М. Коркунова, Ю.И. Гревцова, В.К. Андреева, У.Э. Батлера, Ю.А. Метелевой О.Н. Сыродоевой и многих других.

В процессе работы над ВКР использованы Интернет-ресурсы и материалы статистики и юридической практики.

Структура и объем выпускной квалификационной работы включают в себя введение, три главы, заключение, глоссарий, список использованных источников и приложения.

1. Правовые аспекты функционирования акционерного общества

1.1 Историко-правовое исследование развития акционерных обществ в России

Зарождение акционерных обществ было положено в Древнем Мире и, прежде всего, в Римской империи. Рост территории римской державы, завоевание сопредельных государств (Греции, Корсики, Сардинии, значительной части Сицилии и т.д.), развитие торговли с другими народами, расширение хозяйственной деятельности (строительство флота, военные поставки общественные работы) вели к развитию римского права. Покровский И.А. писал, что уже в самое древнее время мы встречаем в Риме разнообразные частные корпорации. Таковы - союзы с религиозными целями (sodalitates, collegia sodalicia) и союзы профессиональные различных ремесленников (pistorum, fabrorum и т. д.). О таких частных корпорациях упоминается уже в законах XII т.: по свидетельству Гая, они предоставляли членам collegia sodalicia (sodales) создавать для себя правила и уставы, лишь бы эти уставы не противоречили закону Цепов, Г.В. Акционерные общества: теория и практика. [Текст] / Г.В. Цепов. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2007. С.34..

Таким образом,римское частное право сделало первый шаг - шаг по пути становления и развития акционерных обществ. Вместе с тем, следует заметить, что изучение этой проблемы надо продолжать. Так, еще в 1914 г. Г. Ф. Шершеневич писал, что некоторые желали бы видеть корни акционерного товарищества еще в римском быту, но, мол, вопрос о происхождении акционерных товариществ до сих пор спорен. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. (Классика российской цивилистики). М.: Спарк, 2007. С. 141.

Затем определенный вклад в становление акционерных обществ, по оценке ряда еще дореволюционных исследователей внесли средние века. Для научной правовой мысли той эпохи характерно создание торговых гильдий по предмету деятельности купцов. Тарасов И. Учение об акционерных компаниях. Ярославль, 1879. Как и в Древнем Риме, они временно объединяли средства для достижения более крупной хозяйственной цели и ограничения риска отдельных купцов. Гильдиям была свойственна солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. В них формировались и определенные правила внутренней жизни, и обычаи делового оборота, отношений.

Период непосредственного возникновения акционерных обществ на предшествующем опыте корпоративной практики и на элементах оформления категории юридического лица проходит под эгидой Англии и Голландии. Общепризнанными первыми предшественниками и прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.).

Именно это позволило Г. Ф. Шершеневичу сделать вывод о том, что история акционерных товариществ стоит в зависимости от развития крупных торгово-промышленных предприятий. Впервые крупный размер предприятий обнаружился в морской торговле, и морские товарищества средних веков представляют подобие акционерной организаций Цит. по книге Могилевский, С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: учебно-практическое пособие.4-е изд., перераб. и доп. [Текст] / С.Д. Могилевский. - М.: Дело, 2007. С.45..

Когда в ХV-ХVI вв. открытие новых стран, отстоящих далеко от европейских государств, вызвало потребность в крупных предприятиях, акционерная форма оказалась наиболее подходящей.

Возникновение акционерных обществ в Англии было вызвано теми же экономическими предпосылками, что и в Голландии. Однако инициатива создания английской Ост-Индской компании исходила не столько от правительства, сколько от частных лиц. Уже к ХVII веку акционерная форма получила широкое распространение. В 1843 году в Англии насчитывалось 994 акционерных общества, с 1844 по 1856 год их было зарегистрировано 4409.

В Германии акционерные общества появились позднее, чем в других странах. Их развитие определили государственная гигантомания и одновременно колоссальная децентрализация, сепаратизм, внутренние политические и экономические междоусобицы, разорительные войны. Система немецкого права, находившаяся под сильным влиянием представлявшего опору для власти римского права и кодексов Наполеона, долгое время игнорировала потребности жизни и оставалась неразвитой. Только в ХVIII в. появляются первые попытки кодификации законодательства и использования акционерной формы предпринимательства. Но немецкая пунктуальность и методичность сыграли свою положительную роль.

В Германии Закон от 18 июля 1884 г. ввел требование полной оплаты уставного капитала для регистрации акционерного общества, повысил минимальную стоимость акций, установил ответственность акционера за ее полную оплату, легализовал понятие учредителей, возложил на них обязанность предоставления полной и точной информации акционерам, ввел новую систему контроля за деятельностью учредителей. Российское предпринимательское право: учебник / Д.Г. Алексеева, В.К. Андреев, Л.В. Андреева и др.; отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2011. С.23. Отметим также, что с конца ХVIII века акционерные общества стали проникать на американский континент. Акционерным обществам в различных штатах создавались льготные режимы. Стали возникать крупные корпорации, которые не только поднимали производство на качественно новый уровень, но и привели к развитию монополизма и недобросовестной конкуренции.

В России истоки акционерной формы относят к ХVII-ХVIII вв. Однако один из первых нормативных актов об акционерных обществах, торговых обществах, корпорациях появился в 1807 г. Свод законов Российской империи. Т. XI. Ч.2. Ст.ст. 55-78.

Впервые интерес к акционерному движению появлялся в России еще при царе Алексее Михайловиче, которому был представлен проект организации крупной компании для производства китоловного промысла и добывания сала. Этот факт отметили ученые-юристы уже более 100 лет назад Лапо-Данилевский И. П. Русские промышленные и тортовые компании в первой половине ХVIII столетия. (Классика российской цивилистики) СПб.: 2007 (по изд. 1888 г.). С. 17. собственно реальные шаги к использованию акционерной формы предпринимательства были сделаны еще при Петре I.

В Указах от 27 октября 1699 г., 27 октября 1706 г., 2 марта 1711 г., 8 ноября 1723 г. купцам (т. е. определенному сословию) рекомендовалось торговать компаниями (то есть, налицо использование акционерной формы пока только в торговле, но не в производстве) по примеру торгового класса иностранных государств (перенесение опыта зарубежных стран); иметь об этом с общего совета (простая форма согласия или прообраз органа управления акционерного общества) установления (нормы, регулирующие их организацию и деятельность), которые способствовали бы развитию торговли, и приносить тем самым через налоги дополнительные доходы в государственную казну.

Первой акционерной компанией можно считать учрежденную 24 февраля 1757 г. «Российскую в Константинополе торгующую компанию».

Инициаторами ее создания выступили венецианские купцы, которые в 1749 г. обратились в Сенат через русского консула в Константинополе с просьбой разрешить торговлю между Венецией и Россией через Черное море и создать для этого на Дону торговый дом или контору. Эта компания осуществляла активную торговую деятельность и просуществовала до 1762 г. А. И. Каминка отмечал «важное значение этой компании в деле насаждения принципов акционерного дела». Каминка А.И. Акционерные компании: юридическое исследование. Т. 1. (Классика российской цивилистики) СПб., 2007. С. 2. В последующие годы произошло учреждение еще ряда акционерных компаний (1758 г. - Компания Персидского торга, 1762 г. - акционерный эмиссионный банк, 1798 г. - Российско-Американская компания и др.), которые способствовали постепенному становлению и распространению в российском обществе представлений об этой организационно-правовой форме. В 1864-1873 гг. было учреждено 60 акционерных банков, 46 из которых были коммерческими, а 14 - поземельными (долгосрочного кредита или инвестиционными). В 1893-1901 гг. открыто 219 акционерных компаний с общим уставным капиталом 328,8 млн. руб. К концу 1901 года число акционерных компаний достигло 1506, а их совокупный уставный капитал - 2 467 млн. руб. Доход на капитал составлял 6% и более.

Доля участия зарубежных инвесторов в капитале действовавших в России акционерных обществ также возрастала довольно высокой темпами. В 1893 г. она составляла 23%, в 1900 г. - 35%, в 1908 г. - 40%. Иностранные предприниматели вкладывали свой капитал преимущественно (60% от общей суммы вложения) в следующие три отрасли отечественной промышленности: горную, металлургическую и металлообрабатывающую, заняв здесь преобладающие позиции по сравнению с российским капиталом. Степкин С.П. Гражданско-правовой институт акционерных соглашений: монография. М.: Петроруш, 2011. С. 73 В целом, к ноябрю 1917 г. в России фактически действовали (с учетом ликвидации и сокращения капиталов в годы первой мировой войны) около 2850 торгово-промышленных акционерных компаний с уставным капиталом 6 040 млн. руб.

Однако октябрьская революция прервала этот экономически и юридически полезный эволюционный процесс. Декретом ВЦИК 14 декабря 1917 г. банковское дело в России было объявлено государственной монополией, а все акционерные и другие коммерческие банки и кредитные учреждения национализированы и объединены с Государственным банком.

Во второй половине декабря 1917 г. Высшим советом народного хозяйства был подготовлен новый проект Декрета об экономических преобразованиях, первый раздел которого был посвящен национализации акционерных компаний. Изменения в социальном устройстве и законодательстве не могли не повлиять на динамику образования акционерных обществ. К концу мая 1918 г. в связи с переходом Советской власти к широкой национализации акционерное учредительство существенно замедляется. В период военного коммунизма для акционерных обществ, основывавших свою деятельность на имущественной и организационной самостоятельности, места уже не было. Общая ситуация несколько изменилась с развитием товарно-денежных отношений. В годы НЭПа в январе 1922 г. было учреждено первое акционерное общество советского периода - акционерное общество внутренней и ввозной торговли кожевенным сырьем «Кожсырье».

Гражданский Кодекс РСФСР 1922 г. в разделе Х «Товарищество» содержал пятый подраздел, который назывался «Акционерное общество (паевое товарищество)» и включал 45 статей (с 322 по 366). Кодекс рассматривал акционерное общество как разновидность товарищества, ставил знак равенства между ним и паевым товариществом и давал следующее легальное определение. В конце 20-х - начале 30-х гг. акционерные общества были реорганизованы в государственные объединения. Затем на долгие годы эта форма была отвергнута и забыта.

В то время, когда в течение всего XX века акционерная форма продолжала развиваться в большинстве стран мира, в СССР и по его примеру в других странах социализма она была свернута, фактически сведена к нулю, что обусловило серьезное отставание нашей страны от мировой правовой практики. Лишь в конце 80-х годов сначала в публицистике и экономической теории, а затем и на практике стал возрождаться интерес к акционированию, а затем он нашел отражение в российском законодательстве и на практике. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» определил общие правовые, экономические и социальные основы создания предприятий в условиях многообразия форм собственности, установил организационно-правовые формы предприятий, действующих на территории РСФСР, и особенности их деятельности, регламентировал права и ответственность субъектов предпринимательства, определил меры государственной защиты, поддержки и регулирования предпринимательства в РСФСР. Наконец, Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 было утверждено «Положение об акционерных обществах», которое впервые за десятилетия подробно раскрывало суть АО, порядок их создания и деятельности.

1.2 Законодательство об акционерных обществах и перспективы его совершенствования

В настоящее время деятельность акционерных обществ регулируют Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.12.2011) «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301. (р.6 §2 гл.4, статьи 96 -104 ); Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 30.11.2011) «Об акционерных обществах» (содержит 94 статьи); «Собрание законодательства РФ», 01.01.1996, N 1, ст. 1. Федеральный закон от 19.07.1998 N 115-ФЗ (ред. от 21.03.2002) «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» «Собрание законодательства РФ», 27.07.1998, N 30, ст. 3611. и др.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также созданные при приватизации О приватизации государственного и муниципального имущества: Федеральный закон от 21.12.2001 № 178-ФЗ(с изм. от 07.12.2011) [Текст] // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 4. Ст. 251., определяются федеральными законами О банках и банковской деятельности: Федеральный закон от 02.12.1990 г. № 395-1( с изм. от 06.12.2011) [Текст] // Собрание законодательства РФ, 1996, № 6, ст. 492; Об инвестиционных фондах: Федеральный закон от 29.11.2001г. ( с изм. от 03.12.2011) [Текст] // Собрание законодательства Российской Федерации, 2001, № 49, Ст. 4562 и др..

Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» определяет особенности создания и правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий) (далее - народные предприятия), права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Такие общества могут создаваться только в форме закрытых; не менее 75 процентов их акционеров должны находиться с обществом в трудовых отношениях, быть его работниками Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой /под ред. П.В. Крашенинникова М.: «Статут», 2011. С.75..В литературе критикуется создание таких акционерных обществ и отмечается. Что они не получили распространение на практике Гутников О.В. Оптимизация видов юридических лиц в соответствии с потребностями гражданского оборота // Журнал российского права. 2011. N 1. С. 54 - 62; Концепция развития законодательства о юридических лицах (проект) (Редакционный материал) //»Вестник гражданского права», 2009, N 2. С.23..

Создание и регистрацию юридических лиц, в том числе и акционерных обществ, регулирует Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 01.04.2012) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.» Собрание законодательства Российской Федерации, 1997, № 30, Ст. 3594.

В апреля 2012 года Государственной Думой был принят в первом чтении проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в котором предусматриваются существенные изменения норм, регулирующих деятельность юридических лиц, в том числе и акционерных обществ.

Проекте предлагаются изменения как в целом по институту юридических лиц, так и конкретно по акционерным обществам Суханов Е.А. О Концепции развития законодательства о юридических лицах // Журнал российского права. 2010. N 1. С. 6..

Изменения, которые относятся ко всем юридическим лицам, полностью относятся и к акционерным обществам.

Это следующие изменения:

- Понятие юридического лица в ст. 48 ГК РФ в редакции Проекта изложено лаконичнее, чем в действующей редакции. Согласно Проекту ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

-Все юридические лица разделены на корпорации (основанные на началах членства) и унитарные юридические лица (ст. 65.1 ГК РФ в редакции Проекта)

-Под правом членства в Проекте ГК РФ понимается право участников юридического лица на участие в управлении деятельностью корпораций. К корпорациям отнесены все коммерческие юридические лица, за исключением унитарных предприятий.

-В отношении всех корпораций (в том числе и некоммерческих) установлены единые права их участников и единые правила управления ими (ст. ст. 65.2 и 65.3 ГК РФ в редакции Проекта).

-Список коммерческих юридических лиц не претерпел существенных изменений.

-Из числа возможных форм коммерческих юридических лиц исключено общество с дополнительной ответственностью как практически невостребованное на практике, что подчеркнуто в Пояснительной записке Пояснительная записка «К проекту Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» //Консультант Плюс, последнее обновление 1 июня 2012 г.. Также Проектом ГК РФ предлагается отказаться от закрытого акционерного общества, которое, как следует из Пояснительной записки, не оправдало себя и дублирует общество с ограниченной ответственностью. Имеются и много других изменений.

Изменения, которые касаются непосредственно акционерных обществ, достаточно многочисленные.

Минимальным размером уставного капитала акционерного общества в Проекте ГК РФ считается сумма в 100 000 руб. (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ в редакции Проекта). В настоящее время для ОАО- 100 000 руб., для ЗАО - 10 000 руб.

Вместо конструкций открытого и закрытого акционерных обществ вводится дифференцированное регулирование статуса публичных и непубличных акционерных обществ, имея в виду, что статус публичных (крупных) хозяйственных обществ, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на фондовых биржах и других организованных финансовых рынках (статьи 66.3 и 97), требует более строгого регулирования, ибо это касается имущественных интересов большого числа акционеров и других лиц;

В ГК предлагается закрепить более четкую структуру органов акционерного общества с ясным разделением функций управления и контроля. В этих целях Проект отказывается от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Он именуется наблюдательным советом, а не «советом директоров (наблюдательным советом)». Для разделения данных функций устанавливается в ГК запрет совмещения должностей в наблюдательном совете и правлении акционерного общества.

Предлагается упразднить обязательное формирование в акционерных обществах ревизионной комиссии (избрание ревизора) (подп. 2 п. 1 ст. 103 ГК, ст. 85 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Образование указанного органа должно происходить лишь тогда, когда это предусмотрено уставом акционерного общества. В то же время для акционерных обществ сохраняется обязательный внешний финансовый контроль (аудит). Проект содержит и другие новации по акционерным обществам.

Представляется, большинство положений Концепции развития гражданского законодательства и Проекта изменений ГК являются положительными, а именно, предложение о принятие единого закона о хозяйственных обществах, упрощение понятия юридического лица, разделение всех коммерческих и некоммерческих организаций на корпоративные и унитарные с установлением единого правового регулирования корпораций. В отношении положений об акционерных обществах также в основном все нововведения являются положительными: увеличение уставного капитала, разделение функций наблюдательного совета и совета директоров как исполнительного органа, отказ от обязательного создания ревизионных комиссий и введение обязательного внешнего аудита. Отдельные положения Проекта вызывают сомнения, это- отказ от такой формы как ЗАО и введение деления акционерных обществ на публичные и непубличные (ст.66.3 Проекта ГК): в Проекте дается их нечеткое определение.

2. Понятие и виды акционерных обществ. Правовой режим имущества акционерных обществ

2.1 Основные признаки акционерного общества и его виды

Акционерные общества относятся к юридическим лицам, в отношении которых их участники (акционеры) имеют обязательственные права. Средством индивидуализации акционерного общества как юридического лица является его фирменное наименование, которое должно содержать наименование общества и указание на то, что общество является акционерным, а также указание на тип общества (открытое или закрытое). Акционерное общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и иностранных языках Бакшинскас, В.Ю. К вопросу об организационных формах акционерных обществ, или зачем акционерным обществам «закрытость»? [Текст] // Закон. 2006, № 9.С.23.

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.

Акционерное общество как объединение капиталов является формой организации крупного предпринимательства и не ограничивается по количеству участников, среди которых могут быть как крупные (мажоритарные), так и мелкие (миноритарные) акционеры. Кроме того, следует учитывать интересы других лиц, так или иначе взаимодействующих с акционерным обществом, например менеджеров, дочерних и зависимых обществ, кредиторов. Иначе говоря, акционерная организация предпринимательства, особенно в форме открытых акционерных обществ, отличается тем, что затрагивает имущественные интересы многих лиц. Именно это обстоятельство предопределяет многие особенности правового положения акционерного общества, что учитывается законодательством. Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. В 2009 г. разработана Концепция развития гражданского законодательства Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. М.: Статут, 2009. С.23.., на основе которой предложен Проект изменений ГК.

В соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации совершенствование законодательства о хозяйственных обществах должно осуществляться, во-первых, путем сокращения множественности законов, устанавливающих особенности правового положения отдельных разновидностей хозяйственных обществ (что позволит минимизировать противоречия в правовом регулировании); во-вторых, путем максимальной детализации содержащихся в них правовых норм. В перспективе все нормы права, определяющие правовое положение хозяйственных обществ, включая акционерные общества, предполагается включить непосредственно в ГК РФ. На нынешнем этапе совершенствования законодательства о хозяйственных обществах целесообразно принять единый закон о хозяйственных обществах.

В Концепции предлагается также:

- оставить в гражданском законодательстве два основных вида хозяйственных обществ: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. При этом целесообразно отказаться от искусственного выделения типов акционерных обществ (открытые и закрытые), поскольку закрытые акционерные общества по существу повторяют конструкцию обществ с ограниченной ответственностью, а также от выделения обществ с дополнительной ответственностью, не получивших практического распространения;

- закрепить в Законе об акционерных обществах особенности функционирования публичных акционерных обществ (известных немецкому, английскому и американскому корпоративному законодательству), которыми признаются акционерные общества с момента государственной регистрации проспекта их акций, подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке. Особенности публичных акционерных обществ должны заключаться, в частности: в повышенных требованиях к минимальной величине уставного капитала; в обязательном вхождении в состав совета директоров независимых директоров; в публичном ведении дел, проявляющемся в раскрытии информации о деятельности такого общества; в наличии специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров;

- совершенствовать положения ГК РФ об основных и дочерних обществах. Основания ответственности материнской компании по долгам дочерней должны быть унифицированы во всех законодательных актах и ориентированы на формулировку п. 2 ст. 105 ГК РФ. Такая ответственность по общему правилу должна наступать при отсутствии вины и лишь при банкротстве - при наличии любой формы вины в деятельности материнской компании. Указанная ответственность должна наступать во всех случаях, когда она вызвана исполнением дочерней компанией решений материнской компании;

- отказаться от использования в ГК РФ понятий «преобладающее общество» и «зависимое общество» как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки.

Учредителями акционерного общества могут выступать граждане или юридические лица, в том числе иностранные, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Учредители акционерного общества заключают письменный договор о создании акционерного общества, утверждают устав общества и избирают его органы управления.

Договор о создании акционерного общества не является учредительным договором, а следовательно, учредительным документом акционерного общества Никологорская, Е.И. Договор о создании акционерного общества: теория и практика [Текст] // Юрист. 2008, № 8. С.24.. Этим договором определяется порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию акционерного общества, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

В соответствии с Законом об акционерных обществах учредители акционерного общества как участники договора о его создании несут солидарную (а не долевую, как в обычном договоре о совместной деятельности) ответственность перед кредиторами по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до государственной регистрации общества. Ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, может быть переложена на общество только в том случае, если в последующем общее собрание акционеров согласится на это и одобрит действия учредителей.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Устав акционерного общества должен содержать сведения, указанные в п. 2 ст. 52 ГК РФ, характеризующие содержание учредительных документов любого юридического лица Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики [Текст] / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007. С.234..

Кроме того, устав акционерного общества должен содержать дополнительные сведения, предусмотренные ГК РФ и Законом об акционерных обществах: полное и сокращенное фирменное наименование общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах. В частности, уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру Исаева Т. Преимущественное право покупки акций в закрытом акционерном обществе // Административное право. 2012. N 1. С. 51 - 57..

Устав акционерного общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция») ГК РФ предусмотрено, что особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий Гражданское право: учебник 2-е изд., измен, и доп. ч.1. [Текст] / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - М.: Юристъ, 2008. С.256.. В частности, особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия регламентируются ст. 37 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»: в уставе такого общества должны быть определены цели и предмет деятельности; в особом порядке назначаются органы управления обществом; имеются другие особенности.

Особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами. Например, Федеральным законом от 29.04.2008 N 57-ФЗ (ред. от 16.11.2011) «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». Собрание законодательства РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общ» т.е. общества со 100-процентным участием государства. Порядок государственной регистрации юридических лиц, включая акционерные общества, определен Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Уполномоченным государственным органом, осуществляющим государственную регистрацию предпринимателей (регистрирующим органом), является Федеральная налоговая служба (ФНС России).

На основании решения о государственной регистрации, принятого регистрирующим органом, вносится соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц. Ведение Государственного реестра осуществляется ФНС России и его территориальными органами. С момента внесения записи в указанный Реестр акционерное общество считается зарегистрированным и приобретает гражданскую правосубъектность.

Акционерное общество как коммерческое юридическое лицо является субъектом предпринимательских отношений. Что касается акционеров, то среди ученых, не признававших их предпринимателями, можно назвать С.Н. Ландкофа, Л.И. Петражицкого, П.А. Писемского, среди ратовавших за признание акционеров предпринимателями - Г.Е. Авилов, А.И. Каминка, В.В. Лаптев, с некоторыми оговорками Г.Ф. Шершеневич. Конституционный Суд РФ в Постановлении от 24 февраля 2004 г. N 3-П попытался укрепить позицию Гражданского кодекса, указав, что деятельность акционеров не является предпринимательской, а относится к иной незапрещенной экономической деятельности.

Наличие акционерного общества как основного, обязательного субъекта правоотношения позволяет давать упрощенное определение акционерных отношений как отношений, связанных с организацией и деятельностью акционерных обществ. Долинская В. В. Акционерное право. Основные положения и тенденции М., Волтерс Клувер , 2006 С. 38 Фигура акционера как субъекта акционерного отношения, во-первых, возвращает нас к традиции русской дореволюционной науки, когда все юридические отношения строились по образцу гражданско-правовых связей, взаимных обязанностей и притязаний Шершеневич Г.Ф. Общая теория права (классика российской цивилистики). М., 2008. Т. II. С. 168 - 172.; во-вторых, будет в дальнейшем дополнительным аргументом в пользу признания организационно-имущественных, статутных отношений. Кроме этого, как в зарубежной, так и в отечественной доктринальной литературе все большее внимание уделяется взаимоотношениям акционерных обществ, акционеров и третьих лиц, с одной стороны, и органов акционерного общества, его управляющих - с другой, в основном вопросам ответственности последних. Не останется за рамками рассмотрения и роль государства в регулировании деятельности акционерных обществ. Акционерное общество относится к тем юридическим лицам, которые создаются по воле их будущих участников, в связи с чем для права важна их фигура. Долинская В.В. Учредители акционерного общества с точки зрения законодательства, науки и практики // Первые Всероссийские Державинские чтения: Сб. статей: В 4 кн. (Москва, 12 октября 2009 г.). Кн. 3: Проблемы частного права / Отв. ред. Е.А. Чефранова. М.: Норма, 2009. С. 59 - 67. Учредителями акционерных обществ в России могут быть как физические, так и юридические лица с ограничениями, установленными законом, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования в порядке, установленном законом.

Общие условия правосубъектности и характеристика конкретного субъекта правоотношения определяют легальные ограничения субъектного состава. Так, законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ. Юридические лица могут создавать акционерные общества, если это соответствует целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах. А это ставит под сомнение возможность включения в число учредителей общества некоммерческих организаций.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками акционерных обществ. С одной стороны, это большой прогресс: законодатель принимает меры, противодействующие созданию акционерных обществ, в том числе холдингов, которые укрепляют финансовой зависимостью существовавшую прежде административную зависимость. Исторически одной из целей существования юридических лиц (акционерных обществ) из одного физического являлось разделение имущества и соответственно имущественного риска и ответственности физического лица как такового и как предпринимателя, собственника и представителя данной организации.

Конструкция «компании одного лица» - создание акционерного общества одним лицом или существование акционерного общества с одним акционером - противоречит экономической сущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединение капиталов) акционерного общества Гражданское право: учебник. В 3-х т. Т. 1. [Текст] / Под ред. А.С. Сергеев, Ю.К. Толстой. -М: «Проспект», 2008. С.233.. Это неоправданное увеличение проявлений монополии в гражданском обороте. Кроме того, вызывает сомнения «юридическая чистота» сделок. Если одно лицо изыщет необходимые средства для создания акционерного общества (право не касается вопросов целесообразности), то, по выявленной практике, незамедлительно проводится дополнительная эмиссия. Учредитель имеет право на приобретение акций на льготных условиях, что только укрепляет его монополистическое положение в акционерном обществе, а также присваивает эмиссионный доход, сопоставимый по размеру с процентом за кредит, но без необходимости получать лицензию на осуществление кредитования, на иных условиях налогообложения и без возложения на себя обязанности по возврату денежной суммы.

На наш взгляд, следует исключить легальную возможность создания акционерного общества одним лицом и на случай, когда в акционерном обществе остается один акционер, установить норму, аналогичную п. 5 и 6 ст. 35 Федерального закона, - о самоликвидации акционерного общества или, при уклонении от этого, о праве определенных лиц (кредиторов, органа, осуществляющего государственную регистрацию) предъявить в суд требование о ликвидации общества. В целях смягчения правового регулирования этому субъекту права можно предложить альтернативу: в течение определенного срока принять решение о своей ликвидации или реорганизации.

Федеральный закон содержит нормы относительно решения о создании акционерного общества, облекаемого в письменную форму протоколом учредительного собрания. Такое решение должно содержать место и время принятия, сведения о лицах, его принявших, их подписи, оттиск круглой печати юридического лица - учредителя, результаты голосования и принятые решения:

- по вопросам учреждения акционерного общества (принимается единогласно);

- об утверждении его устава (принимается единогласно);

- об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций акционерного общества (принимается единогласно);

- об избрании органов управления (принимается большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей акционерного общества акции).

Эти нормы можно использовать и в тех случаях, когда решение об учреждении акционерного общества оформляется протоколом решения единственного учредителя, протоколом заседания компетентного органа единственного учредителя - юридического лица.

Общей проблемой для всех учредителей - юридических лиц является правильное определение компетентного органа, который вправе принять решение об участии в создании акционерного общества. Это может быть совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание акционеров, как в акционерных обществах, или иной орган управления, как в других юридических лицах, согласно действующему законодательству и учредительным документам.

Деятельность учредителей по созданию акционерного общества опосредуется в договорной форме. Это разновидность организационных договоров в рамках обязательств по совместной деятельности с целью создания (организации) юридического лица Постановление Президиума ВАС РФ от 1 октября 1996 г. N 8620/95//»Хозяйство и право», 2001, N 4; Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» //»Хозяйство и право», N 1, 2004.. Договор о создании акционерного общества исполняет функции, аналогичные функциям учредительного договора, но не входит в число учредительных документов акционерного общества и не представляется при государственной регистрации Гражданское право: В 2 т. Том 1: учебник 2-е изд. перераб. и доп. [Текст] / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. - М.: Волтерс Клувер, 2010. С.276.. Этому договору присущи общие для всех обязательств по совместной деятельности черты:

1. Общая цель деятельности, ради достижения которой участники объединяют свои усилия посредством заключения договора;

2.Многосторонность, так как каждый участник находится во взаимоотношениях со всеми другими, обладает правами и обязанностями (в отличие от односторонних сделок), равными по содержанию и единой направленности (в отличие от двусторонних сделок); участники не противостоят друг другу как кредитор и должник, а преследуют общие цели;

3. Товарно-денежный характер;

4. Организационный характер. Содержание обязательств составляет не столько обмен товарами, работами, услугами, сколько особая организация отношений, позволяющая участникам обязательства совместно выступать в гражданском обороте;

5. Субсидиарный имущественный характер. Взносы участников - не цель договора, а средство - необходимая имущественная база для совместной деятельности;

6. Консенсуальность;

7. Возмездность, так как:

- для ведения совместной деятельности каждый из участников должен сделать соответствующий имущественный вклад;

- участник, выполнивший свои обязанности по совместной деятельности, вправе пользоваться общим имуществом, результатом совместной деятельности для удовлетворения своих интересов соответственно внесенному вкладу.

8. Количество участников не может быть менее двух;

9.При участии юридических лиц совместная деятельность должна соответствовать целям и задачам деятельности юридических лиц.

Договору свойственна письменная форма, и он заключается учредителями.

Договор о создании акционерного общества определяет:

- порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории выпускаемых акций и порядок их размещения, что связано с выбором типа акционерного общества.

Федеральный закон об АО по сравнению с ГК четче формулирует первый элемент, выделяя из него права и обязанности учредителей по созданию общества, а также третий элемент - речь идет только об акциях, подлежащих размещению среди учредителей, в договоре определяется размер и порядок их оплаты.

Сравнительный анализ п. 1 ст. 98 и ч. 2 п. 2 ст. 52 ГК приводит к выводу, что в договоре о создании акционерного общества необязательно определять условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (в отличие от учредительного договора). Но на практике эти вопросы также включаются в текст документа.

Функции договора о создании акционерного общества также выполняют договоры о слиянии и присоединении, решения общего собрания акционеров о разделении, выделении и преобразовании общества, план приватизации.

На договор о создании акционерного общества распространяются общие положения о договорах, многосторонних сделках, договорных обязательствах, в том числе о признании недействительным.

2.2 Имущество акционерного общества. Проблемные вопросы формирования уставного капитала

Уставный капитал акционерного общества на момент его создания составляется из суммарной номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, которая впоследствии может изменяться в сторону увеличения или уменьшения в зависимости от результатов деятельности общества. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость всех размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от величины уставного капитала акционерного общества.

Акции общества являются именными. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей и полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества. Такое правило направлено на исключение возможности формирования «дутого» уставного капитала общества, чреватого ущемлением прав его кредиторов.

В случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, допускается оплата размещаемых обществом дополнительных акций путем зачета требований к обществу. Так, в соответствии с Законом об акционерных обществах оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Применительно к открытому акционерному обществу действует правило о том, что открытая подписка на его акции не допускается до полной оплаты уставного капитала. По существу, это правило касается и закрытых акционерных обществ, так как любая подписка является способом размещения дополнительных акций общества и увеличения его уставного капитала (п. 1 ст. 39 Закона об акционерных обществах), а в соответствии с п. 2 ст. 100 ГК РФ до полной оплаты первоначального уставного капитала его увеличение не допускается.