Правовое регулирование реорганизации юридических лиц

Таким образом, особенности, свойственные публичным обществам, сводятся к следующему:

· требуется включить в фирменное наименование указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ);

· необходимо создать коллегиальный орган управления общества, число членов которого должно быть не менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ);

· вести реестр акционеров и исполнять функции счетной комиссии должна независимая организация, имеющая соответствующую лицензию (п. 4 ст. 97 ГК РФ);

· нельзя ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 5 ст. 97 ГК РФ);

· в уставе нельзя предусмотреть необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций (п. 5 ст. 97 ГК РФ);

· никто не имеет преимущественного права приобретения акций. Это ограничение не распространяется лишь на дополнительно выпускаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, в предусмотренных законом случаях (п. 5 ст. 97 ГК РФ);

· необходимо публично раскрывать информацию на рынке ценных бумаг (п. 6 ст. 97 ГК РФ);

· объем правомочий участников определяется только пропорционально их долям в уставном капитале общества (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ);

· нельзя предусмотреть в уставе порядок управления обществом, отличающийся от порядка, который устанавливает закон (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). В частности, невозможно отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, не относящиеся к ней в соответствии с законом (абз. 2 п. 5 ст. 97 ГК РФ). В свою очередь, участники непубличного общества вправе:

· определить объем правомочий участников не пропорционально их долям в уставном капитале (как это установлено по общему правилу), а в ином соотношении (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ);

· изменить порядок управления обществом по единогласному решению участников (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

· требовать исключить другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей (абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ);

· ограничить число, суммарную номинальную стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 99 ГК РФ).

Глава III. РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРИМЕНЕНИЮ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА, РЕГУЛИРУЮЩЕГО ОТНОШЕНИЯ В СФЕРЕ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА ПРИМЕРЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

3.1 Основные этапы деятельности юриста в процессе реорганизации акционерного общества

С 1 сентября 2014 года при реорганизации Акционерного общества (АО) в форме присоединения, слияния, выделения, разделения и преобразования АО могут участвовать не только акционерные общества (как это было раньше), но и юридические лица других организационно-правовых форм, которые закон разрешает преобразовывать друг в друга (абз.3 п.1 ст.57 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 2014, №19. Ст. 2304.. Другими словами, реорганизуемое или основное юридическое лицо по своей организационно-правовой форме не обязательно должно быть акционерным обществом. В частности, провести реорганизацию в виде присоединения, слияния, выделения, разделения и преобразования АО теперь можно с ООО (Обществом с ограниченной ответственностью), хозяйственным товариществом (полным и коммандитным), производственным кооперативом, однако нельзя это сделать при участии некоммерческой организации (в т. ч. ассоциации, общественной организации и т. д.) или государственного (муниципального) унитарного предприятия (п.3 ст.68 ГК РФ) Там же, Ст.2304..

Сейчас закон разрешает сочетать между собой разные формы реорганизации (абз.2 п.1 ст.57 ГК РФ) Там же, Ст.2304., например, можно провести присоединение АО и сразу выделить из состава основного лица отдельное юридическое лицо (т. е. объединить процедуры присоединения и выделения). Допустимо разделить основное лицо на две или несколько организаций. Также закон не запрещает провести присоединение одновременно со слиянием, однако пока такую комбинированную реорганизацию по возможности лучше не проводить до тех пор, пока Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», (далее - Закон об АО) Собрание законодательства РФ,1996, №1. Ст.1. не приведут в соответствие новой редакции главы 4 Гражданского кодекса РФ.

Несмотря на то, что формально комбинированная реорганизация теперь разрешена, конкретный порядок ее проведения закон не устанавливает. В связи с этим не исключено, что на практике возникнут непредвиденные проблемы, решить которые может оказаться довольно затруднительно. К примеру, налоговая инспекция может отказаться по тем или иным причинам регистрировать прекращение деятельности АО, присоединяемого в процессе комбинированной реорганизации. Причем при обжаловании такого отказа могут появиться сложности, поскольку судебная практика по аналогичным спорам пока отсутствует.

Вывод: чтобы в максимальной степени обезопасить себя от рисков, в настоящее время от комбинированной реорганизации лучше отказаться. Например, последовательно провести две реорганизации (предположим, присоединение и выделение) вместо одной совмещенной. Однако нужно понимать, что на это уйдет больше времени и средств, чем при комбинированной реорганизации. Вопрос о том, что важнее - время или гарантия отсутствия рисков, лучше всего согласовать с руководством АО.

Чтобы реорганизация прошла в соответствии с законом и без негативных последствий, юрист реорганизуемого АО должен в первую очередь составить примерный план действий. Процедура складывается из нескольких этапов. При реорганизации АО необходимо:

1. Принять решение о созыве общего собрания акционеров по вопросу о реорганизации АО.

2. Определить цену выкупа акций и уведомить о ней акционеров.

3. Провести инвентаризацию активов и обязательств (ч.3 ст.11 Федерального закона РФ от 6 декабря 2011 г. №402-ФЗ «О бухгалтерском учете» Собрание законодательства РФ, 2011, № 50. Ст. 7344. , абз.7 п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. №34н) Российская газета (Ведомственное приложение) - 1998, 31октября..

4. Разработать договор (в случае присоединения или слияния), согласовать его условия с юридическими отделами всех организаций, участвующих в реорганизации, либо (в случае разделения или выделения) разработать документы, которые будут утверждаться на общем собрании акционеров. А именно: передаточный акт (составляется бухгалтерией при взаимодействии с юридическим отделом) и проекты уставов каждого создаваемого юридического лица, либо (в случае преобразования) разработать проект учредительного документа создаваемого юридического лица.

5. Оценить характер последствий предполагаемой реорганизации: будет ли реорганизация соответствовать требованиям антимонопольного законодательства и нужно ли получить согласие антимонопольного органа (в случае присоединения или слияния).

6. Провести общее собрание акционеров с целью принятия решения о реорганизации АО (см. Приложение 2).

7. Уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации в установленной форме (ф. Р12003).

8. Уведомить кредиторов реорганизуемого АО и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требование о досрочном исполнении обязательства либо о его прекращении и возмещении убытков (в случае присоединения, слияния, разделения или выделения).

9. Провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п.3.3 регламента организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами, утв. Приказом ФНС России от 9 сентября 2005 г. № САЭ-3-01/444 Документы и комментарии - 2005. - №19. - С.11. с учетом изменений, утв. Приказом ФНС РФ от 31 июля 2006 г. № САЭ-3-25/487@ Финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет// Финансовый вестник - 2006. - №18. - С.5. ; далее - Регламент).

10. Выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе.

11. В случае присоединения - утвердить решение о дополнительном выпуске акций основного АО и зарегистрировать выпуск акций (в случае если акции присоединяемого АО будут конвертироваться в дополнительные акции основного АО). В случае слияния, разделения и выделения - зарегистрировать выпуск акций, размещаемых в результате реорганизации (при создании в процессе реорганизации нового АО).

12. Представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательством сведения.

13. Зарегистрировать реорганизацию (подать в регистрирующий орган документы для внесения записей в ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц).

3.2 Методика конкретных действий и общие рекомендации при проведении реорганизации акционерного общества (АО) в форме присоединения

Присоединение АО - форма реорганизации АО, при которой одно или несколько обществ (присоединяемые лица) прекращают свою деятельность, а их права и обязанности переходят к другому, уже существующему обществу (основное лицо).

С 1 сентября 2014 года в присоединении АО могут участвовать не только акционерные общества (как это было раньше), но и юридические лица других организационно-правовых форм, которые закон разрешает преобразовывать друг в друга (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ). Другими словами, присоединяемое или основное лицо по своей организационно-правовой форме не обязательно должно быть акционерным обществом. В частности, провести присоединение АО теперь можно с ООО, хозяйственным товариществом (полным и коммандитным), производственным кооперативом. Однако нельзя это сделать при участии некоммерческой организации (в т. ч. ассоциации, общественной организации и т. д.) или государственного (муниципального) унитарного предприятия.

Если реорганизация АО проходит в форме присоединения, то составлять передаточный акт не обязательно, с 1 сентября 2014 года закон такой обязанности не предусматривает.

По старым правилам, положения о правопреемстве при присоединении требовалось отразить в передаточном акте. Сейчас указание на необходимость составлять такой акт из закона исключили (п. 2 ст. 58 ГК РФ, подп. «а» п. 13 ст. 1 Закона № 99-ФЗ) Собрание законодательства РФ, 2014, №19. Ст. 2304. .

Это объясняется тем, что при присоединении АО не возникает неопределенности относительного того, какие права и обязанности переходят к правопреемнику (поскольку все права и обязанности присоединяемого лица переходят к конкретному юридическому лицу - основной организации). В результате у кредиторов не появляется сомнений по вопросам правопреемства.

Пленум Верховного суда РФ подтвердил, что при присоединении передаточный акт составлять не обязательно (абз.1,2 п. 26 постановления от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации») Бюллетень Верховного Суда РФ, 2015, № 8. . Факт перехода прав и обязанностей от присоединенного лица к основному лицу независимо от составления передаточного акта подтверждают:

· свидетельство о государственной регистрации созданного лица с приложением листа записи ЕГРЮЛ;

· документы реорганизованных лиц, определяющие их права и обязанности.

На практике в первое время после 1 сентября 2014 года налоговые инспекции порой по-прежнему указывали на обязанность составлять и представлять передаточный акт. Одним из распространенных доводов выступала пошаговая инструкция по реорганизации, размещенная на официальном сайте ФНС России. В ней вплоть до весны 2015 года содержалась информация о том, что при присоединении в инспекцию необходимо подавать передаточный акт. Лишь в апреле 2015 года в инструкции конкретизировали, что передаточный акт необходим только при реорганизации в форме разделения и выделения (см. Приложение 3).

С 1 января 2015 года требование уведомлять фонды социального и пенсионного страхования о реорганизации АО было отменено.

Ранее такое требование было установлено в п.3 ч. 3 ст. 28 Федерального закона РФ от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее - Закон о страховых взносах) Собрание законодательства РФ, 2009, № 30. Ст. 3738..

Закон обязывал письменно сообщать о реорганизации АО в любой форме в Пенсионный фонд РФ и Фонд социального страхования РФ, которые контролируют уплату страховых взносов (ч.1 ст.3 Закона о страховых взносах).

В адрес территориального органа каждого из фондов общество должно было представить письменное сообщение о принятии решения о реорганизации. Сообщения подавали в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения. За нарушение срока уведомления с организации могли взыскать штраф в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ (ст.48 Закона о страховых взносах).

Закон не устанавливал каких-либо требований к содержанию сообщений, поэтому можно было направлять их в свободной форме, указав все необходимые сведения.

Рекомендации по разработке договора о присоединении акционерного общества (АО):

Договор о присоединении заключается между основным и присоединяемым (присоединяемыми) лицами (п. 2 ст. 17 Закона об АО).

Юристы участвующих в реорганизации организаций совместно разрабатывают договор о присоединении до даты проведения общих собраний акционеров в этих организациях. Договор подписывают руководители исполнительного органа (генеральные директора) каждой организации.

По закону договор о присоединении должен содержать (п. 3 ст. 17 Закона об АО):

· наименование юридических лиц, участвующих в присоединении;

· сведения о местонахождении каждого из юридических лиц;

· порядок и условия присоединения. Обычно стороны определяют этапы процедуры присоединения: срок для проведения общего собрания акционеров каждого АО, порядок и срок для уведомления кредиторов, порядок и срок для опубликования сообщения в средствах массовой информации и т. д.;

· порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции основного общества. Для определенных категорий (типов) акций устав непубличного АО может предусматривать особый порядок их конвертации, например, непропорциональность (п. 8 ст. 15 Закона об АО). Если такой порядок установлен, условия договора о присоединении должны соответствовать ему;

· соотношение (коэффициент) конвертации акций основного и присоединяемого обществ. Коэффициент конвертации показывает, сколько акций присоединяемого АО конвертируются в одну акцию основного АО.

Акционером акционерного общества, присоединившего к себе другое общество могут быть акционеры каждого из реорганизованных обществ.

Во-первых, акционерами основного (присоединившего) общества по-прежнему будут считаться все те акционеры, которые входили в состав этого общества до реорганизации.

Во-вторых, акционерами основного общества станут акционеры присоединенного акционерного общества. Их акции будут конвертированы в акции основного акционерного общества в соответствии с установленным порядком конвертации.

Однако если в процессе реорганизации акционер любого из реорганизуемых обществ предъявит требование о выкупе и лишится своих акций, то остаться (стать) акционером основного акционерного общества он не сможет (ст. 75 Закона об АО).

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал основного (присоединившего) акционерного общества, формируется за счет уставного капитала присоединенного акционерного общества и (или) иных собственных средств реорганизованных обществ либо любого из них (в т. ч. за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т. д.).

Такое правило установлено в абзаце 3 пункта 50.11 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. Банком России 11 августа 2014 г. № 428-П, (далее - Положение о стандартах эмиссии) Вестник Банка России - 2014. - №89-90. - С.12..

Помимо перечисленных выше обязательных условий, договор о присоединении может содержать:

· перечень изменений и дополнений, вносимых в устав основного лица. Это условие желательно сформулировать тогда, когда общее собрание акционеров основного АО будет решать два вопроса: о реорганизации и о внесении в устав изменений и дополнений. В таком случае рациональнее закрепить перечень изменений в самом договоре, а не в отдельном документе. Если же вопрос о внесении изменений и дополнений в устав будет решаться после принятия решения о присоединении (например, на внеочередном собрании акционеров), тогда перечень этих изменений и дополнений не включается в договор о присоединении;

· условие об ответственности сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

· условие об особом порядке совершения отдельных сделок (видов сделок) или запрет на их совершение с момента утверждения договора и до момента завершения реорганизации (абз. 1 п. 7 ст. 15 Закона об АО). Цель такого условия - ограничить вывод активов обществ, участвующих в реорганизации. Например, в договоре можно закрепить, что с момента его утверждения запрещаются сделки по отчуждению недвижимого имущества сторон. В таком случае интересы акционеров будут наиболее защищены: реорганизация не повлечет неблагоприятных последствий (недвижимость всех реорганизуемых АО перейдет только к основному АО, а не к третьим лицам). Если же сделка по отчуждению недвижимого имущества будет совершена, акционер или реорганизуемое общество смогут подать иск о признании ее недействительной;

· порядок действия договора во времени. По закону договор о присоединении вступает в силу с момента его утверждения всеми общими собраниями акционеров реорганизуемых обществ (абз. 3 п. 2 ст. 17 Закона об АО). Повторять это правило еще и в самом договоре необязательно. Но все же желательно это сделать, чтобы избежать возможных разногласий и недопонимания;

· другие положения о реорганизации, не противоречащие закону.

В каких случаях нужно получить согласие антимонопольного органа на присоединение АО:

Перед тем как принять решение о присоединении АО, необходимо проверить, нужно ли получить предварительное согласие антимонопольного органа (ФАС России) или достаточно будет уведомить о реорганизации. Возможно, не потребуется ни согласия, ни уведомления. Чтобы найти ответ на этот вопрос, необходимо обратиться к тексту Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) Собрание законодательства РФ, 2006, № 31 (1 ч.). Ст. 3434..

1. Предварительное согласие ФАС России на присоединение одного или нескольких АО (иных реорганизуемых лиц) к основному АО (иному присоединяющему лицу) требуется в следующих случаях:

Во-первых, если реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и соблюдается одно из условий (п. 2 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции):

· суммарная стоимость активов реорганизуемых лиц (или активов их групп лиц) по последним балансам превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка лиц (или их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб.;

· одно из реорганизуемых лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов.

Во-вторых, если реорганизуемые лица являются финансовыми организациями и суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную (п. 3 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции):

· Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если лица поднадзорны Центробанку России);

· Правительством РФ единолично (если лица не поднадзорны Центробанку России).

В-третьих, если к юридическому лицу, не являющемуся финансовой организацией, присоединяется финансовая организация и при этом стоимость активов присоединяемого лица превышает величину, установленную (п. 6 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции):

· Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если присоединяемое лицо поднадзорно Центробанку России);

· Правительством РФ единолично (если присоединяемое лицо не поднадзорно Центробанку России).

В-четвертых, если к финансовой организации присоединяется юридическое лицо, не являющееся финансовой организацией, и при этом стоимость активов основного лица превышает величину, установленную (п. 7 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции):

· Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если основное лицо поднадзорно Центробанку России);

· Правительством РФ единолично (если основное лицо не поднадзорно Центробанку России).

В каждом из четырех случаев необходимо оформить ходатайство о получении согласия антимонопольного органа на проведение реорганизации в форме присоединения. Ходатайство составляют в письменном виде в произвольной форме. Документ должны подписать руководители всех юридических лиц, участвующих в реорганизации (ч. 6 ст. 32 Закона о защите конкуренции, п. 3.23 Административного регламента ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации, утв. приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. № 342; далее - Административный регламент) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2013, № 10..

Такое ходатайство, а также ряд иных документов и сведений необходимо представить в конкретный антимонопольный орган, определяемый по правилам пунктов 3.9-3.12 Административного регламента.

В течение 30 дней с даты получения документов антимонопольный орган обязан рассмотреть их и в письменной форме сообщить заявителю об удовлетворении ходатайства или об ином принятом решении (ч. 1 ст. 33 Закона о защите конкуренции).

Если организации, участвующие в присоединении АО, нарушат требования о получении согласия ФАС России, могут возникнуть негативные последствия.

Во-первых, реорганизуемые лица могут привлечь к административной ответственности в виде штрафа от 300 тыс. до 500 тыс. руб. (ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ) Собрание законодательства РФ, 2002, № 1 (ч. 1). Ст. 1..

Так, если по Закону о защите конкуренции присоединение АО должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа, то административная ответственность наступает в каждом из следующих случаев:

· непредставление ходатайства в антимонопольный орган;

· представление ходатайства, содержащего заведомо недостоверные сведения;

· нарушение порядка и сроков подачи ходатайства.

Во-вторых, антимонопольный орган получит право обратиться в суд с иском о ликвидации организации, присоединившей к себе АО, либо о ее реорганизации в форме выделения или разделения. Суд удовлетворит такой иск, если истец докажет, что присоединение АО привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения (ч. 1 ст. 34 Закона о защите конкуренции).

2. О присоединении одного или нескольких АО (иных реорганизуемых лиц) к основному АО (иному присоединяющему лицу) необходимо уведомить ФАС России не позднее чем через 45 дней после даты присоединения в следующем случае:

Должны одновременно выполняться четыре условия (ч. 1 ст. 31 Закона о защите конкуренции).

Во-первых, все лица, участвующие в реорганизации, входят в одну группу лиц.

Во-вторых, не позднее, чем за один месяц до реорганизации любое из лиц, входящих в эту группу, представило в ФАС России перечень лиц по форме, утвержденной приказом ФАС России от 20 ноября 2006 г. № 293 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти - 2006. - №51..

В-третьих, состав лиц, входящих в эту группу, на момент реорганизации не изменился по сравнению с перечнем лиц, представленным в ФАС России.

В-четвертых, имеет место одна из ситуаций:

· реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и при этом суммарная стоимость активов лиц (или активов их группы лиц) по последним балансам превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка лиц (или их группы лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб.;

· реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и при этом одно из лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов;

· реорганизуемые лица - финансовые организации, суммарная стоимость активов которых по последним балансам превышает величину, установленную либо Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если лица поднадзорны Центробанку России), либо Правительством РФ единолично (если лица не поднадзорны Центробанку России);

· к юридическому лицу, не являющемуся финансовой организацией, присоединяется финансовая организация и при этом стоимость активов присоединяемого лица превышает величину, установленную либо Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если присоединяемое лицо поднадзорно Центробанку России), либо Правительством РФ единолично (если присоединяемое лицо не поднадзорно Центробанку России);

· к финансовой организации присоединяется юридическое лицо, не являющееся финансовой организацией, и при этом стоимость активов основного лица превышает величину, установленную либо Правительством РФ по согласованию с Центробанком России (если основное лицо поднадзорно Центробанку России), либо Правительством РФ единолично (если основное лицо не поднадзорно Центробанку России).

Если в роли реорганизуемых лиц выступают общества, не входящие в одну группу лиц, и если при этом не требуется предварительное согласие ФАС России, то направлять в антимонопольный орган уведомление или ходатайство не понадобится.

Ранее (до 30 января 2014 года) Закон о защите конкуренции предусматривал ряд случаев, когда общество, присоединившее к себе другое АО, должно было уведомить ФАС России о таком присоединении (п. 2, 4, 5.1 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции). Например, уведомление нужно было направить тогда, когда суммарная стоимость активов по последним балансам реорганизуемых обществ, не являющихся финансовыми организациями, или суммарная выручка обществ от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышала 400 млн. руб. Головин В.Н. Комментарий к Федеральному закону от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (постатейный)//Деловой двор, 2010/Электронный ресурс. Режим доступа: http://www.lawmix.ru/commlaw/124. Дата доступа:10.10.2015.

В настоящее время уведомить ФАС России необходимо лишь в случае, если одновременно выполняются условия, предусмотренные в части 1 статьи 31 Закона о защите конкуренции. Если все четыре условия выполняются, присоединившее (основное) лицо должно уведомить антимонопольный орган о присоединении в течение 45 дней начиная со дня регистрации реорганизации (ч. 3 ст. 31 Закона о защите конкуренции). Уведомление составляют в письменном виде в произвольной форме. Документ должен подписать генеральный директор присоединившего лица (ч. 6 ст. 32 Закона о защите конкуренции, п. 3.23 Административного регламента).

Такое уведомление, а также ряд иных документов и сведений необходимо представить в подразделение антимонопольного органа, которое определяют по правилам пунктов 3.14, 3.16, 3.17 Административного регламента.

Пример из практики: Суд признал правомерным штраф, наложенный за то, что АО не уведомило антимонопольный орган о реорганизации в течение 45 дней после даты присоединения. ЗАО «Р.» было реорганизовано путем присоединения к ЗАО «Т.», при этом суммарная выручка обществ за календарный год, предшествующий году присоединения, превысила 400 млн. руб. В течение 45 дней после внесения записи в ЕГРЮЛ о завершении реорганизации ЗАО «Т.» не направило в антимонопольный орган уведомление о том, что к нему было присоединено ЗАО «Р.». Антимонопольный орган привлек ЗАО «Т.» к административной ответственности по части 4 статьи 19.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 150 тыс. руб.

ЗАО «Т.» подало в суд заявление о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности. Однако суд отказал заявителю в удовлетворении требований. Решение обосновано тем, что в процессе присоединения были нарушены требования антимонопольного законодательства, действующие на момент реорганизации (п. 2 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции). ЗАО «Т.» не исполнило обязанность по уведомлению антимонопольного органа в течение 45 дней после даты присоединения (постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 июля 2011 г. № Ф03-2847/2011 по делу № А37-2170/2010) СПС «КонсультантПлюс»/Электронный ресурс. Режим доступа: http: // http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=ADV;n=56420. Дата доступа: 17.10.2015. .

3. Если реорганизация в форме присоединения не относится к случаям, описанным в пунктах 1 и 2, то не требуется направлять в ФАС России ходатайство или уведомление.

Как принимается решение о реорганизации АО в форме присоединения:

Решение о реорганизации в форме присоединения принимается общим собранием акционеров каждого АО, участвующего в реорганизации (подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об АО).

По закону вопрос о реорганизации вносится в повестку дня собрания только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО). Иной порядок внесения вопроса о реорганизации может предусматриваться уставом АО. Например, можно установить, что такой вопрос вправе внести в повестку дня акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов (5% и т. д.) голосующих акций.

Решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об АО). Итоги голосования необходимо оформить в протоколе общего собрания акционеров (п. 2 ст. 63 Закона об АО).

Решение может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению. Пример формулировки условия о сроке, по истечении которого решение о реорганизации не подлежит исполнению:

«Реорганизация в форме присоединения должна быть осуществлена в течение пяти месяцев со дня принятия решения о реорганизации и утверждения договора о присоединении. Если по истечении указанного срока общество не реорганизовано, то принятое решение не подлежит исполнению, а договор считается расторгнутым».

Течение указанного срока прекращается с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого лица (п. 8 ст. 49 Закона об АО). Совет директоров (наблюдательный совет) основного АО вносит в повестку дня общего собрания акционеров:

1. Вопрос о реорганизации в форме присоединения к этому АО другого (других) АО. Такой вопрос включает в себя утверждение договора о присоединении (абз. 3 п. 2 ст. 17 Закона об АО);

2. Иные вопросы, если они предусмотрены договором о присоединении.

К числу таких вопросов могут относиться:

· вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

· вопрос о внесении соответствующих изменений в устав АО.

Решения по этим вопросам нужно принять в случае, если акции присоединяемого АО конвертируются в дополнительные акции основного АО. Причем в решении об увеличении уставного капитала надо указать (п. 53.5 Положения о стандартах эмиссии): количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

· способ размещения дополнительных акций - конвертация;

· коэффициент конвертации.

Вместе с тем, устав основного АО может предусматривать, что указанные вопросы относятся к компетенции совета директоров (п. 2 ст. 12 Закона об АО). В этом случае такие вопросы не удастся внести в повестку дня собрания акционеров, рассматривающего вопрос о реорганизации общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого АО вносит в повестку дня общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме присоединения, включающий в себя утверждение договора о присоединении.

Если общее собрание акционеров проведено с нарушением требований закона, то решение о реорганизации АО в форме присоединения могут признать недействительным.

Четкого перечня оснований признания недействительным решения о реорганизации ГК не содержит. Возможно, стоит руководствоваться общими критериями оспоримости решения собраний, указанными в ст. 181.4 ГК РФ, но учитывая сложную правовую природу реорганизации, едва ли нормы о решениях охватят все возможные нарушения при реорганизации.

Требование о признании такого решения недействительным могут предъявить (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ):

· акционеры реорганизуемого АО;

· иные лица, не являющиеся акционерами, если такое право им предоставлено законом (например, антимонопольные органы).

Обратиться с этим требованием в суд можно не позднее трех месяцев после того, как в ЕГРЮЛ внесут запись о начале процедуры реорганизации (абз. 2 п. 1 ст. 60.1 ГК РФ).

Если суд удовлетворит такое требование, наступят негативные последствия. Они будут различаться в зависимости от того, зарегистрировали ли прекращение деятельности присоединяемого лица или еще нет. Однако в любом случае лица, недобросовестно способствовавшие принятию решения о реорганизации, будут обязаны солидарно возместить убытки (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ):

· акционеру реорганизуемого АО, который либо голосовал против решения о реорганизации, либо не принимал участия в голосовании;

· кредиторам реорганизованного АО.

Если решение о реорганизации признают недействительным до регистрации прекращения присоединяемого лица, совет директоров (наблюдательный совет) будет вынужден провести еще одно (внеочередное) общее собрание акционеров (ст. 55 Закона об АО), что негативно отразится на деятельности АО:

· срок проведения реорганизации увеличится. К тому же, возможно, другое лицо, участвующее в реорганизации, откажется от процедуры присоединения в связи с нарушением срока для принятия решения о реорганизации;

· АО понесет расходы на проведение нового собрания;

· реорганизация АО в форме присоединения может вообще не осуществиться. Ведь лицо, которое обжаловало решение о реорганизации в связи с нарушением требований проведения собрания, скорее всего, в будущем проголосует против реорганизации.

Если прекращение присоединяемого лица успеют зарегистрировать, то присоединившее лицо будет нести солидарную ответственность наряду с другими ответственными лицами (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ). При этом присоединившая организация продолжит свою деятельность. Признание решения о реорганизации недействительным не повлечет ликвидацию присоединившего лица или не будет служить основанием для признания совершенных им сделок недействительными (п. 2 ст. 60.1 ГК РФ).

Если общее собрание акционеров не примет решение о присоединении АО, но присоединение все равно проведут, то реорганизацию могут признать несостоявшейся.

Требование о признании реорганизации АО несостоявшейся может предъявить акционер, который голосовал против принятия решения о реорганизации или не принимал участия в голосовании по данному вопросу (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ).

Основания для признания реорганизации несостоявшейся:

· решение не принималось участниками;

· представленные документы для государственной регистрации создаваемых юридических лиц содержат заведомо недостоверные данные.

Факт того, что суд признает реорганизацию АО несостоявшейся, повлечет следующие последствия (п. 2 ст. 60.2 ГК РФ):

Во-первых, присоединенные лица восстановятся, о чем внесут записи в ЕГРЮЛ.

Во-вторых, сделки между присоединившим лицом и лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохранят свою силу. Однако сторонами по этим сделкам будет считаться не только присоединившее лицо, но и восстановленные юридические лица. Такие лица будут считаться солидарными должниками и солидарными кредиторами по данным сделкам.

В-третьих, переход прав и обязанностей от присоединенных юридических лиц к основному лицу будет считаться несостоявшимся. Если должники присоединенного АО, добросовестно полагавшиеся на правопреемство на стороне кредитора, совершат предоставление в пользу основного лица (внесут платежи, окажут услуги и т. д.), такое предоставление будет считаться совершенным в пользу присоединенного (управомоченного) АО. Если за счет имущества (активов) присоединенного АО основное лицо исполнит обязанности другого присоединенного лица, восстановленное АО сможет защитить свои интересы любым из двух способов:

· потребовать от другого присоединенного лица выплатить неосновательное обогащение;

· попытаться оспорить произведенные выплаты, то есть добиться того, чтобы сделку между основным лицом и получателем платежей признали недействительной. Это удастся сделать при условии, если получатель платежей знал или должен был знать о незаконности реорганизации.

В-четвертых, акционеры реорганизованного АО будут признаны обладателями акций в том размере, в котором акции принадлежали им до реорганизации. Если в процессе реорганизации или по ее окончании произойдет смена участников (акционеров), акционер, утративший акции в реорганизованном АО, сможет потребовать возвратить ему акции с выплатой справедливой компенсации лицам, к которым такие акции (доля участия) перешли в процессе или после реорганизации и возместить убытки за счет лиц, виновных в утрате акций.

Таким образом, полная отмена реорганизации возможна лишь в исключительных случаях, например, когда воля участников не была сформирована вообще, а решение было принято неуполномоченным лицом (лицами). Если раньше участник, которого не пригласили на собрание, принявшее решение о реорганизации, мог добиться в суде признания его недействительным и восстановления всего «как было» (т.е. тех правовых последствий, которые теперь связываются с признанием изменений несостоявшимися), то теперь нужно будет доказывать, что собрания, принявшего решение о реорганизации, не было вообще (никто нигде не собирался, не голосовал, документы сфабрикованы).

В обновленном виде признание решения о реорганизации недействительным позволяет «обиженным» участникам лишь требовать компенсации ущерба.

По этому, чтобы обезопасить организацию от признания недействительности реорганизации, нужно закрепить в договоре о реорганизации особый порядок совершения организацией отдельных сделок либо запрет для их совершения с момента принятия решения о реорганизации до окончания данного процесса.

Какие действия нужно выполнить после принятия решения о реорганизации АО в форме присоединения:

После принятия решений о реорганизации на общем собрании акционеров реорганизуемого АО, это общество должно выполнить ряд установленных законом действий:

· уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации;

· уведомить кредиторов и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требования о досрочном исполнении обязательства либо о его прекращении и возмещении убытков;

· провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п. 3.3 регламента);

· выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе;

· зарегистрировать выпуск акций, размещаемых в результате присоединения (в случае если акции присоединяемого АО конвертируются в дополнительные акции основного АО);

· представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательством сведения.

Если реестр акционеров общества, участвующего в присоединении, ведет регистратор, АО обязано уведомить его о начале процедуры реорганизации.

АО, которое не ведет реестр акционеров самостоятельно, должно представить своему регистратору один из следующих документов, заверенных обществом:

· копию протокола общего собрания акционеров, принявшего решение о реорганизации (см. приложение 2);

· выписку из такого протокола.

Документ нужно представить регистратору в течение семи рабочих дней со дня составления протокола собрания (п. 1.6 Положения о порядке взаимодействия при передаче документов и информации, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, утв. приказом ФСФР России от 23 декабря 2010 г. № 10-77/пз-н) Российская газета/Электронный ресурс. Режим доступа: http://www.rg.ru/2011/03/27/reestr-site-dok.html. Дата доступа: 17.10.2015. . В свою очередь, протокол необходимо составить в течение трех рабочих дней с момента закрытия собрания (п. 1 ст. 63 Закона об АО). Таким образом, регистратора нужно уведомить о начале процедуры реорганизации не позднее 10 рабочих дней с момента принятия решения о присоединении.

Как уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации:

В налоговую инспекцию необходимо представить письменное уведомление о начале процедуры реорганизации по форме № P12003, утвержденной приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ (далее - приказ № ММВ-7-6/25@) СПС «КонсультантПлюс»/Электронный ресурс. Режим доступа: http: // base.consultant.ru /cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=129856;fld=134;dst=1000000001,0;rnd=0.6579179149121046. Дата доступа: 17.10.2015. (см. Приложение 4).

Это нужно сделать в течение трех рабочих дней после того, как юридическое лицо, от имени которого будет подаваться уведомление, приняло решение о реорганизации. Причем уведомление надо представить вместе с принятым решением о присоединении Федеральная налоговая служба/Электронный ресурс. Режим доступа: https: // www. nalog.ru/rn52/related_activities/registration_ip_yl/reg_yl/reorganization/#t2. Дата доступа: 18.10.2015..

Такие правила установлены в пункте 1 статьи 60 Гражданского кодекса РФ, пункте 1 статьи 13.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон о государственной регистрации) Собрание законодательства РФ, 2001, № 33 (часть I). Ст. 3431. , пункте 19 Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств (утв. приказом Минфина России от 22 июня 2012 г. № 87н; далее - Административный регламент предоставления услуги по госрегистрации) Российская газета. - 2012. 07 сентября..

Уведомление подписывает генеральный директор (иное лицо, действующее от имени АО без доверенности) того юридического лица, которое определено решением о реорганизации. Если решение (в т. ч. утвержденный договор о присоединении) такую обязанность не предусматривает, уведомление подписывает генеральный директор (иное уполномоченное лицо) организации, принявшей решение о реорганизации последней (п. 1 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации).

Подпись заявителя на уведомлении о начале процедуры реорганизации АО в форме присоединения нужно заверять у нотариуса, за исключением ситуации, когда уведомление направляют в инспекцию в форме электронного документа.

С 5 мая 2014 года вступили в силу изменения, внесенные в пункт 1.2 статьи 9 Закона о государственной регистрации Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 107-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"» Собрание законодательства РФ, 2014, № 19. Ст. 2312..

Теперь закон прямо предусматривает, что подпись на уведомлении о начале процедуры реорганизации не нужно заверять у нотариуса, если заявитель направляет уведомление через информационно-телекоммуникационные сети (в т. ч. Интернет) в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (абз. 5 п. 1.2 ст. 9 Закона о государственной регистрации).

Во всех других случаях подпись заявителя необходимо засвидетельствовать в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Закона о государственной регистрации, п. 38 Административного регламента предоставления услуги по госрегистрации, абз. 3 п. 1.18 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, утв. приказом № ММВ-7-6/25@).

Уведомление нужно представить в инспекцию по местонахождению того юридического лица, от имени которого подписан документ. Важно проследить за тем, чтобы инспекция осуществляла функции регистрирующего органа. Так, в городах с численностью населения не менее 1 млн. человек могут быть созданы Единые регистрационные центры (п. 3 приказа МНС России от 22 июля 2004 г. № САЭ-3-09/436@) СПС «КонсультантПлюс»/Электронный ресурс. Режим доступа: http: // base.consultant.ru /cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=52424. Дата доступа: 20.10.2015.. Если в городе создан Единый регистрационный центр, то другие городские инспекции регистрацию не осуществляют.

Если реорганизуемое АО не уведомит налоговую инспекцию о начале процедуры присоединения, возникнут негативные последствия:

Во-первых, налоговая инспекция может отказать в регистрации прекращения деятельности присоединяемого АО. В связи с этим не удастся завершить реорганизацию.

Если общество не уведомит инспекцию, то оно не сможет оповестить о реорганизации своих кредиторов, то есть опубликовать в журнале «Вестник государственной регистрации» необходимые сообщения. Дело в том, что для такой публикации нужно представить в редакцию журнала документ, подтверждающий внесение в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации. Это следует из абзаца 2 пункта 1 статьи 60 Гражданского кодекса РФ и прямо предусмотрено правилами на сайте журнала Вестник государственной регистрации /Электронный ресурс. Режим доступа: http: // www. vestnik-gosreg.ru/publication-vgr-step-conditions/. Дата доступа:28.10.2015..

В свою очередь, при регистрации прекращения деятельности присоединяемого лица в инспекцию необходимо представить доказательства того, что реорганизуемое АО уведомило кредиторов. Правда, такую обязанность устанавливает не Закон о государственной регистрации (т. е. не специальный нормативный акт, регулирующий порядок регистрации юридических лиц), а абзац 2 пункта 6 статьи 15 Закона об АО. Поэтому есть мнение, что при регистрации реорганизации доказательства уведомления кредиторов на самом деле представлять не нужно. В частности, на официальном сайте ФНС России в перечне представляемых документов эти доказательства не названы. Однако все же не исключен риск того, что инспекция откажет в регистрации, сославшись на отсутствие доказательств уведомления кредиторов. Причем в случае спора с инспекцией суд может встать на ее сторону и посчитать, что доказательства уведомления - это обязательные документы при регистрации. Такой вывод нередко встречался в судебной практике 2006-2011 годов (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 24 марта 2011 г. по делу № А32-11446/2010 СПС «КонсультантПлюс»/Электронный ресурс. Режим доступа: http: // base. consultant. ru /cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=ASK;n=70517. Дата доступа: 17.10.2015., ФАС Уральского округа от 21 ноября 2007 г. № Ф09-9539/07-С4 по делу № А76-2083/07-56-121 СПС «КонсультантПлюс»/Электронный ресурс. Режим доступа: http: // base. consultant. ru /cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=AUR;n=75507. Дата доступа: 17.10.2015., ФАС Восточно-Сибирского округа от 5 декабря 2006 г. № А33-9795/06-Ф02-6492/06-С2 по делу № А33-9795/06 СПС «КонсультантПлюс»/Электронный ресурс. Режим доступа: http: // base. consultant. ru /cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=AVS;n=36037. Дата доступа: 17.10.2015.). Не исключено, что к этому выводу суд придет и в настоящее время.

В частности, инспекция (суд) может придерживаться следующей позиции:

Законодательство о государственной регистрации юридических лиц состоит из (абз. 3 ст. 1 Закона о государственной регистрации):

· Гражданского кодекса РФ;

· Закона о государственной регистрации;

· иных нормативных правовых актов, издаваемых в соответствии с двумя указанными выше законами.

В свою очередь, Закон об АО в соответствии с Гражданским кодексом РФ определяет порядок реорганизации акционерных обществ (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 15 Закона об АО). Следовательно, при регистрации реорганизации необходимо не только соблюсти порядок, предусмотренный Законом о государственной регистрации, но и исполнить обязанность, установленную Законом об АО (т. е. представить в регистрирующий орган доказательства уведомления кредиторов).

Таким образом, неисполнение обязанности по уведомлению налоговой инспекции может стать причиной того, что инспекция не зарегистрирует прекращение деятельности присоединяемого АО.

Во-вторых, генерального директора реорганизуемого АО могут привлечь к административной ответственности в виде предупреждения или административного штрафа в размере 5000 руб. Такая ответственность предусмотрена частью 3 статьи 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 № 195-ФЗ; далее - КоАП РФ) Собрание законодательства РФ, 2002, № 1 (ч. 1), ст. 1. . Причем рассматривать дело и назначать наказание уполномочена сама налоговая инспекция, то есть непосредственно орган, в который необходимо представить уведомление по форме № P12003 (ч. 1 ст. 23.61 КоАП РФ). Это увеличивает риск того, что директора привлекут к ответственности.

В-третьих, возникнет риск негативных последствий, свойственных любому нарушению обязанности по представлению сведений в ЕГРЮЛ, а именно в связи с тем, что АО не подало уведомление по форме № P12003 (а значит, не представило необходимые сведения для внесения изменений в ЕГРЮЛ), могут наступить следующие последствия: при споре с третьим лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, общество не сможет сослаться на то, что оно находится в процессе реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ), АО будет обязано возместить убытки, причиненные другим лицам вследствие того, что ЕГРЮЛ не содержал информацию о начале реорганизации общества (абз. 3 п. 2 ст. 51 ГК РФ).

...