Правовое регулирование реорганизации юридических лиц

Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

ИНСТИТУТ МИРОВОЙ ЭКОНОМИКИ И ИНФОРМАТИЗАЦИИ

негосударственное образовательное учреждение высшего образования

факультет Объединенный

кафедра Гражданско-правовых дисциплин

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

Тема: «Правовое регулирование реорганизации юридических лиц»

По специальности: 030501

Профиль: Гражданско-правовой

Допускается к защите

Заведующий кафедрой /В.И. Плюхин

Выполнена студенткой:

Крылышковой Викторией Алексеевной

Руководитель:

ст. преподаватель: М.В. Тузлукова

МОСКВА 2015

Содержание

Введение

Глава I. Понятие и сущность реорганизации юридических лиц

1.1 Признаки, виды и способы реорганизации юридических лиц

1.2 Исторические предпосылки возникновения института реорганизации юридических лиц

Глава II. Анализ изменений законодательства в сфере правового регулирования реорганизации юридических лиц

2.1 Понятие юридического лица и его организационно - правовые формы

2.2 Новые критерии деления юридических лиц

Глава III. Рекомендации по применению законодательства, регулирующего отношения в сфере реорганизации юридических лиц на примере акционерного общества

3.1 Основные этапы деятельности юриста в процессе реорганизации акционерного общества

3.2 Методика конкретных действий и общие рекомендации при проведении реорганизации акционерного общества (АО) в форме присоединения

Заключение

Список литературы

Приложения

юрист реорганизация акционерное общество

ВВЕДЕНИЕ

Быстротечное изменение сущности Российского государства породило многочисленные пробелы и проблемные моменты в законодательстве, обнаружило многочисленные административные барьеры для бизнеса, потребовало не только кардинального изменения экономической системы как основы реформирования, но и норм права, выступающих правовой оболочкой данных процессов.

Правовой институт реорганизации юридических лиц является относительно новым в системе российского законодательства.

За последние годы использование института реорганизации юридических лиц стало неотъемлемой составляющей рационального решения вопросов по разделу и объединению бизнеса, перераспределению активов, оптимизации налогообложения и пр.

В связи с активным развитием предпринимательства и началом приватизации государственного имущества в начале 90-х годов к институту реорганизации юридических лиц появилось повышенное внимание, обусловленное социальными, и правовыми условиями, в которых существуют юридические лица.

В настоящее время регулирование правового положения юридических лиц в российском законодательстве переживает очередную стадию своего развития, так как наблюдается резкое увеличение реорганизаций хозяйствующих субъектов, которое, наверное, обусловлено продолжающимся финансово-экономическим кризисом: одни компании преследуют цель оптимизации бизнеса, для других реорганизация - более легкий (чем ликвидация) способ ухода от кредиторов, либо оптимизации налогообложения.

Актуальность темы данной выпускной квалификационной работы «Правовое регулирование реорганизации юридических лиц» обусловлена, прежде всего, необходимостью знания, понимания и применения норм права, регулирующих правовые отношения в сфере реорганизации юридических лиц в целях успешного осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Целью данной выпускной квалификационной работы является исследование широкого круга вопросов, связанных с правовым регулированием реорганизации юридических лиц, существующих проблем в законодательстве по применению норм права, регулирующих правовые отношения в сфере реорганизации юридических лиц, проведение анализа гражданского законодательства и правоприменительной практики в сфере реорганизации юридических лиц для разработки на этой основе методических рекомендаций по применению норм права в существующих условиях.

Объект исследования - общественные отношения, возникающие при реорганизации юридических лиц, а также общественные отношения, складывающиеся на современном этапе после внесения изменений в действующие правовые нормы, регулирующие реорганизацию юридических лиц.

Предмет исследования:

-проблемы и правовые последствия, связанные с реорганизацией юридических лиц, применение правовых норм, регулирующих реорганизацию юридических лиц;

-правовое обеспечение процесса реорганизации юридических лиц и гражданско-правовых последствий, возникающих в ходе ее реализации;

-правовая оценка реорганизации юридических лиц, судебная практика и последние изменения в гражданском законодательстве России.

Задачи выпускной квалификационной работы:

- раскрыть понятие и сущность реорганизации юридических лиц;

- установить признаки, виды и способы реорганизации юридических лиц;

- рассмотреть исторические предпосылки возникновения института реорганизации юридических лиц;

- провести анализ изменений законодательства в сфере правового регулирования реорганизации юридических лиц;

- раскрыть понятие юридического лица и его организационно - правовые формы;

- определить новые критерии деления юридических лиц;

- дать рекомендации по применению нового законодательства, регулирующего отношения в сфере реорганизации юридических лиц на примере акционерного общества;

- установить основные этапы деятельности юриста в процессе реорганизации акционерного общества;

- представить методику конкретных действий и дать общие рекомендации при проведении реорганизации акционерного общества (АО) в форме присоединения;

- по некоторым вопросам привести примеры из судебной практики.

Методологической основой исследования являются общие и частные методы научного познания: диалектический, системно-структурный, статистический, историко-правовой, методы моделирования и прогнозирования, сравнительно-правовой, формально-юридический.

Исходя из цели, предмета и задач построена и структура дипломной работы. В главе I рассматриваются понятие и сущность реорганизации юридических лиц, признаки, виды и способы реорганизации юридических лиц, а также исторические предпосылки возникновения института реорганизации юридических лиц. В главе II проведен анализ изменений законодательства в сфере правового регулирования реорганизации юридических лиц, раскрыто понятие юридического лица и даны его организационно - правовые формы, определены новые критерии деления юридических лиц. В главе III даны рекомендации по применению нового законодательства, регулирующего отношения в сфере реорганизации юридических лиц на примере акционерного общества, установлены основные этапы деятельности юриста в процессе реорганизации акционерного общества, представлена методика конкретных действий и даны общие рекомендации при проведении реорганизации акционерного общества (АО) в форме присоединения, приводятся примеры из судебной практики.

В дипломной работе использованы Конституция РФ, федеральные законы, содержащие нормы, регулирующие отношения в сфере реорганизации юридических лиц, определения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, содержащие официальное толкование исследуемых норм, научно-методическая литература, научные труды И. Л. Брауде, С. Н. Братусь, В.Н. Головина, В. П. Грибанова, Р. Р. Долотина, В. В. Долинской, О.М. Кокоревой, М.И. Кулагина, С. В. Мартышкина, Д. И. Мейера, Е. А. Суханова, К. Г. Трофимова, Б.Б. Черепахина, П. Цитович, Г. Ф. Шершеневич и других видных ученых, опубликованные научные документы, зарубежная литература, учебные пособия, обзоры судебной практики Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, постановления и определения Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по частным делам, материалы судебной практики Федерального арбитражного суда, решения арбитражных судов ряда субъектов Российской Федерации, иные судебные акты, принятые по делам, связанным с реорганизацией юридических лиц, а также публикации в средствах массовой информации и интернет.

Глава I. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

1.1 Признаки, виды и способы реорганизации юридических лиц

Практика применения норм законодательства о реорганизации уже заставила правоведов столкнуться с рядом серьёзных проблем, включающих специфику правопреемства и порядка распределения имущества (прав и обязанностей) реорганизуемого лица между правопреемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и работников реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов реорганизации и схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ, преобразование и приведение учредительных документов юридических лиц в соответствие с действующим законодательством; порядок заключения и исполнения договора о слиянии (присоединении) и ряд иных.

В научной и учебной литературе проблемы реорганизации юридических лиц затрагиваются лишь косвенно, освещение их носит преимущественно описательный характер. Большинство теоретиков гражданского права (например, Г. Ф. Шершеневич, С. Н. Братусь, В. П. Грибанов, Е. А. Суханов и др.) Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2013. С. 437-444; Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. М.: Государственное издательство юридической литературы, 1950. С. 221-229; Грибанов В. П. Юридические лица. М.: МГУ, 1961. С. 31; Гражданское право: в 2 т.: учебник I отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 2012. Т. 1. С. 198-202. не признает реорганизацию как самостоятельный институт и склонно рассматривать ее лишь как один из способов прекращения юридических лиц (за исключением выделения).

Сложности с определением понятия и сущности реорганизации продиктованы и тем обстоятельством, что в законодательстве (прежде всего в Гражданском кодексе Российской Федерации) отсутствует легальная дефиниция реорганизации, однако, несмотря на отсутствие законодательного определения, предпринимались и предпринимаются попытки сформулировать понятие реорганизации в доктрине гражданского права.

Так, С. В. Мартышкин считает, что реорганизация есть особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства другому юридическому лицу (правопреемнику) Мартышкин С.В., Замотаева Т.Б., Поваров Ю.С. Банковское право. Конспект лекций.  М.: Издательство Юрайт, 2012. С. 219-220.   .

К. Т. Трофимов под реорганизацией понимает прекращение коммерческой организации, что влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемство Трофимов К.Т. Создание, реорганизация и ликвидация кредитных организаций / Под ред. М.Г. Масевич. М.: Инфра-М, 2011. С.110..

Р. Р. Долотин под реорганизацией признает прекращение юридического лица в связи с переходом его прав и обязанностей к другим юридическим лицам. При этом поясняет, что реорганизацию принято считать гражданско-правовым институтом, поскольку основания, порядок и ее формы определены гражданским правом в Гражданском кодексе Российской Федерации Долотин Р.Р. Реорганизация юридического лица как форма юридической ответственности // Актуальные проблемы гражданского права и процесса. Сборник материалов международной научно-практической конференции. - Казань: Изд-во Казан. ун-та, 2013, Вып. 3. - С. 117-120. .

В отличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, В. В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам Долинская В.В. Общее собрание акционеров // Законы России: опыт, анализ, практика. - М.: Изд. Дом «Буквовед», 2014, № 1. - С. 5-14.

Исходя из приведенных определений, основным признаком в понятии «реорганизация» выступает «правопреемство» и представляется наиболее подходящей дефиниция С. В. Мартышкина, согласно которой правопреемство необходимо определить как изменение (полная или частичная замена) субъектного состава правоотношения, влекущее за собой переход к правопреемнику прав и (или) обязанностей правопредшественника Мартышкин С.В., Замотаева Т.Б., Поваров Ю.С. Банковское право. Конспект лекций.  М.: Издательство Юрайт, 2012. С.221..

Кроме правопреемства, имеется еще два основных признака реорганизации:

1) субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо;

2) при реорганизации происходит прекращение существующих и (или) создание новых юридических лиц.

Процесс образования юридического лица в результате реорганизации сочетает в себе как признаки, характерные для создания организаций в обычном порядке, так и особые признаки, вытекающие непосредственно из специфики процедуры реорганизации (возможность образования юридического лица в распорядительном порядке; приобретение статуса учредителей создаваемой организации лишь учредителями (участниками) реорганизуемого юридического лица и т.д. Там же, С. 222.  .

Исходя из данных общетеоретических положений, можно сделать вывод о том, что реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения), а также влечет возникновение правопреемства Кокорева О.М. Государственная регистрация некоммерческих организаций в связи с реорганизацией согласно законодательству Российской Федерации // Известия РГПУ им. А.И. Герцена. 2009. №115. / Электронный ресурс. Режим доступа: http://cyberleninka.ru/article/n/gosudarstvennaya-registratsiya-nekommercheskih-organizatsiy-v-svyazi-s-reorganizatsiey-soglasno-zakonodatelstvu-rossiyskoy. Дата доступа: 02.10.2015..

Универсальное правопреемство происходит при переходе всех прав и обязанностей (за исключением тех, которые не могут перейти в силу ограничений, установленных законом) от правопредшественника к одному или нескольким правопреемникам, а сингулярное правопреемство - при переходе отдельных прав и обязанностей или отдельной совокупности прав и обязанностей Каширский С.С. Универсальный характер правопреемства при реорганизации юридических лиц // Юрист. 2014. № 6. С. 9 - 13..

В качестве общего правила универсального правопреемства Б.Б. Черепахин называет единовременный переход к преемнику (преемникам) всей совокупности прав и обязанностей праводателя, принадлежащих ему на момент правопреемства как единого целого Черепахин Б.Б. Избранные труды по гражданскому праву. М.: Статус, 2011.С.311-338..

Таким образом, реорганизация - это процедура, влекущая переход в порядке универсального правопреемства прав и обязанностей одного или нескольких юридических лиц (правопредшественников) к другому или другим юридическим лицам (правопреемникам), связанная с прекращением правопредшественников и (или) созданием правопреемников.

Способы реорганизации юридических лиц определены в ст. 57 ГК РФ Собрание законодательства РФ,1994, № 32. Ст. 3301..

1. Слияние - объединение двух и более юридических лиц в единое новое юридическое лицо. При этом самостоятельное существование сливающихся организаций прекращается. Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

2. Присоединение - «вливание» одной и более присоединяемых организаций в организацию, к которой происходит присоединение. При этом присоединяемое юридическое лицо прекращает свою деятельность, все его права и обязанности переходят к юридическому лицу, к которому происходит присоединение. Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединившихся юридических лиц.

3. Разделение - образование на базе прекратившего существование юридического лица двух и более самостоятельных юридических лиц. При разделении ранее существовавшее юридическое лицо прекращает свою деятельность, а его права и обязанности переходят к вновь создаваемым юридическим лицам. Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

4. Выделение - образование новых самостоятельных юридических лиц, при этом реорганизуемое юридическое лицо продолжает функционировать, а часть его прав и обязанностей переходит ко вновь образованным юридическим лицам. Реорганизация в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

5. Преобразование - прекращение юридического лица и возникновение на его основе нового юридического лица. Реорганизация в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь созданного юридического лица.

Таким образом, при реорганизации имеет место:

*прекращение юридического лица (лиц) и возникновение нового юридического лица (лиц) - реорганизация в форме слияния, разделения, преобразования;

*прекращение юридического лица (лиц) без возникновения новых юридических лиц - реорганизация в форме присоединения;

*возникновение нового юридического лица (лиц) без прекращения юридического лица - правопредшественника - реорганизация в форме выделения Миславская Н.А. Реорганизация юридических лиц в форме присоединения // Аудитор. 2015. № 9. С. 45 - 53..

При осуществлении реорганизации юридических лиц огромное значение для самого реорганизуемого юридического лица и для третьих лиц имеет момент перехода прав и обязанностей к правопреемнику реорганизуемого юридического лица. В п. 4 ст. 57 ГК РФ Собрание законодательства РФ,1994, № 32. Ст. 3301. четко определяется, когда юридическое лицо считается реорганизованным. За исключением реорганизации в форме присоединения - это момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц.

Таким образом, определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет факт государственной регистрации вновь созданных организаций, и до этого момента переход прав и обязанностей невозможен, так как юридическое лицо - правопреемник еще не создан.

1.2 Исторические предпосылки возникновения института реорганизации юридических лиц

В ходе развития капиталистических отношений, с появлением коллективного субъекта права - юридического лица, встал вопрос и о процедуре прекращения его деятельности. Порядок этот постоянно совершенствовался и на определенном этапе исторического развития общества, вызванного экономическими причинами, возникла необходимость установить новую форму прекращения юридического лица, которая позволила бы обеспечить правопреемство в отношении прав и обязанностей субъекта. Потребность в концентрации капитала явилась основанием для появления двух форм слияния (в современном понимании - слияния и присоединения) Гришаев С.П. Эволюция законодательства о юридических лицах // СПС «КонсультантПлюс». 2015. . Концентрация капитала могла выражаться не только путем создания организации и объединения средств учредителей, но и путем слияния нескольких уже существующих субъектов, либо присоединения одного субъекта к другому. Таким образом, можно согласиться с выводом М. И. Кулагина о том что «реорганизация юридических лиц является одной из правовых форм, в которую облекается процесс централизации производства и капитала в экономике буржуазных стран» Кулагин М.И. Избранные труды. // СПС «КонсультантПлюс». 2015. . Он выделял три формы объединения капиталов:

1) Слияние компаний в рамках одной отрасли экономики (горизонтальное объединение);

2) Объединение компаний, осуществляющих взаимодополняющую деятельность (вертикальное объединение);

3) Поглощение или слияние компаний, которые действуют совершенно в различных сферах экономики. Появление этой формы было вызвано необходимостью диверсификации хозяйственной деятельности крупных компаний.

Из существующих в настоящее время способов реорганизации хозяйственных обществ (слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование) первоначально было сформулировано слияние, а в последующем экономические процессы потребовали разукрупнения существующих компаний и недопущения монополий в отдельных секторах экономики, что повлекло за собой появление разделения и выделения, как самостоятельных форм реорганизации.

Первые упоминания о слиянии хозяйствующих субъектов датируются 1798 г., когда была учреждена Российско-Американская компания. Указ о создании компании с центром в Иркутске под покровительством императора был подписан Павлом I. Одновременно были утверждены «правила» компании, которые гласили, что «компания сия не вновь учреждается, но составляется из двух существующих перед сим частных компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с товарищами» Мейер, Д. И. Русское гражданское право. В 2 ч. Ч. 1 / Д. И. Мейер. - По испр. и доп. 8-му изд. 1902 г. - Изд. 2-е, испр. - М. : Статут, 2012. С.213..

Российскими правоведами дореволюционного периода уделялось большое внимание исследованию вопроса слияния компаний. Тщательный анализ по данному вопросу был проведен учеными-правоведами XX в., такими как Г.Ф. Шершеневич, А.И. Каминка, А.В. Венедиктов, В.Э. Герценберг и И.С. Перетерский, Д.И. Мейер, И.Т. Тарасов, П. Цитович и др.

Так, Г.Ф. Шершеневич писал: «Между акционерными товариществами вполне возможно слияние, которое состоит в том, что однородные предприятия соглашаются соединить свои имущества для совместного достижения преследуемых целей... Такое слияние (фузионирование) допускает два случая:

1) одно товарищество поглощает другое, что с юридической стороны представляет прекращение одного товарищества и перевод всего его имущества на имя другого; 2) оба товарищества прекращают свое существование с тем, чтобы дать место новому, принимающему актив и пассив первых двух» Шершеневич, Г. Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года) / Г. Ф. Шершеневич ; вступ. ст. Е. А. Суханова. - М. : Спарк, 2011.С.165..

В своей монографии правовед П. Цитович отмечал, что «один из поводов и способов прекращения компаний есть слияние. Такое слияние, - оно возможно лишь по взаимному договору (конвенции) сливающихся компаний, - может быть произведено двояко:

а) через поглощение, б) через объединение. При поглощении одна компания присоединяет себе другую с ее акционерами, с ее активом и пассивом, принимает на себя ее требования и долги. При объединении обе компании собственно прекращаются, они ликвидируются и, в силу договора о слиянии, составляют новую компанию, быть может, с новою формою, непохожею на формы объединяющихся компаний, и с новой оседлостью» Цитович П. П. Учебник торгового права. - Киев, издание книгопродавца Н. Я. Оглоблина, 1891 г. //Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/4070024/#ixzz3rorRQNQ7.

В отсутствие правовых норм, прямо регламентировавших не только отношения по объединению хозяйствующих субъектов, но и по проведению реорганизационных процедур в целом, для регулирования имевшихся в дореволюционный период немногочисленных примеров слияния компаний, правоприменительная практика использовала уже сложившиеся институты ликвидации и учреждения юридических лиц. Это обстоятельство подтверждается приведенными высказываниями цивилистов.

В первые годы существования советской власти ситуация в сфере правовой регламентации общественных отношений, связанных с реорганизацией юридических лиц, кардинально не изменилась. Законодательство являлось отражением дореволюционных норм: по-прежнему использовалась правовая конструкция прекращения юридического лица, отсутствовало прямое правовое регулирование процедуры реорганизации.

В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. Собрание узаконений РСФСР,1922, № 71.Ст. 904. упоминание о возможности слияния юридических лиц можно было найти лишь в одной единственной статье 364, регламентирующей способы прекращения акционерных обществ. Положений, которые бы конкретизировали порядок и условия проведения данной процедуры, первый кодифицированный правовой акт Советского государства не предусматривал. Такое положение вещей вызывало обоснованную критику со стороны теоретиков права. Лучшие умы того времени, в частности И.Л. Брауде, В.Ю. Вольф, С.Н. Ландкоф и др., продолжали заложенную правоведами дореволюционного периода традицию исследования сущности правовой категории слияния хозяйствующих субъектов.

Так, И.Л. Брауде придерживался мнения о существовании двух форм слияния: «Или оба слившихся акционерных общества прекращают свою самостоятельную деятельность и образовывают новое акционерное общество, причем в этом случае акционеры обоих обществ обменивают свои акции на акции нового общества, или одно общество, прекращая свою самостоятельную деятельность, вливается в другое общество, которое соответственно увеличивает свой основной капитал; в последнем случае ликвидации акционеры прекращают свою деятельность, общества меняют свои акции на акции дополнительного выпуска другого общества» Брауде И. Л. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности / И. Л. Брауде. - Пг., 1923.С.36. .

Переход Советского государства к новой экономической политике, направленной на создание экономического фундамента дальнейшего развития страны, ознаменовал собой начало качественно нового этапа в развитии правового регулирования института реорганизации юридических лиц.

Положение «О порядке прекращения кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении», утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР от 15 июня 1927 г. Собрание законодательства СССР,1927, № 37. Ст. 371., является первым документом, который закрепил различные способы «прекращения кооперативной организации без ликвидации ее дел и имущества» (то есть реорганизации): 1) путем соединения двух или нескольких организаций; 2) путем разделения одной организации на две или несколько самостоятельных организаций.

Таким образом, Положение от 15 июня 1927 г. фактически регламентировало 3 формы реорганизации хозяйствующих субъектов (слияние, присоединение и разделение), не используя при этом самого слова «реорганизация».

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. Ведомости ВС РСФСР, 1964, № 24.Ст. 407. впервые провозгласил реорганизацию самостоятельным правовым институтом. Кроме того, положениями данного кодифицированного акта гражданского законодательства устанавливалось, что присоединение наряду со слиянием и разделением признается самостоятельной формой реорганизации юридических лиц. Однако ГК РСФСР 1964 г. лишь отчасти закрепил выработанные практикой тенденции. Те три статьи (37-39 ГК РСФСР), которые были посвящены регулированию вопросов реорганизации юридических лиц, по-прежнему рассматривали реорганизационную процедуру как способ прекращения хозяйствующего субъекта. Механизм проведения реорганизации также не регламентировался.

Следующий этап совершенствования законодательного регулирования института реорганизации юридических лиц был обусловлен экономическими процессами, происходившими в стране в начале 90-х гг.: развивались предпринимательские отношения, началась приватизация государственного имущества и т. д. Принятие Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» Ведомости СНД и ВС РСФСР, 1990, № 30. Ст. 418. и Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. № 2211-1 Ведомости СНД и ВС СССР, 1991, №26. Ст. 733. явилось основанием законодательного закрепления всех существующих в настоящее время пяти форм реорганизации. Нормы Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. регламентировали некоторые вопросы, касающиеся механизма принятия решения о реорганизации, перехода прав и обязанностей в процессе реорганизации и т. д.

Особое место среди законодательных актов, действовавших в указанный период времени, занимало Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 Собрание постановлений Правительства РСФСР,1991, № 6. Ст. 92.. Несмотря на то, что названный документ был принят практически одновременно с Законом РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», однако его нормы несколько иначе определяли формы, в которых может проходить реорганизация акционерных обществ. Так, п. 142 Положения об акционерных обществах устанавливал, что реорганизация общества происходит путем слияния, разделения, выделения, поглощения и преобразования, не упоминая о существовании присоединения как самостоятельной формы реорганизации юридических лиц, Положение оперировало понятием «поглощение», которое означало покупку 100 % акций общества Там же, Ст. 92..

Позиция законодателя, в соответствии с которой поглощение рассматривалось в качестве одной из форм реорганизации юридических лиц, кажется ошибочной. Поглощение и реорганизация являются различными по своей природе правовыми явлениями. В целях обеспечения экономической концентрации поглощение предусматривает приобретение акций, то есть, в отличие от реорганизации, представляет собой сделку. Реорганизация же, наряду с приобретением имущества, обеспечивает наличие правопреемства.

Положение об акционерных обществах являлось первым нормативным документом, который содержал легальные определения каждой из форм реорганизации. Несмотря на некоторые недостатки данного законодательного акта, сам факт его принятия в тот период времени можно считать одним из этапов совершенствования гражданского законодательства о реорганизации.

В теории гражданского права господствует мнение, что до принятия ГК РФ нельзя говорить о наличии системности в развитии института реорганизации юридических лиц, однако со всей уверенностью можно утверждать, что именно в течение советского периода и первых постсоветских лет формы реорганизации стали развиваться как отдельные феномены. Именно в те годы законодатель осознал необходимость закрепления на уровне закона легальных определений каждого из способов реорганизации.

Вступившая в силу в 1994 г. ч. 1 ГК РФ содержала лишь четыре статьи (ст.57-61), посвященные правовому регулированию реорганизации юридических лиц. Развитие новых правовых, экономических и финансовых отношений в России, возникновение новых правовых форм и методов ведения бизнеса потребовало от законодателя усовершенствования законодательства и проведения реформ. Решение о начале глобального реформирования отечественного гражданского законодательства было принято еще в 2008 г., когда Президентом РФ был издан Указ № 1108 от 18 июля 2008 г. «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» Собрание законодательства РФ, 2008, № 29 (ч. 1). Ст. 3482.. Целью данной реформы явилось коренное совершенствование основных аспектов гражданско-правового регулирования, которые с течением времени стали весьма остро нуждаться в усовершенствовании.

С 1 сентября 2014 года вступила в силу новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ, внесшая ряд изменений в положения о юридических лицах. Такие изменения предусматривает Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - Закон № 99-ФЗ) Собрание законодательства РФ, 2014, №19. Ст. 2304..

Новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ:

*уточнила понятие юридического лица;

*изменила классификацию юридических лиц (конкретизировала перечень коммерческих и некоммерческих организаций, разделила все юридические лица на корпоративные и унитарные, предусмотрела деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные);

*установила общие требования к решению об учреждении юридического лица;

*конкретизировала положения об учредительных документах;

*позволила юридическому лицу иметь несколько руководителей;

*предусмотрела круг руководителей и учредителей (участников) юридического лица, несущих перед ним ответственность;

*изменила порядок реорганизации и ликвидации юридического лица.

Масштабные изменения коснулись также отдельных видов юридических лиц - производственных кооперативов и некоммерческих организаций.

Принятие данных изменений в гражданское законодательство и соответствующие федеральные законы России потребовало от правоведов и юристов компаний разработки алгоритма действий юридических лиц в новых условиях и в настоящее время этот процесс находится в стадии урегулирования в соответствии с требованиями нового законодательства.

Отсутствие судебной практики, рекомендаций и толкования повлекло за собой множество проблем и нерешенных вопросов по применению этих новелл, в том числе и в сфере правового регулирования реорганизации юридических лиц.

Глава II. АНАЛИЗ ИЗМЕНЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В СФЕРЕ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

2.1 Понятие юридического лица и его организационно - правовые формы

Новая редакция Гражданского кодекса РФ сделала понятие юридического лица более лаконичным (в частности, исключила такие излишне сложные формулировки, как, например, «имущественные и личные неимущественные права»). Кроме того, закон предусмотрел несколько основополагающих правил, которые ранее в Гражданском кодексе РФ прямо не были закреплены. Понятие юридического лица стало более простым и понятным.

Само по себе понимание того, что такое юридическое лицо, не изменилось (п. 1 ст. 1 Закона № 99-ФЗ).

Под юридическим лицом теперь понимается организация, которая (п. 1 ст. 48 ГК РФ):

1) имеет обособленное имущество;

2) отвечает им по своим обязательствам;

3) может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права, а также нести гражданские обязанности;

4) может быть истцом и ответчиком в суде.

Любое юридическое лицо (п. 2 ст. 48 ГК РФ):

· должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ);

· должно существовать (вести деятельность) в одной из организационно-правовых форм, которые предусматривает Гражданский кодекс РФ.

Некоторые организационно-правовые формы, которые раньше были указаны в законе, с 1 сентября использовать нельзя. В то же время появились новые организационно-правовые формы.

Перечень организационно-правовых форм, в которых можно создать коммерческую организацию, претерпел два важных изменения.

Во-первых, больше нельзя создавать общества с дополнительной ответственностью (п. 4 ст. 66 ГК РФ, подп. «в», «х» п. 24 ст. 1 Закона № 99-ФЗ) Собрание законодательства РФ, 2014, №19. Ст. 2304..

Во-вторых, вместо закрытых и открытых акционерных обществ можно создавать публичные и непубличные АО. Другими словами, сама по себе организационно-правовая форма АО сохранилась, однако изменились ее разновидности. Такие типы акционерных обществ, как ОАО и ЗАО, новая редакция Гражданского кодекса РФ больше не предусматривает. В то же время общества, которые существовали в виде ОАО или ЗАО до 1 сентября, перерегистрировать не требуется.

Кроме того, закон теперь прямо предусматривает возможность создать коммерческую организацию в форме крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 50 ГК РФ, подп. «а» п. 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ) Там же, Ст.2304.. Однако каких-либо изменений на практике это не повлечет.

Коммерческую организацию в форме крестьянского (фермерского) хозяйства можно было создать и до 1 сентября 2014 года (несмотря на то, что такая форма не была названа в п. 2 ст. 50 ГК РФ). Объясняется это следующим.

Пункт 2 статьи 50 Гражданского кодекса РФ разрешал создавать коммерческие организации в форме хозяйственных товариществ и обществ. В свою очередь, §2 главы 4 Гражданского кодекса РФ, посвященный хозяйственным товариществам и обществам, предусматривал положения о крестьянском (фермерском) хозяйстве (ст. 86.1 ГК РФ). Выходит, формально имелись все основания для того, чтобы создать коммерческую организацию в форме крестьянского (фермерского) хозяйства.

Вместе с тем, как таковое крестьянское (фермерское) хозяйство хозяйственным товариществом либо хозяйственным обществом не считалось (п. 2, 3 ст. 66 ГК РФ). Новая редакция Гражданского кодекса РФ учла эту особенность и исключила крестьянское (фермерское) хозяйство из списка хозяйственных товариществ и обществ - §2 главы 4 Гражданского кодекса РФ теперь называется «Коммерческие корпоративные организации». При этом указание на возможность использовать данную организационно-правовую форму при создании коммерческой организации появилось в пункте 2 статьи 50 Гражданского кодекса РФ.

До 1 сентября 2014 года перечень организационно-правовых форм, в которых можно было создать некоммерческую организацию, являлся открытым: пункт 3 статьи 50 Гражданского кодекса РФ содержал формулировку «а также в других формах, предусмотренных законом» Собрание законодательства РФ, 1994, №32. Ст. 3301.. При этом Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» Собрание законодательства РФ, 1996, № 3. Ст. 145. (далее - Закон о некоммерческих организациях) устанавливал формы, которые Гражданский кодекс РФ прямо не называл: общины коренных малочисленных народов Российской Федерации, казачьи общества и т. д.

Теперь перечень форм некоммерческих организаций стал закрытым (п. 3 ст. 50 ГК РФ, подп. «б» п. 3 ст. 1 Закона № 99-ФЗ) Собрание законодательства РФ, 2014, №19. Ст. 2304.. Это означает, что некоммерческую организацию можно создать только в одной из тех организационно-правовых форм, которые прямо названы в Гражданском кодексе РФ.

При этом Гражданский кодекс РФ предусматривает новую организационно-правовую форму, которая раньше в законодательстве (в т. ч. в Законе о некоммерческих организациях) указана не была. Так, некоммерческую организацию сейчас можно создать в форме товарищества собственников недвижимости, к которой, впрочем, относится и существовавшая ранее форма товарищества собственников жилья.

В то же время законодатель отменил одну из форм, в которой до 1 сентября разрешалось создавать некоммерческие организации. А именно теперь нельзя учреждать сбытовые (торговые) потребительские кооперативы. До 1 сентября такую форму Гражданский кодекс РФ и Закон о некоммерческих организациях прямо не называли, однако она упоминалась в некоторых других законах (например, п. 2 ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства») Собрание законодательства РФ, 2007, № 1 (1 ч.). Ст. 27..

С 23 мая 2015 года в отдельную организационно-правовую форму выделили общественное движение (п. 1 ст. 1 Федерального закона от 23 мая 2015 г. № 133-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и в Федеральный закон "О политических партиях"») Собрание законодательства РФ, 2015, № 21. Ст. 2985.. До этого оно считалось видом общественной организации.

С 13 июля 2015 года законодатель добавил еще две новые формы - адвокатская палата и адвокатское образование, являющиеся юридическим лицом (Федеральный закон от 13 июля 2015 г. № 268-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и статью 24 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"») Собрание законодательства РФ, 2015, № 29 (часть I). Ст. 4394..

Таким образом, теперь глава 4 Гражданского кодекса РФ предусматривает 14 организационно-правовых форм некоммерческих организаций:

1) потребительские кооперативы, в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;

2) общественные организации, в том числе политические партии и профессиональные союзы, созданные в качестве юридических лиц (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

3) общественные движения;

4) ассоциации (союзы), в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты;

5) товарищества собственников недвижимости, в том числе товарищества собственников жилья;

6) казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

7) общины коренных малочисленных народов России;

8) фонды, в том числе общественные и благотворительные;

9) учреждения, к которым относятся государственные учреждения (в т. ч. государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в т. ч. общественные) учреждения;

10) автономные некоммерческие организации;

11) религиозные организации;

12) публично-правовые компании;

13) адвокатские палаты;

14) адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами (коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации).

2.2 Новые критерии деления юридических лиц

Все юридические лица законодатель теперь разделил на корпоративные и унитарные.

Критерий для такого деления следующий: обладают ли учредители юридического лица правом участия (членства) в нем и формируют ли они его высший орган (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, п. 23 ст. 1 Закона № 99-ФЗ).

Если такое право у учредителей (участников) есть и они участвуют в общем собрании (съезде, конференции, ином высшем органе управления), то юридическое лицо считается корпоративным (корпорацией).

Если учредители не становятся участниками юридического лица и не приобретают в нем прав членства, организация является унитарной.

Практическое значение такой классификации состоит в том, что Гражданский кодекс РФ по-разному регулирует деятельность унитарных юридических лиц и корпораций. Другими словами, установить, каким именно юридическим лицом (корпоративным или унитарным) является конкретная организация, необходимо для того, чтобы понять, какими нормами нужно руководствоваться применительно к ее деятельности. В частности, в главе 4 Гражданского кодекса РФ появились параграфы «Коммерческие корпоративные организации», «Некоммерческие корпоративные организации», «Некоммерческие унитарные организации» и статьи «Права и обязанности участников корпорации», «Управление в корпорации». Если не определить вид конкретной организации, будет неясно, правила какого именно параграфа (статьи) необходимо соблюдать.

К корпоративным юридическим лицам (корпорациям) относятся:

· хозяйственные общества (ООО и АО);

· хозяйственные товарищества (полные и коммандитные);

· крестьянские (фермерские) хозяйства;

· хозяйственные партнерства;

· производственные и потребительские кооперативы;

· общественные организации;

· общественные движения;

· ассоциации (союзы);

· товарищества собственников недвижимости;

· казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

· общины коренных малочисленных народов России;

· адвокатские палаты;

· адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами.

Унитарными юридическими лицами считаются:

· государственные и муниципальные унитарные предприятия;

· фонды;

· учреждения;

· автономные некоммерческие организации;

· религиозные организации;

· публично-правовые компании.

Новая редакция Гражданского кодекса РФ разделила хозяйственные общества на публичные и непубличные (ст. 66.3 ГК РФ, подп. «г» п. 24 ст. 1 Закона № 99-ФЗ) Собрание законодательства РФ, 2014, №19. Ст. 2304.. По факту такое деление затронуло только акционерные общества, поскольку все ООО считаются непубличными обществами (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

Разделение акционерных обществ на публичные и непубличные заменило старое деление на ЗАО и ОАО. В частности, с 1 сентября 2014 года изменились:

· критерий деления акционерных обществ;

· права и обязанности участников акционерных обществ в зависимости от типа общества.

Критерий деления АО на публичные и непубличные:

В качестве такого критерия выступает возможность размещать акции среди неограниченного круга лиц по открытой подписке.

АО считается публичным в каждом из следующих случаев (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ) Там же.:

· его акции (ценные бумаги, конвертируемые в акции) публично размещаются или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах;

· устав и фирменное наименование АО содержат указание на то, что общество публичное.

Акционерные общества, не подпадающие под такие случаи, считаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

Приведенный критерий во многом схож с критерием деления акционерных обществ на ОАО и ЗАО (ст. 97 ГК РФ). Однако старая классификация предусматривала более жесткие правила для ЗАО (п. 2 ст. 97 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1994, №32. Ст. 3301.:

· акции такого общества можно было распределять только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц;

· нельзя было размещать акции среди неограниченного круга лиц, в том числе по открытой подписке;

· акционеры ЗАО имели преимущественное право приобрести акции, продаваемые другими акционерами этого общества.

На практике эти ограничения по сути превращали ЗАО в ООО.

Новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ не предусматривает столь жесткие правила для непубличных обществ. В частности, закон не содержит положения о том, что участники непубличного общества имеют преимущественное право приобретения акций при их продаже другими акционерами.

Закон предусматривает повышенные требования к публичным обществам. Их деятельность во многом регулируется императивными нормами, по этому участникам необходимо соблюдать конкретные правила, указанные в законе. Участникам непубличных обществ закон, напротив, предоставляет большую свободу действий в корпоративных отношениях (см. таблицу 2.1).

Таблица 2.1 Действия, которые вправе (обязаны) совершить участники публичных и непубличных обществ в соответствии с Гражданским кодексом РФ

Действие участников	Публичное общество	Непубличное общество	Норма закона
Самостоятельно определить объем правомочий участников, то есть не пропорционально их долям в уставном капитале (как это установлено по общему правилу), а в ином соотношении	Не вправе	Вправе	Абз.2 п.1 ст.66 ГК РФ
Предусмотреть в уставе порядок управления обществом, отличающийся от порядка, который устанавливает закон (в т. ч. отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, не относящиеся к ней в соответствии с законом)	Не вправе	Вправе	П.3 ст.66.3, абз.2 п.5 ст.97 ГК РФ
Требовать исключить другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия	Не вправе	Вправе	Абз.4 п.1 ст.67 ГК РФ
Ограничить число, суммарную номинальную стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру	Не вправе	Вправе	П.5 ст.97, п.5 ст.99 ГК РФ
Включить в фирменное наименование указание на то, что общество является публичным	Обязаны	Вправе, но в этом случае к обществу будут применяться правила о публичных обществах	П.1 ст.66.3, п.1 ст.97 ГК РФ
Создать коллегиальный орган управления общества (наблюдательный или иной совет)	Обязаны. Число членов этого органа управления должно быть не менее пяти	Вправе (обязаны) в случаях, предусмотренных законом или уставом	П.4 ст.65.3, п.3 ст.97 ГК РФ
Возложить функции счетной комиссии на организацию, имеющую соответствующую лицензию	Обязаны в любом случае	Обязаны лишь в случае, если число акционеров превышает 500	П.4 ст.97 ГК РФ
Предусмотреть в уставе необходимость получить согласие на отчуждение акций	Не вправе	Вправе	П.5 ст.97 ГК РФ
Предусмотреть преимущественное право приобретения акций	Не вправе, за исключением случаев, касающихся дополнительно выпускаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции	Вправе	Подп.7 п.3 ст.66.3, п.5 ст.97, п.3 ст.100, п.5 ст.97, п.3 ст.100 ГК РФ
Самостоятельно определить объем правомочий участников, то есть не пропорционально их долям в уставном капитале (как это установлено по общему правилу), а в ином соотношении	Не вправе	Вправе	Абз.2 п.1 ст.66https://www.1jur.ru/ - /document/99/9027690/ZAP23QQ3D4/ ГК РФ
Предусмотреть в уставе порядок управления обществом, отличающийся от порядка, который устанавливает закон (в т. ч. отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, не относящиеся к ней в соответствии с законом)	Не вправе	Вправе	П.3 ст.66.3, абз.2 п.5 ст.97 ГК РФ
Требовать исключить другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия	Не вправе	Вправе	Абз.4https://www.1jur.ru/ - /document/99/9027690/ZAP26163F5/ п.1 ст.67 ГК РФ
1	2	3	4
Ограничить число, суммарную номинальную стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру	Не вправе	Вправе	П.5 ст.97, п.5 ст.99 ГК РФ
Включить в фирменное наименование указание на то, что общество является публичным	Обязаны	Вправе, но в этом случае к обществу будут применяться правила о публичных обществах	П.1 ст.66.33, п.1 ст.97 ГК РФ
Создать коллегиальный орган управления общества (наблюдательный или иной совет)	Обязаны. Число членов этого органа управления должно быть не менее пяти	Вправе (обязаны) в случаях, предусмотренных законом или уставом	П.4 ст.65.3, п.3 ст.97 ГК РФ
Возложить функции счетной комиссии на организацию, имеющую соответствующую лицензию	Обязаны в любом случае	Обязаны лишь в случае, если число акционеров превышает 500	П.4 ст.97 ГК РФ
Предусмотреть в уставе необходимость получить согласие на отчуждение акций	Не вправе	Вправе	П.5 ст.97 ГК РФ
Предусмотреть преимущественное право приобретения акций	Не вправе, за исключением случаев, касающихся дополнительно выпускаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции	Вправе	Подп.7 п.3 ст.66.3, п.5 ст.97, п.3 ст.100 ГК РФ

В таблице проанализированы лишь те действия, которые предусматривает Гражданский кодекс РФ. С 1 июля 2015 года законодатель конкретизировал такие действия для акционеров в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» Собрание законодательства РФ,1996, №1. Ст.1.. (См. Приложение 1.)

...