Гражданско-правовое регулирование возникновения и функционирования акционерного общества

Закон об акционерных обществах допускает существование дробных акций. Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций Комментарий к части первой (постатейный) ГК РФ [Текст] / Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Инфра-М, 2007. С.346..

В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации предусмотрено, что целесообразно отказаться от конструкции дробных акций как особых объектов гражданского оборота, установив соответствующий запрет в ГК РФ. Понятие «дробная акция» не соответствует ни основным положениям законодательства, устанавливающим особенности правового режима ценных бумаг, ни гражданско-правовой доктрине в целом и концепции твердого уставного капитала в частности. При «дроблении» акции ее бывшему владельцу должна выплачиваться соответствующая денежная компенсация. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. М.: Статут, 2009. С. 63.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного Законом об акционерных обществах. Законом об акционерных обществах предусмотрено, что минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на день государственной регистрации общества, а закрытого акционерного общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на день государственной регистрации общества. Увеличение минимального размера оплаты труда после даты государственной регистрации общества не влечет обязанности общества осуществить соответствующее увеличение уставного капитала.

В Концепции развития гражданского законодательства РФ с учетом опыта европейских правопорядков обосновывается целесообразность повышения минимального размера уставного капитала акционерных обществ как хозяйственных обществ крупного капитала до суммы не менее чем 2 млн. руб. Этот минимальный размер может быть повышен для тех акционерных обществ, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. С. 62.

В Проекте изменений ГК РФ данное положение концепции не нашло отражения; минимальный уставный капитал указан в размере 100000 руб Проект Федерального закона N 47538-6»О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012)// документ опубликован не был. Консультант Плюс, последнее обновление 1.06.2012..

Для ряда коммерческих организаций, создаваемых в организационно-правовой форме акционерного общества, например кредитных организаций, страховых организаций, соответствующим специальным законодательством, определяющим особенности правового положения указанных коммерческих организаций, установлен значительно больший по размеру минимальный размер уставного капитала, обеспечивающий имущественные интересы их кредиторов (ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации»).

Акционерное общество формирует не только уставный капитал, но и другие фонды в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах и уставом общества. Так, в обязательном порядке подлежит созданию резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% от его уставного капитала, который предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств (п. 1 ст. 35 Закона об акционерных обществах).

Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества (т.е. приведения уставного капитала общества в соответствие с величиной имущества общества) либо за счет дополнительных инвестиций самих акционеров и третьих лиц (т.е. увеличения имущества общества).

Увеличение уставного капитала за счет имущества общества не влечет фактического пополнения имущества общества, но является эффективным способом повышения инвестиционной привлекательности общества для инвесторов, учитывающих величину имеющихся активов общества Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. [Текст] / Д.В. Ломакин. - М.: Статут, 2007. С.126..

При этом если уставный капитал увеличивается за счет имущества общества, то сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет увеличения имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

Увеличение уставного капитала общества должно отражать реальное увеличение его имущества, поэтому оно не допускается ранее полной оплаты объявленного уставного капитала. Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами: путем увеличения номинала (номинальной стоимости) выпущенных обществом акций либо путем размещения дополнительных (новых) акций.

Это, безусловно, касается такого способа увеличения уставного капитала общества, как увеличение номинальной стоимости выпущенных обществом акций, решение о применении которого принимается исключительно общим собранием акционеров. Такое увеличение уставного капитала производится только за счет имущества общества, касается увеличения номинала акций всех категорий (типов) и, следовательно, не нарушает существующих пропорций владения акциями в структуре уставного капитала общества. Увеличение номинальной стоимости акций общества производится посредством их обмена (конвертации) на акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью. Поскольку увеличение уставного капитала рассматриваемым способом осуществляется только за счет имущества общества, взимание с акционеров дополнительной платы не допускается.

Что касается второго способа увеличения уставного капитала - размещения дополнительных акций общества, то и он по общему правилу не должен изменять существующих пропорций владения акциями в структуре уставного капитала общества. Вместе с тем в предусмотрены исключения из этого общего правила: в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, уставом общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.

В то же время в целях обеспечения прав государства или муниципального образования как акционеров п. 6 ст. 28 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что увеличение уставного капитала акционерного общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25% голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества».

Акционерное общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, обязано уменьшить свой уставный капитал. В частности, акционерное общество обязано уменьшить свой уставный капитал, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. Акционерное общество вправе исключительно по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал: а) путем уменьшения номинальной стоимости акций либо б) путем покупки (приобретения) обществом части акций в целях сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом Законом об акционерных обществах. В соответствии с правилами указанной статьи акционерное общество в течение трех рабочих дней после принятия решения об уменьшении уставного капитала обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ФНС России), и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении своего уставного капитала. В сообщении о решении об уменьшении уставного капитала общества и уведомлении о таком решении должны содержаться сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества, осуществляется только при наличии доказательств уведомления кредиторов в указанном порядке.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров общества, только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Указанным решением могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций), размещенных другим юридическим лицом, с учетом требований п. 3 ст. 29 Закона об акционерных обществах.

Законом об акционерных обществах предусмотрены соответственно случаи, когда общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала или не вправе выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги.

Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала: до момента полной оплаты всего его уставного капитала; до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об акционерных обществах; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам банкротства в соответствии с законодательством о банкротстве или если указанные признаки появятся у него в результате осуществления выплаты акционерам денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг; если на день принятия такого решения стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше указанной суммы в результате осуществления выплаты акционерам денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг; до момента полной выплаты объявленных, но не выплаченных дивидендов; в иных предусмотренных федеральными законами случаях (п. 4 ст. 29 Закона об акционерных обществах).

2.3 Ценные бумаги, выпускаемые акционерным обществом

Относительно определения ценной бумаги издавна существуют споры как среди законодателей различных стран, так и среди ученых-цивилистов и практиков. Как писал Н.О. Нерсесов, «большинство юристов... дают не совсем точные определения. Ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом». Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве (классика российской цивилистики). М.: Статут, 2006. С. 140. Из определения ценной бумаги могут быть выделены следующие признаки.

Ценная бумага - это документ. Согласно ст. 1 Федерального закона от 29.12.1994 N 77-ФЗ (ред. от 11.07.2011) «Об обязательном экземпляре документов» СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 1. документ - это материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения. Правовой режим акций как ценных бумаг определен Федеральными законами «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг» и другими нормативными правовыми актами.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

Акции вправе выпускать только акционерные общества, как закрытые, так и открытые. Акции могут быть классифицированы по разным основаниям. Так, например, акции делятся на обыкновенные и привилегированные. Акционерное общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом (например, при решении вопросов о реорганизации, ликвидации общества).

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной

стоимости привилегированных акций. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества. В этом случае уставом общества на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации Григорьев К.М. Вопросы теории и практики защиты прав обладателей бездокументарных акций // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2011. N 4. С. 33 - 36..

Акционерное общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества определены Законом об акционерных обществах. В частности, акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об акционерных обществах. Однако, учитывая, что в соответствии с указанным Законом акционеры - владельцы привилегированных акций могут иметь право голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих их права, о выплате дивидендов, т.е. по существу участвовать в управлении обществом наряду с акционерами - владельцами обыкновенных акций, установлено ограничение доли привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать 25% Федотов П.В. Особенности управления акциями хозяйственных обществ, находящимися в собственности государства // Юридический мир. 2011. N 8. С. 27 - 28..

Кроме того, отсутствие ограничений на выпуск привилегированных акций могло бы превратить акционерное общество в товарищество на вере в случае выпуска всех или большей части его акций как неголосующих, а акционеров - во вкладчиков, не участвующих в управлении делами общества, каковыми по существу и являются акционеры - владельцы привилегированных акций, имеющие преимущества перед акционерами - владельцами обыкновенных акций при выплате дивидендов и распределении имущества акционерного общества в случае его ликвидации.

Акционерное общество вправе в соответствии с его уставом размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги. Облигация - это ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право на получение процента от ее номинальной стоимости либо иные имущественные права (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (ред. от 30.11.2011) «О рынке ценных бумаг». Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. Облигации могут быть именными и на предъявителя и должны иметь номинальную стоимость. Общество вправе размещать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. Таким образом, акционерные общества, в основном, выпускают акции и облигации.

3. Управление акционерными обществами. Судебная практика по деятельности акционерных обществ

3.1 Органы управления акционерным обществом

Вопрос об органах управления в акционерных обществах вызывает дискуссию в научной литературе; возникает немало проблем с судебной практике Рубеко, Г.Л. Правовой статус органов управления акционерных обществ: [Текст] / Г.Л. Рубеко: автореф. диссер. канд. юрид. наук. Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право. - Ростов-на-Дону, 2008. С.6.

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.

В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).

В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Акционерное общество, обязанное в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в п. 1 ст. 97 ГК РФ, должно для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

Аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов (ст.103 ГК РФ).

В Проекте изменений ГК РФ статья 103 ГК утратила силу. В новой редакции лишь говорится, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и уставом. Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и уставом (ст.53 ГК в редакции Проекта) Оськина И., Лупу А. Годовое собрание акционеров: реалии и потенциал // ЭЖ-Юрист. 2012. N 9. С. 1, 3..

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров. Общее собрание акционеров является руководящим, волеобразующим и непредставительным органом акционерного общества. Как руководящий и волеобразующий орган общее собрание акционеров осуществляет общее руководство деятельностью общества путем принятия решений, т.е. формирования воли юридического лица по наиболее важным вопросам его деятельности. Однако выступать от имени общества в отношениях с третьими лицами общее собрание акционеров не вправе, являясь непредставительным органом Степанов Д.И. Правовая природа устава юридического лица [Текст] // Хозяйство и право. 2008. № 6. - С. 14.

Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества и другие вопросы, указанные в п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах.

Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными. Они проводятся: а) по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества; б) по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества; в) по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования. По признаку формы проведения общие собрания могут быть двух видов: проводимые в форме совместного присутствия акционеров и проводимые путем заочного голосования (опросным путем).

Собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров - это общие собрания акционеров, на которых решение может быть принято при непосредственном участии акционеров в обсуждении вопросов повестки дня и голосовании. Общие собрания акционеров, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем), могут принимать решения без непосредственного проведения собрания, т.е. совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование.

Что касается общего собрания, проводимого в форме совместного присутствия, то на нем могут быть решены любые вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания акционеров. В форме совместного присутствия акционеров может быть проведено как годовое, так и внеочередное общее собрание акционеров.

Закон предусматривает ограничения для проведения голосования в форме заочного голосования. Это выражается в том, что решение по некоторым вопросам не может быть принято путем заочного голосования. Это такие вопросы, как:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание ревизионного совета (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках общества, а также распределение прибыли и убытков;

- общества по результатам финансового года.

Из этого следует, что годовое общее собрание не может быть проведено с использованием заочного голосования. Исключение установлено для акционерных инвестиционных фондов. В п. 2 ст. 7 Закона об инвестиционных фондах указывается, что путем проведения заочного голосования может быть принято решение по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания инвестиционного фонда. Также не может проводиться путем проведения заочного голосования новое общее собрание взамен несостоявшегося, которое должно было быть проведено путем совместного присутствия. Суть проведения заочного голосования состоит в том, что акционерам рассылаются бюллетени для голосования. Причем это правило применяется вне зависимости от числа участников акционерного общества. Бюллетени для голосования должны быть представлены акционерам не позднее чем за 20 дней до окончания приема обществом бюллетеней.

Дискуссионным является вопрос о возможности проведения собрания акционеров с использованием так называемой смешанной формы. Некоторые авторы считают ее самостоятельной формой проведения общего собрания. Органы управления акционерными обществами: компетенция, порядок формирования / Под ред. А.А. Глушецкого. М., 1997. С. 38; Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона «Об акционерных обществах». М., 1997. С. 83. О подобной форме стали говорить потому, что Закон об АО допускает возможность принятия решений на собрании, проводимом в форме совместного присутствия, путем рассылки акционерам бюллетеней. При этом в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций тысяча и более общество должно направить бюллетени для голосования не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров. В обществах же с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрено опубликование в указанный срок бланков бюллетеней для голосования в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества. Более обоснованным, на наш взгляд, является мнение Н. Кондратова, который считает, что анализ норм Закона об АО позволяет сделать вывод, что никаких других форм проведения (в том числе и смешанной), кроме совместного присутствия и заочной формы голосования, не существует. Кондратов Н. О некоторых особенностях практического применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Хозяйство и право. 2008. N 9. С. 97. В обоснование этой позиции можно привести следующие доводы.

Во-первых, если допустить существование смешанной формы, то некоторые общества (с числом акционеров - владельцев голосующих акций более тысячи) вообще не смогут проводить собрания в форме совместного присутствия в силу прямого указания абз. 2 п. 2 ст. 60 Закона об АО.

Во-вторых, смешанная форма проведения собраний акционеров должна предполагать, что на нее одновременно должны распространяться требования, относящиеся к собраниям, проводимым как в форме совместного присутствия, так и в форме заочного голосования. А это невозможно, так как исходя из положений Закона об АО следует четко разграничивать данные виды собраний акционеров.

Так, Закон об АО по-разному подходит к вопросу о том, каким образом определять число лиц, принявших участие в голосовании (с этим вопросом связано определение правомочности общего собрания). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 58 Закона принявшими участие в общем собрании, проводимом путем совместного присутствия, считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания. Принявшими участие в общем собрании, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

Закон о народных предприятиях не предусматривает возможности проведения собрания акционеров в форме заочного голосования. Подобное положение в принципе соответствует правовой природе акционерных обществ работников. Ведь в данном случае большинство акционеров являются работниками предприятия, и каких-либо проблем, связанных с присутствием на собрании, не возникает.

Таким образом, и в настоящее время можно подразделить компетенцию общего собрания на исключительную и альтернативную.

Российское акционерное законодательство устанавливает достаточно громоздкую систему управления и фактически у нас действуют два исполнительных органа: совет директоров (наблюдательный совет) и собственно исполнительные органы.

Структура исполнительных органов определяется уставом конкретного акционерного общества. В том случае, если устав предусматривает наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо четко распределить компетенцию между ними. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа Молотников А.Е. Ответственность в акционерных обществах. [Текст] / А.Е. Молотников. - М.: Волтерс Клувер, 2008. С.232..

Подобное указание Закона позволило сделать вывод, что законодатель в этом случае исходит из единства исполнительного органа, т.е. единоличный исполнительный орган фактически действует как составная часть коллегиального исполнительного органа. Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». М.: Статут, 2008. С. 315. Однако, на наш взгляд, это утверждение не совсем верно, потому что не случайно.

Закон все-таки четко устанавливает, что компетенция между двумя разновидностями исполнительных органов при одновременном существовании должна быть разделена.

В литературе нет единого мнения по данному вопросу. Зачастую просто констатируется, что исполнительные органы руководят текущей деятельностью, не раскрывая, что к таковой относится. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. М.:Изд. Тихомирова М.Ю., 2008. С. 341; Лаптев В.В. Акционерное право. М.: Юридическая фирма «Контракт»; ИНФРА-М, 1999. С. 87; Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект. М.:, Изд-во Моск. ин-та нар. хоз-ва, 2001. С. 280 и др.

По мнению В.П. Мозолина и А.П. Юденкова, содержание руководства текущей деятельностью охватывает юридические и фактические действия, совершаемые исполнительными органами во внутренней и внешней сфере деятельности общества. Причем круг вопросов, относящихся к компетенции исполнительного органа, определяется методом изъятия из него вопросов, составляющих компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. Мозолин В.П., Юденков А.П. Указ. соч. С. 316.

Кашанина Т.В. выделяет 21 вопрос, который относится к компетенции генерального директора. Кашанина Т.В. Корпоративное право. М.: Статут, 2009. С. 484 - 486.

С.Д. Могилевский и М.Г. Ионцев к числу вопросов, которые входят в компетенцию единоличного исполнительного органа, относят:

- обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- текущее руководство производственно-хозяйственной деятельностью общества;

- прием на работу и увольнение сотрудников, заключение трудовых договоров, установление размера заработной платы, применение мер поощрения и наложение взысканий;

- издание приказов, распоряжений по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа;

- заключение договоров от имени общества, выдача доверенностей на их совершение; Могилевский С.Д. Акционерные общества. М.: Норм-М., 1998. С. 142; Ионцев М.Г. Акционерные общества. Ч. 2. М.: М.: Ось89, 2007. С. 62 - 63.

В.П. Мозолин и А.П. Юденков отмечают, что в задачи исполнительного органа входят:

- материальное и организационное обеспечение деятельности общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета) общества, реализация принятых ими решений;

- организация производственной деятельности общества, включая управление рабочей силой, ведение бухгалтерского учета, хранение правоустанавливающих и иных документов общества;

- совершение от имени общества действий, направленных на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей общества. Мозолин В.П., Юденков А.П. Указ. соч. С. 316.

Прежде всего нужно отметить, что в том случае, если в обществе создаются одновременно и единоличный, и коллегиальный исполнительные органы, устав должен разграничить их компетенцию. При этом необходимо учитывать специфику правового положения единоличного исполнительного органа - это единственный орган общества, который формирует волю общества, а также изъявляет ее вовне. Поэтому некоторые вопросы могут относиться к компетенции только единоличного исполнительного органа. Они могут быть разделены на две группы.

Во-первых, это вопросы, связанные с «внешней» деятельностью акционерного общества. Сюда относятся заключение сделок от имени общества, а также представление его интересов в отношениях с другими субъектами гражданского права, органами государственной власти и местного самоуправления. Причем соответствующие действия совершаются им без доверенности.

Все остальные лица для получения права выступать от имени общества в гражданском обороте должны получать доверенность. Никакие другие лица (в том числе и акционеры и лица, занимающие другие должности в обществе) от имени общества выступать не могут.

Представляется, что Закон об АО предусмотрел, что в обществе в обязательном порядке должен создаваться единоличный исполнительный орган именно потому, чтобы не возникало путаницы, кто же выступает без доверенности от имени общества.

Во-вторых, часть вопросов, связанных с организацией внутрифирменного управления, также решается единоличным исполнительным органом. Среди вопросов, отнесенных законом к компетенции исполнительных органов, важнейшее место занимает исполнение решения общего собрания и совета директоров общества. Более того, только через деятельность исполнительных органов и могут быть реализованы решения высшего органа и органа общего руководства. Данная функция во многом и предопределяет названия соответствующих органов. Именно от ее успешного выполнения зависит эффективность деятельности акционерного общества.

Очевидно, надлежащее исполнение решений вышестоящих органов общества не может быть реализовано только лишь через действия единоличных исполнительных органов и членов коллегиального исполнительного органа. Поэтому особенно в обществах, связанных с производственной деятельностью, должно быть налажено производственное управление.

Подобное управление может осуществляться администрацией предприятия, принадлежащего акционерному обществу. Наладить эффективное взаимодействие различных служб предприятия - важнейшая задача исполнительных органов, без него невозможно надлежащим образом обеспечить выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров. Эти вопросы могут быть урегулированы в локальных актах общества.

В этой связи нельзя согласиться с В. Кондратьевым, который в свое время предлагал дополнить проект Закона об АО нормами об управлении в производственных акционерных обществах. Кондратьев В. Органы управления акционерного общества // Хозяйство и право. 2006. N 10. С. 111 - 112. Это бы еще более осложнило и так достаточно громоздкую систему управления акционерными обществами. К тому же В. Кондратьев предлагал в производственных обществах приравнять исполнительные органы к администрации предприятия, не учитывая при этом существующую между ними разницу в положении - исполнительные органы осуществляют свою деятельность в основном в правовых формах, а администрация - в неправовых.

Отметим, что тенденция на институализацию производственного управления характерна для многих зарубежных стран. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Избранные труды. М.: Статут, 2007. С. 99.

Еще одной важнейшей обязанностью исполнительных органов общества являются ведение бухгалтерского учета и предоставление финансовой отчетности. За ненадлежащее исполнение этой обязанности установлена как гражданско-правовая, так и административная ответственность.

Из сказанного видно, что полномочия исполнительных органов достаточно обширны. Причем при осуществлении своих полномочий другие органы (даже вышестоящие) вправе давать ему юридически обязательные указания.

Однако компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена в законодательном порядке.

3.2 Компетенция и порядок деятельности управляющей компании. Проблемные вопросы судебной практики по деятельности управляющих компании акционерных обществ

Гражданский кодекс РФ предусматривает, что по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (п. 3 ст.103) . Федеральный закон «Об акционерных обществах» дополняет и развивает эту норму: «По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Во-первых, норма Закона «Об акционерных обществах» о том, что вопрос привлечения управляющей компании относится к компетенции общего собрания акционеров, является императивной. То есть, даже если в соответствии с уставом вашего акционерного общества единоличный исполнительный орган назначается решением совета директоров вашего общества, то управляющая компания вместо единоличного исполнительного органа может быть привлечена только на основании решения общего собрания акционеров. Казалось бы, эта норма создает дополнительные гарантии защиты прав и интересов акционеров. Однако это не совсем так.

Второе обстоятельство заключается в следующем. Корпоративное право ограничивает возможности акционера участвовать в управлении акционерным обществом. Акционер участвует в таком управлении через общее собрание акционеров и совет директоров (если он или его представители будут в совет директоров избраны). Компетенция этих органов ограничена. Оперативное управление деятельностью компании осуществляется наемными менеджерами, которые могут вовсе не быть акционерами.

Институт управляющей компании позволяет это ограничение обойти. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов. Создав полностью подконтрольную себе компанию, акционер, владеющий 50 и более процентами голосующих акций, может обеспечить передачу этой компании функций единоличного исполнительного органа и тем самым может обеспечить свое непосредственное участие в управлении компанией.

Институт управляющей компании в системе управления современным российским акционерным обществом не является преобладающим, хотя и используется достаточно часто.

Побудительными мотивами для принятия такого решения могут быть следующие:

- желание акционеров повысить эффективность управления компанией;

- необходимость вывода предприятия из кризиса. Большое количество управляющих компаний произросло из антикризисных арбитражных управляющих в середине и конце 90-х, на этапе передела собственности и массовых банкротств;

- еще один мотив - реформирование, реструктуризация группы компаний;

- формирование системы управления в холдинге. Централизация оперативного управления на уровне управляющей компании находит все больше применения в практике российских холдинговых компаний и финансово-промышленных групп;

- профилактика корпоративного конфликта, а точнее - захвата контроля над компанией. Достаточно широкое распространение в этих целях получило использование схемы разделения актива на ряд юридических лиц: владельческую компанию, собственно операционную компанию, компанию, которая владеет и предоставляет в аренду операционному подразделению недвижимость и оборудование, торговый дом и, наконец, управляющую компанию;

- защита единоличного исполнительного органа от судебного преследования, в том числе возбуждения уголовного иска против физического лица.

В настоящее время многие рейдерские компании, установив контроль над акционерным обществом, передают полномочия единоличного исполнительного органа юридическому лицу. Причем чаще всего - оффшорной компании. Не секрет, что в ходе рейдерских атак, да и при последующей перепродаже активов нередко используются не совсем законные или просто криминальные методы.

К преимуществам рассматриваемой схемы организации управления, как правило, относят:

- создание подотчетной акционеру, а тем более - возглавляемой этим акционером управляющей компании дает возможность осуществления непосредственного текущего контроля за оперативной финансово - хозяйственной деятельностью акционерного общества. Конечно же, это преимущество работает только в том случае, когда акционер контролирует несколько компаний, в том числе в рамках холдинговой структуры. При этом снижается риск недобросовестности менеджеров;

- управляющая компания способна повысить координированность действий группы взаимосвязанных компаний. Такая схема особенно эффективна для вертикально интегрированных холдингов. Но и для горизонтально интегрированных холдингов создается возможность эффективного регулирования финансовых потоков и оптимизации использования ресурсов. Открываются дополнительные возможности для налогового планирования;

- за счет централизации и концентрации отдельных функций обеспечивается снижение издержек управления. При этом управляющая компания способна привлечь дорогих и высококвалифицированных специалистов, знания и опыт которых послужат в интересах не одного, а нескольких управляемых акционерных обществ;

- упрощение процедуры замены физического лица, непосредственно осуществляющего властно - распорядительные функции на основании доверенности, выдаваемой управляющей компанией. Для замены руководителя не потребуется тратить время и ресурсы на созыв общего собрания акционеров или кропотливо убеждать других членов совета директоров в необходимости принять такое решение. Достаточно просто отозвать доверенность;

- централизация оперативного управления в группе компаний позволяет разрабатывать и реализовывать единую стратегию развития, осуществить централизацию планирования и контроля.

К наиболее серьезным недостаткам использования управляющей организации вместо единоличного исполнительного органа, как правило, относят:

- расширение числа сделок, которые законодательство рассматривает как сделки с заинтересованностью: через управляющую компанию может существенно расшириться группа лиц, к которой относится управляемое общество;

- снижение оперативности подготовки документов, особенно в случае, когда управляющая и управляемая компания находятся в разных регионах;

- перегрузка менеджеров, возникающая в ситуации, когда одна управляющая компания руководит деятельностью большого количества предприятий;

- принимаемые управляющей компанией решения о перераспределении ресурсов, использовании трансфертных цен, образовании центров прибыли могут отвечать интересам группы компаний в целом (или, точнее говоря, интересам контролирующего акционера, обеспечившего принятие общим собранием акционеров решения о привлечении управляющей компании), но не отвечать интересам большинства миноритарных акционеров.

На практике акционерные общества нечасто используют форму управления - управляющую компанию.

В судебной практике нередко возникают вопросы, связанные с деятельность. управляющих компаний.

Так, например, Постановление ФАС Московского округа от 11.05.2012 по делу N А40-52383/11-137-8. Документ не опубликован. Консультант Плюс, последнее изменение 1 июня 2012 г.

Требование: Об обязании предоставить оригиналы первичной бухгалтерской документации. Обстоятельства: Полномочия ответчика, являвшегося управляющей организацией истца, досрочно прекращены. Ответчик не передал указанную документацию новому исполнительному органу. Решение: Требование удовлетворено в части, поскольку отсутствие или утрата документации не может являться основанием для прекращения обязанности ответчика по ее передаче.

В материалах дела говорится о том, что в случае смены единоличного исполнительного органа общества, печать, учредительные документы, бухгалтерская отчетность и иная документация, необходимые для осуществления руководства текущей деятельностью общества подлежат передаче вновь избранному (назначенному) исполнительному органу общества, в том числе это должно быть осуществлено и при переходе управления от управляющей компанией к Совету директоров акционерного общества.

В Постановлении ФАС Поволжского округа от 21.05.2009 по делу N А55-13261/2008 Документ не опубликован. Консультант Плюс, последнее изменение 1 июня 2012 г. указывается, что решение налогового органа правомерно признано недействительным в части предложения уплатить налог на прибыль, соответствующие пени и штраф, поскольку заявитель обоснованно включил в расходы по налогу затраты по управлению организацией. Налоговым органом не опровергнут факт реального оказания управленческих услуг заявителю и не оспаривается их оплата.

Из материалов дела видно, что производилась оплата управленческих функций управляющей компании, поэтому требования налоговой инспекции неправомерны. Подобные вопросы часто возникают на практике.

акционерный имущество капитал правовой

Заключение

Обобщая все изложенное, можно сделать следующие выводы.

Приватизация и акционирование стали новым феноменом социально-экономической практики реформирования России. Они предельно четко потребовали совершенно нового правового подхода к осмыслению роли и места этих процессов и их правового регулирования. Это, в свою очередь, дало мощные импульсы для создания и развития обширного круга правовых (нормативных) актов и использования в этих целях как большого потенциала современной российской правовой науки, так и обширного наследия ХVII - начала XX вв., а также богатого опыта правового регулирования процессов акционирования в зарубежных странах.

Акционирование, базирующееся на идее частной собственности и правоспособности и законности соответствующих интересов, потребностей и мотиваций граждан, оказалось посильным и понятным для граждан России, в свою очередь, ставших правомочными участниками крупных социальных, экономических и правовых инноваций последних лет.

Переход к созданию и функционированию акционерных обществ на базе разгосударствления собственности и экономики, на основе массовой приватизации открыл для России в целом и всех ее 89 субъектов возможность организовать жизнь (и прежде всего производство, торговлю, банковскую систему) в новых правовых условиях. Масштабный и столь значимый для страны процесс происходил и продолжается не без трудностей, сложностей разного рода, в том числе и правовых, но он создает предпосылки и гарантии необратимости происходящих преобразований и обеспечения выхода нашей страны на общепризнанный цивилизованный рыночный путь развития.

Создание и деятельность современных акционерных обществ не только открыли фактически новую правовую нишу в отечественной действительности, но они потребовали еще раз внимательно вдуматься в позиции, достижения правовой и экономической мысли в императорской России, а сегодня с их учетом более основательно вести дело обновления экономики и права, науки и практики, их реструктуризацию, перевод на уровень, соответствующий достигнутому в развитых зарубежных странах, нашими партнерами и конкурентами.

Высокой оценки заслуживает в целом деятельность отечественных законодателей и правоведов, оказавшихся в состоянии в короткие исторические сроки (5-8 лет) своевременно подвести фундаментальную правовую базу под процесс приватизации, акционирования и в целом становления современного российского предпринимательства.

В условиях становления в России нового конституционного права практически оказалось возможным обеспечить становление в корне обновленного гражданского права, а также важных для новой экономики существенно обновленных административного, административного процессуального, уголовного, уголовного процессуального права, финансового права, и фактически создаваемых заново акционерного, вещного, наследственного, а также информационного, лицензионного права и права интеллектуальной собственности.

При этом само акционерное право делает в России лишь свои первые шаги, но делает их уверенно и в правильном направлении. Поэтому применительно к нему и в целом к коренным образом обновленной правовой науке крайне важно не тормозить законодательную деятельность, выявлять резервы, незанятые ниши, назревшие потребности российского права, продуктивно вести его реструктуризацию, завершая его системное устроение.

Приходится считаться с тем, что акционирование, как и вообще предпринимательство, и их правовое регулирование все еще развиты недостаточно, поэтому и связанные с ними социально-экономические и правовые проблемы не всегда видны наглядно.

В Российской Федерации по данным статистики на 1 июня 2012 г. создано 178 401 акционерных обществ.

В апреле 2012 года Государственной Думой был принят в первом чтении проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», в котором предусматриваются существенные изменения норм, регулирующих деятельность юридических лиц, в том числе и акционерных обществ.

Существует достаточно много проблем в деятельности акционерных обществ, об этом свидетельствует как судебная практика, научные публикации, так и предложенный Проект изменений ГК РФ.

В Проекте содержатся изменения, относящиеся ко всем юридическим лицам,которые полностью относятся и к акционерным обществам.

Это следующие изменения:

- Понятие юридического лица в ст. 48 ГК РФ в редакции Проекта изложено лаконичнее, чем в действующей редакции. Согласно Проекту ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

...