Институт краудфандинга и перспективы его правового регулирования в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Республики Казахстан

АО «Университет КАЗГЮУ им. М.С. Нарикбаева»

Магистерская диссертация (проект)

образовательная программа 7М04201 - «Юриспруденция»

Институт краудфандинга и перспективы его правового регулирования в Республике Казахстан

Выполнил

С. Манап

Научный руководитель

к. ю. н. Абдрасулова Г.Э.

Нур-Султан, 2021

Содержание

Перечень сокращений

Введение

Раздел 1. Теоретико-правовые основы краудфандинга

1.1 Развитие теоретических положений о краудфандинге и его нормативной регламентации

1.1.1 История возникновения и развития краудфандинга

1.2 Сущность и классификация краудфандинга

1.3 Особенности правового регулирования краудфандинга в зарубежных государствах

1.4 Возникновение и развитие краудфандингав Республике Казахстан

Раздел 2. Проблемы правоприменительной практики по делам о краудфандинге

2.1 Специфика применения норм о краудфандинге

2.1.1 Анализ судебной практики по спорам, связанным с краудфандинговыми отношениями

2.2 Тенденции и перспективы развития правоприменительной практики в сфере краудфандинга в Республике Казахстан

Заключение

Библиография

Перечень сокращений

ОЭСР	Организация экономического сотрудничества и развития
США	Соединенные Штаты Америки
РК	Республика Казахстан
СМИ	Средства массовой информации
ЕС	Европейский союз
ESMA	Европейское управление по ценным бумагам и рынкам
UK FCA	Управление по финансовому регулированию и надзору Великобритании
US SEC	Комиссия по ценным бумагам и биржам США
МФЦА	Международный финансовый центр Астаны
ЕАЭС	Евразийский экономический союз
ГК РК	Гражданский кодекс Республики Казахстан
АС	Арбитражный суд
ООО	Общество с ограниченной ответственностью
ЭЦП	Электронная цифровая подпись

Введение

краудфандинг правоприменительный практика

Актуальность выбранной темы исследования.

На сегодняшний день самым актуальным вопросом, который стоит перед начинающими разработчиками является вопрос привлечения финансирования для реализации проекта.

Для реализации проектов существуют различные варианты финансирования: сбор средств, спонсорство, соинвестирование кредитование и т.д.

Среди них для начинающего автора проекта самым подходящим вариантом является сбор средств от физических лиц, поддерживающих данный проект или по механизму крауфандинга на специально разработанных Интернет-площадках.

В соответствии с данными ОЭСР рынок инструментов краудфандинга заметно вырос за последние годы и будет играть одну из главных ролей в финансировании малого бизнеса. Согласно данным статического портала Statista, общий объем краудфандинга в мире с 2012 года по 2015 год вырос с 2,7 до 24,4 млрд.долл. США Total crowdfunding Volume Worldwide From 2012 to 2015 // Statista - 2018 .

Согласно данным Всемирного банка в мире числится более 670 интернет-платформ, их них 344 или 51% находятся в США, в европейских странах 193 или 28%, остальные 133 или 21% находятся в других странах.

На сайте CrowdFundBeat имеется такая статистика: объем привлеченных краудинвестиций оценивается порядка 2,1 млрд. долл. США, с ежегодным повышением до 3,5 млрд. долл. США А. Лузгина, О. Мазоль «Развитие рынка Р2Р-кредитования: особенности функционирования и международный опыт развития» // Банкаўскі веснік. - 2019. - № 2 (667). - С. 15..

В Казахстане краудфандинг только начала развиваться и пока рано говорить о том, что он оформился как явление. Поэтому краудфандинг в Казахстане вызывает множество вопросов, в том числе правового характера, поэтому актуальность выбранной темы выражается в следующем.

Во-первых, в будущем краудфандинг в Казахстане может стать одним из драйверов развития экономики, поскольку предлагает конкретный механизм вовлечения сбережений граждан и организаций в экономический рост и деловую активность.

Во-вторых, развитие краудфандинга как цифрового явления напрямую связано с вопросами развития в Казахстане цифровой экономики.

В-третьих, актуальность проблематики правового регулирования краудфандинга в РК обусловлена наличием правового вакуума в этой сфере: законодательство о данных механизмах привлечения и вложения средств отсутствует и находится только в стадии зарождения.

Степень изученности проблемы.

Краудфандинг и различные его аспекты стали предметом широкого интереса исследователей во всем мире и начиная с 2010 г. краудфандинг становится объектом детального изучения.

Несмотря на то, что за рубежом краудфандинг достиг небывалого успеха и проявил себя как устойчивый метод финансирования новых предприятий малого бизнеса, на данный момент работ, связанных с этой темой, очень мало.

Вопросы краудфандинга освещались в трудах зарубежных ученых-экономистов, как Швинбахер, Ларралд, Каппусвами, Байес, Аграваль, Берч, С. Маннинг и Т. Беярано, В. Буттице, М. Коломбо, М. Райт, А. Паханкангас, Р. Чан, С. Би, З. Лиу и К. Узман, Т. Браун, Е. Бун, Л. Питт, А. Штемлер, Г. Габисон и другие.

Со стороны юридической науки из немногих имеющихся работ стоит отметить работу В. А. Кузнецова «Краудфандинг: актуальные вопросы регулирования», Л. Боровика и С. Ленского «Краудфандинг: право и практика», Ю.А. Колесникова и М.Ю. Шарапова «Актуальные проблемы правового регулирования краудфандинга в России».

Сама проблематика правового регулирования краудфандинга в РК стоит остро, поэтому нельзя говорить о том, что данная проблема достаточно изучена в казахстанской правовой литературе. В большей степени тематика краудфандинга изучена в экономической литературе.

Таким образом, степень разработанности темы показывает об актуальности темы исследования и обуславливает необходимость разрешения теоретической и практической проблематики привлечения средств посредством краудфандинга.

Целью настоящего диссертационного исследования являются теоретические и практические проблемы краудфандинговых отношений, а также выработка рекомендаций нормативного и практического характера.

Для достижения данной цели поставлены следующие задачи:

- описать история возникновения и развития краудфандинга;

- раскрыть сущность и классификация краудфандинга;

- рассмотреть особенности правового регулирования краудфандинга в зарубежных государствах;

- проанализировать судебную практику по спорам, связанным с краудфандиговыми отношениями;

- дать оценку тенденциям и перспективам развития правоприменительной практики в сфере краудфандинга в Республике Казахстан.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникшие в сфере краудфандинга.

Предметом исследования выступают нормы законодательства, правоприменительная практика и научная доктрина относительно теоретических и практических проблем краудфандинга.

Теоретическую базу исследования составили труды отечественных и зарубежных ученых в сфере краудфандинговых отношений в контексте изучения ими экономических и правовых проблем.

Нормативно-правовую базу исследования составило законодательство зарубежных государств, в сфере правового регулирования краудфандинга.

Практическую базу исследования составили материалы судебной практики, статистические данные, обобщения судебной практики, материалы информационно-поисковых систем.

Методы исследования: историко-правовой, сравнительно-правовой, анализа и синтеза, формально-юридический, метод правового моделирования и прогнозирования.

Научной новизной исследования является внесение рекомендации для решения проблем в правовом регулировании краудфандинга в Казахстане.

Основные положения, выносимые на защиту. На основе анализа и исследования правовых отношений сторон краудфандинга предложены пути применения международного опыта в казахстанскую модель развития краудфандинга, выявлены проблемы в правовом регулировании и рекомендованы пути их решения, в том числе:

- разделение некоммерческого (благотворительного) и коммерческого (инвестиционного) краудфандинга, при этом некоммерческий краудфандинг нужно вывести за пределы регулирования;

- определение краудфандинга как розничного финансирования и допуск в карудфандинг средств граждан без требования о регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей;

- определение краудфандингового финансирования не как предоставление займов, а как предоставление инвестиций;

- количественное ограничение на участие граждан - инвесторов;

- ограничения на право регуляторов контролировать деятельность краудфандинговых платформ и оперировать краудфандинговой платформой.

Теоретическая и практическая значимость исследования. Сформулированные в диссертации выводы могут быть использованы в теоретической разработке проблемных вопросов, написании научно-исследовательских работ, а также могут найти свое применение в учебном процессе. Выводы и предложения данного научного исследования могут быть использованы в целях разработки нормативных положений в области краудфандинга.

Апробация результатов исследования. Основные положения диссертационной работы автором апробированы в его статьях и публикациях, опубликованных на страницах различных СМИ.

Структура работы.

Данная работа состоит из перечня сокращений, введения, двух разделов, заключения и библиографического списка.

Раздел 1. Теоретико-правовые основы краудфандинга

1.1 Развитие теоретических положений о краудфандинге и его нормативной регламентации

1.1.1 История возникновения и развития краудфандинга

Краудфандинг появился сравнительно недавно, но уже успел завоевать популярность среди субъектов рынка.

За начало краудфандинга принимается 1997-ый год, в этом году английская компания-Marillion собрала денег фанатов для финансового обеспечения тур-похода по Америке, разослав им электронные письма с просьбой о помощи Crowdfunding for enterprise (an examination of the crowdfunding landscape in Europe) [Electronic resource] // CRUCIAL. - 2016. http://crucialcrowdfunding.com/wp-content/uploads/2017/05/CROWDFUNDING-FOR-ENTERPRISE-an-Examinationof-the-Crowdfunding-Landscape-in-Europe.pdf, дата входа 10.03.2021г..

Ведущие краудфандинговые кампании в США представлены на рис. 1.

Рисунок 1. Ведущие краудфандинговые кампании в США по состоянию на сентябрь 2017 года, по количеству привлеченных средств [3]

В 2005 г. образовалась новая платформа «EquityNet», что помогала стартапам и компаниям привлекать капитал от инвесторов. После успешного опыта этих платформ в США активизировалось создание более 10 новых платформ, наиболее известными из которых являются «IndieGoGo» (2008 г.) и «Kickstarter» (2009 г.).

Размер краудфандинговых сделок в США продолжает стремительно расти в среднем на 20% ежегодно. Так в 2015 году объем краудфандинговых сделок составил 640,0 млн. долларов США, в 2016 г. - 820,0 млн. долларов, в 2017 г. - 960,0 млн. долл. Соответственно растет количество зарегистрированных на краудплатформах стартапов: 2015г. -140 тыс. проектов, 2016 г. - 168тыс. проектов и в 2017 г. - 184 тыс. проектов (рост 114,5%).

При этом понятие «краудфандинг» не было вовсе, так как были или существовали только сайты по сбору денег на перевыпуск альбома, который единственным раз использован автором стартапа М. Салливаном (Michael Sullivan) в 2006г. при продвижении идеи по созданию инкубатора для проектов по созданию видеоблогов.

В поисковике Google поиски слова «краудфандинг» были сделаны только в 2007г., и к концу 2011-го года популярным был поиск, который не превысила десять баллов из ста возможных Анализ поискового запроса «crowdfunding» [Электронный ресурс] // Google Trends. - Режим доступа: https://trends.google.com/trends/explore?date=all&q=crowdfunding. дата входа 10.03.2021 г..

Причиной увеличения рейтинга популярности краудфандинговых отношений стал мировой финансово-экономический кризис 2007го и 2008го годов, который не позволял использовать традиционных инструментов финансирования организаций некрупного бизнеса, а также стартапов.

Первые научные публикации, посвященные изучению данного феномена, появились только в 2010 году.

В общем виде краудфандинг рассматривается как способ привлечения через интернет - платформы денежных средств физических и юридических лиц для достижения различных целей без посредников традиционных институтов или профессиональных участников финансового рынка.

Основные особенности краудфандинга на основе анализа подходов отечественных и иностранных экономистов:

1) сбор средств производится через Интернет-портал и специальную промежуточную платформу;

2) небанковские посредники или другие обычнеые финансовые организации;

3) платформа не тратит свои собственные деньги на поддержку любого краудфандинга, размещенного на ее веб-сайте;

4) система вклада дифференцирована и доступна для каждого пользователя;

5) финансирование краудфандинга производится за счет отчислений большого числа участников.

Среди стран Европейского Союза Франция является одной из первых, где созданы краудфандинговые платформы. Сегодня во Франции насчитывается около 140 платформ, и она занимает третье место в мире по количеству активных краудфандинговых платформ и первое в Европе по объемам средств, аккумулированных благодаря краудфандингу Фирсова, А.А. Особенности краудфинансов в финансировании инновационных проектов. Экономика. Управление. Право. - 2018. - с. 18..

В 2018 г. по Франции было 725 держателей краудфандинговых проектов (рис. 2).



Рисунок 2. Количество держателей краудфандинговых проектов во Франции [5]

Франция занимает третье место в мире по количеству активных краудфандинговых платформ. В числе глобальн-конкурентоспособных предприятий Франции эта страна занимает первое место в списке стран ЕС-рейтинга.

На нее приходится 32 компании, столько же в Германии, но при этом численность населения Франции меньше на 25%.

Кроме этого, согласно Startup Genome Report, Париж занимает 11 место в мире. С 2013 г. объемы краудфандинга во Франции удваивались ежегодно.

Вторым европейским государством по объемам краудфандинговых операций стала Германия, потенциальный рынок которой является крупнейшим в ЕС с числом потребителей, превышающим 82 млн. людей.

В ГДР действует порядка 80 краудфандинговых площадок, на таких площадках представители малого бизнеса смогли продать свои акции, а рядовые физлица - покупать их акции. При этом подобные инвестиции, как правило, связаны с высокими рисками.

Наиболее успешными платформами краудфандингового рынка Германии являются Горовая, В.В. Практическое пособие по краудфандингу / В.В. Горовая; под ред. канд. экон. наук Ф.В. Мурачковского. - М., 2016. - 125 с.:

1. «Seedmatch» (Дрезден). С начала работы в 2011 году осуществила финансовое обеспечение не менее 60-ти проектов, и собрала более 11 миллионов евро. Минимальный размер вклада составил 250 евро.

При этом более 80-ти процентов крупнейших краудфандинговых проектов Германии получили деньги с помощью этой платформы. Рекордным стал проект «Protonet», он только в начальном 4 часовом размещении имел более одного млн. евро, в общей сумме составила порядка 3 млн. евро. Платформа берет комиссию в размере 10% от аккумулированной суммы.

2. «Companisto» (Берлин). Охватывает более 15 тыс. инвесторов. Минимальный размер взноса 5 евро. Собирает отдельные инвестиции в единый пул для кредитования стартапов. Подобную модель можно рассматривать как специальное венчурное финансирование, которое допускает выход инвесторов на любом из этапов;

3. «Innovestment» (Берлин). Специализируется на инвестициях в инновационные стартапы. Ресурс имеет уникальную модель, которая предусматривает проведение аукционов.

1.2 Сущность и классификация краудфандинга

Термин «краудфандинг» появился в мире совсем недавно или в начале 2006-го года, его применял впервые журналист ДжефХоу.

Этот термин произошел от английского слова «crowd» - «толпа» и «funding»- «финансировать» (или народное финансирование).

Европейским управлением по ценным бумагам и рынкам (ESMA) были приведены следующие определения:

1) Еврокомиссия - открытый призыв к общественности, как правило, посредством Интернета, для осуществления финансирования конкретного стартап-проекта;

2) Управление по финансовому регулированию и надзору Англии (UK FinancialConduct Authority, UK FCA) - способ, с помощью которого физлица собирают денежные средства через интернет - порталы (краудфандинговые платформы) для финансирования или рефинансирования проектной деятельности и деятельности предприятий;

3) Комиссией по ценным бумагам и биржам Америки US SEC U.S. Securities and Exchange Commission - дается определение «это развивающийся метод привлечения капитала, он используется в целях сбора денег не через рынок ценных бумаг, а по Интернету для реализации краудфандинговых проектов;

4) IOSCO - зонтичный термин (UmbrellaTerm), используемый в целях описания формы сбора посредством онлайн - платформы определенных небольших сумм денег от большого количества физических лиц или организаций для финансирования проекта, бизнеса или займа на личные цели (кредита),других потребностей.

5) Банк России дал определение о том, что краудфандинг это оказание услуг по предоставлению инвесторам и физлицам, собирающим инвестиционные средства, доступу к информационным данным на площадке информационно-телекоммуникационных сетей Интернета в целях подписания определенных контрактов, на основании которых привлекаются инвестиции.

Можно выделить целый ряд видов краудфандинга. Критерием для выделения различных видов краудфандинга является цель привлечения средств.

В.А. Кузнецов выделяет следующие виды: благотворительный (безвозмездный) краудфандинг, условно-возвратный краудфандинг, краудинвестинг, краудлендингКузнецов В.А. Краудфандинг: актуальные вопросы регулирования // Деньги и кредит. 2017. № 1. С. 65..

Существует два типа краудфандинговых платформ: те, кто платит разработчику только в том случае, если ему удалось собрать первоначально заявленную сумму, и те, кто платит разработчику, независимо от того, собрал ли проект необходимую сумму.

Для проведения всестороннего анализа применяем общие методологические подходы в виде SWOT-анализ (табл. 1).

Таблица 1. SWOT-анализ по краудфандингу

Сильные стороны	Слабые стороны (правовые риски)	Возможности	Угрозы
1. Возможность получения необходимого финансирования для реализации заявленного проекта	1. Отсутствие специального законодательства - это риски для краудфандинговой площадки и для потенциальных инвесторов	1. Компания имеет возможность получить финансирование на реализацию проекта, не привлекая сторонний капитал, тем самым оставляя за собой контроль	1. Вероятность попадания на площадки проектов мошенников, собирающих средства на несуществующий проект
2. Стирание географических ограничений, возможность профинансировать проект инвесторами со всего мира	2. Признание контролирующими органами краудфандинга, как предпринимательство, регулируемое соответствующими законами	2. Компания получает гарантированного потребителя выпускаемой продукции из числа инвесторов данного проекта	2. Сами площадки могут быть созданы с целью построения финансовых пирамид
3. Возможность получить предзаказ на продукцию, а также отследить уровень спроса.	3. Налогообложение ресурсов, полученных краудфандинговой компанией	3. Возможность без дополнительных затрат рекламировать свой проект

Составлена автором на основании источника [7].

Краудфандинговые платформы также можно разделить по видам и модели финансируемых стартапов:

1. Специальная платформа.

2. Платформы, специализирующиеся на конкретных видах проектов.

3. Платформы разного направления.

4. Комиссия взимается с суммы, собранной инвесторами, которая в среднем варьируется от 2,5 до 5,2%.

5. Они получают фиксированную сумму не один раз, а каждый месяц или каждый год.

6. Они получают фиксированную сумму за размещение стартап-проекта на Интернет-ресурсе.

Используемые в краудфандинге бизнес - модели служат основой для его классификации.

Основным методом, по которым работают современные эксперты, является группировка краудфандинговых отношений в бизнес-модели на основе сбора дополнительных ресурсов от инвестиций:

1) нефинансовые бизнес-модели, не обеспечивающие для спонсора финансовых доходов;

2) финансово-экономические модели, предполагающие получить дополнительного дохода инвесторами и заемщиками (рис. 3).

Группа скандинавских экономистов с главой Д. Геддом выделила семь основных бизнес-моделей, которые были разделены на три группы: без премий, без финансирования и финансового краудфандинга Gedda, D. Crowdfunding: finding the optimal platform for funders and entrepreneurs / D. Gedda, B. Nilsson, Z. Sеthйn, K.S. Sшilen //Technology Innovation Management Review. - 2016. - Vol. 6, iss. 3. - р. 31.датавхода 10.03.2021 г..

Многие Интернет-площадки краудфандинговых отношений при оказании финансовых посреднических услуг удерживают определенный размер комиссии, в зависимости от применяемого метода платежных систем и условий банка. В большинстве случаях процент комиссии составляет в пределах от 2х до 4-х процентов.

Краудфандинг включает трех основных участников:

1) инициаторы (авторы) проекта или физические лица, или группа лиц, а также стартапы, субъекты малого и среднего бизнеса, которые привлекают «народные» средства на различные цели;

2) физические и/или юридические лица, осуществляющие перечисление денежных средств в поддержку какого-либо проекта.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рисунок 3. Классификация бизнес-моделей краудфандинга[8]

Составлена автором.

Особенности краудфандинговых моделей основаны на следующих факторах:

1. Сбор денежных средств не зависит от местоположения инвесторов и стартап-проектов.

2. Статистические данные по финансированию краудфандинговых проектов могут быть не достоверной.

3. Идет тенденция роста вкладов индивидуальных инвесторов в краудфандинговые проекты, при этом вкладываемые деньги проекты должны уже собрать не менее 80%, от первоначально объявленной суммы.

4. Друзья и родственники краудфандинговых платформ и стартапов играют важную роль в начальном этапе сбора денег.

5. Ожидания инвесторов и разработчиков на первоначальных этапах финансирования являются очень оптимистичными.

6. Краудфандинговый капитал может заменить традиционные формы финансирования, или кредита.

1.3 Особенности правового регулирования краудфандинга в зарубежных государствах

Анализ нормативно-правовой базы, обеспечивающей становление системы применения технологии краудфандинга, демонстрирует следующую картину.

Наиболее детальная законодательная база технологии разработана в Америке. Закон «Jobs Act» от 5.04. 2014 года, оказывает стимулирующее влияние на продвижение краудфандинговых отношений в Америке.

Наряду с Америкой меры по юридическому оформлению акционерной модели коллективного финансирования стартапов были предприняты и в ряде других стран.

Аналогичный законодательный акт принят во Франции в конце 2014 года, которым установлен максимальный размер финансирования - 1,0 миллион евро. Четко сформулированы, такие понятия, как посреднические ресурсы, и инвестиционные услуги Ахмадиева М.С., Чернышова М.В. Краудфинансы, состояние и перспективы развития на современном этапе. - Международный научный журнал «Символ науки». - № 04-1/2017. - issn 2410-700х. - С. 36-44..

В августе 2015 г. Германия приняла закон, регулирующий отношения, в указанной сфере. Законом установлен максимальный объем финансирования, которые привлекаются посредством краудфандинговых платформ. Сумма не может превышать 1 тысячи евро на каждый проект.

В Канаде Закон в отношении краудфандинга направлен на привлечение инвесторов в экономику страны от компаний-эмитентов, т.е. частных предпринимателей.

Г. Габисон, анализировавший новые правила регулирования в западноевропейских странах, отмечает следующее:

а) требуется лицензирование платформ;

б) имеются ограничения по суммам сбора денег за 12-месячный период, хотя лимиты в разных странах могут и отличаться: у Италии и Великобритании они равны 5 млн. евро, а у Франции - 1 млн. евро;

в) в Великобритании каждый инвестор может инвестировать не более 10 % своих чистых активов, а в Италии и во Франции - по желанию;

г) Италия также установила дополнительные ограничения, требующие от краудфандинговой компании привлечь 5 % средств от инвесторов.

В ЕС существует ряд нормативов, в определенной степени регулирующих краудфандинговые правоотношения, однако во внутреннем законодательстве европейских стран особое внимание уделяется только краудинвестингу и краудлендингу.

ЕС применяет постановление № 593/2008, принятое Европейским парламентом и его совета от 17 июня 2008 года о праве, применимом к договорным краудобязательствам.

Для выполнения положений настоящего Положения подрядчик должен иметь договорное контрагентство.

В отношении международной юрисдикции споров, решение Совета от 22 декабря 2000г. № 44/2001 поо юрисдикциям, признаниям и исполнениям решений вопросов гражданского и коммерческого характера, и решение Европарламента и Совета от 12.12.2012г. № 1215/2012 обязательны для процедуры признания судебных актов государств-членов ЕС. Решение Европарламента и Совета от 21.04.2004 N 805/2004 в части введения Европейского исполнительного требования властей, прикрепило правила принятия всех решений гражданского и коммерческого характера, связанных с удовлетворением финансовых потребностей, не будут оспариваться должниками.

В Бельгии платформы crowdfunding и получатели должны соответствовать требованиям закона об электронной торговле.

По законодательству Эстонии заключается договор между получателем и донором о передаче вещей или услуг, при этом в этой стране отсутствует. специальный закон, регулирующий крауфандинговые отношения.

Краудфандинг в Италии в основном регулируется постановлением Нацкомиссии по ценным бумагам и биржам от 26.06.2013г. № 18592/2013 и законом от 24.03.2015г. № 33/2015, который позволяет МСП привлекать капитал через краудфандинговые платформы.

Валютное управление Сингапура использует нормативный подход к проектам crowdfunding, известный как нормативная песочница, которая позволяет стартапам (платформам) экспериментировать и внедрять различные инновации в области государственных финансов в рамках действующего законодательства.

Малайзия, в отличие от Сингапура, придерживается противоположного подхода к регулированию crowdfunding. Комиссия по ценным бумагам Малайзии стала первой страной в регионе, которая ввела лицензии на crowdfunding.

Таким образом, две страны в одном регионе имеют совершенно разные подходы к регулированию crowdfunding.

В России в 2019 г. был принят закон "О привлечении инвестиций с помощью инвестиционных площадок и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ". Этот закон вступил в силу 01.01.2020 года и касается вопросов, связанных с развитием другого источника финансирования проектов, включая краудфандинга Абдрасулова Г.Э. Специфика краудфандинга и перспективы его правового регулирования в Республике Казахстан, УДК 347.44+346.6 А 13, https://www.elibrary.ru/item.asp?id=43147980 дата входа 10.03.2021г..

Краудфандинговые площадки в Беларуси развиваются как инструмент взаимодействия инвесторов и претендентов на инвестиции, который предусмотрен в государственной программе инновационного развития страны не период с 2016 по 2020 годы.

В итоге, отсутствие правового регулирования краудфандинговых отношений не препятствует признанию Республикой Белорусь краудфандинга, также как средство инвестирования.

1.4 Возникновение и развитие краудфандинга в Республике Казахстан

Историческое развитие краудфандинга в Казахстане началась приблизительно в 2014 г., когда одновременно было запущено пять краудфандинговых площадок: Startuper, Startticket, i6, Gostart и Asar.айнвест.

Если брать существующие сайты, то в августе 2016 г. появилась краудфандинговая платформа baribirge, в ноябре 2017 г. была зарегистрирована краудфандинговая платформа Start-time.kz, с 2019 г. платформа ikapitalist работает по принципам международного финансового центра города Астана (МФЦА).

Платформа Baribirge фокусируется на творческих стартапах. Подключена платежная система в национальной валюте-тенге, которая позволяет авторам проекта не переводить комиссию с банков в партнерстве с иностранными платформами.

Стартапы расширили коворкинговое пространство для мам "Мамадом", изменили сайт Базы данных для нянек "нетолкомама", канис-терапию "лапа помощница".

Он собрал средства на выпуск альбома группы Lamp\Orchestra, детский сад Асар для пожилых людей, покупку детской недвижимости социально уязвимых слоев населения, издание книг "Сказки казахстанские" с иллюстрациями художника Вячеслава Люй-ко.

В настоящее время он собирает средства для съемок кино, фестиваля Боди-арт, строительства канатного города и спортивного центра для детей с аутизмом и другими серьезными заболеваниями.

Платформа crowdfunding Start-time финансировала более 100 проектов, из которых 20-30 проектов были представлены некоммерческими учреждениями.

Ориентируясь на опыт американских площадок, StartTime.kz он начал краудфандинговую школу. Каждый стартап бесплатный, он получает навыки и знания, необходимые для успешной работы.

Финансируемые проекты StartTime.kz это строительство большой сцены театра Артишок, казахский гоночный автомобиль "i paint Lotus 7", создание коллекции Вязания в стиле Nomad и проект DNK Code Knitwear.

Ikapitalist crowdfunding platform - первая платформа, лицензированная правилами МФЦА, и имеющая специализированный счет, где хранятся средства людей и может управляться независимо по лицензии МФЦА.

Анализ возможной доли привлеченного краудфандинга показал, что размеры рефинансирования национальных банков на иностранных краудфандинговых платформах, в том числе в развитых европейских государствах, составляют порядка 0-2% годовых.

В результате стоимость сбора средств через crowdfunding составляет от 12 до 15% в год.

Учитывая, что ставка ЦБ в России составляет 4,2%, стоимость финансирования средств на межплатформенных площадках составила от 21 до 27% годовых.

В Казахстане при базовой ставке Национального банка в 9,25% краудфандинга в регионе может привлечь средства для краудфандинга под 21 и 25% годовых.

Оказалось, что размер платформ в Казахстане выше, чем в европейских странах, но ниже, чем в РФ.

Основным преимуществом краудфандинга для краудфандинговых сайтов и самих авторов в Казахстане является отсутствие гарантий, присутствует лишь личная гарантия авторов стартапов, и все процедуры выполняются в электронном виде, от процесса документации до открытия сбора средств.

То есть, не нужно приходить в офис и работать отдельно от каждого инвестора.

Преимущество открытого сбора средств - это возможность для инвесторов моделировать свою инвестиционную историю, поскольку инвесторы полагаются не только на прибыль, но и на опыт.

Таким образом, участие в краудфандинге является двойным преимуществом для инвесторов с точки зрения доступа ко многим транзакциям, а также для заемщиков, длинных денег и низкой ставки.

Помимо преимуществ казахского краудфандинга, есть некоторые проблемы следующего характера.

Во-первых, население еще не в полной мере поняло, что такое краудфандинг, во-вторых, несколько заемщиков не качественные, в-третьих, не достаточно для того чтобы построить правовое регулирование отношений crowdfunding.

Учитывая все эти проблемные моменты, некоторые шаги были предприняты в Казахстане для разработки цифровых технологий и самого краудфандинга, в частности: сначала в декабре 2017 года правительство утвердило госпрограмму "Цифровой Казахстан".

Во-вторых, Министерство информации Республики Казахстан в настоящее время готовит законопроект об изменении и дополнении законодательства о добровольной благотворительной деятельности.

В-третьих, в июле 2019 года МФЦА crowdfunding приняла правила, регулирующие инвестиции и выпуск долгов.

Правила регулируют работу краудфандинговых платформ, гарантируя их кредитную и инвестиционную деятельность.

В частности, следует отметить, что развитие краудфандинга в Казахстане находится на контроле Президента Казахстана, который на открытом заседании по подготовке к празднованию 30-летия независимого Казахстана подчеркнул важность развития ряда меценатских и филантропических традиций общества и предложил создать единую краудфандинговую платформу.

Президент отметил следующее.

Привлечение талантливых молодых людей в дело развития страны, поскольку такая метод коллективного взаимофинансирования, как crowdfunding, набирает популярность во всем мире.

Это одна из наиболее приемлемых методов гражданской приверженности решению многих текущих проблем общества.

Предлагаю рассмотреть возможность создания уникальной краудфандинговой платформы на базе технопарка Astana Hub.

Это обеспечит эффективную координацию усилий молодых добровольцев и меценатов для позитивной трансформации страны.

Указанные меры будут способствовать развитию степени взаимопомощи и непосредственного участия молодых людей в развитии своей страны на пути прогресса https://www.inform.kz/ru/prezident-rk-predlozhil-sozdat-edinuyu-kraudfandingovuyu-platformua3749970?utm_referrer=https%3A%2F%2Fzen дата входа 10.03.2021г..

Для реализации данного предложения Президента РК необходимо внести изменения и дополнения в гражданское законодательство, налоговое законодательство, в предпринимательский кодекс, законодательство о цифровых технологиях, о ЭЦП, о благотворительной помощи и волонтерстве, о банковской деятельности и т.д.

В соответствии с внесенными изменениями и дополнениями в вышеуказанные законодательные акты должны быть закреплены решения, связанные с разработкой:

- альтернативного источника финансирования малого и среднего бизнеса - коллективного или народного финансирования (кроудфандинг);

- инвестиционной платформы (краудфандинговая платформа), что является онлайн-информационной системой для заключения краудфандинговых договоров с использованием информационных технологий и технических средств информационной системы.

При этом, автор стартап-проекта может привлекать финансирование от граждан через эти инвестиционные платформы, а физические лицаграждане РК могут инвестировать в проекты.

Перед использованием краудплатформы частные лица-инвесторы должны знать:

- риски, связанные с инвестициями, так как использующие инвестиционную платформу, подвержены высокому риску и могут привести к общей потере инвестиций.

- не нужно регистрироваться в качестве ИП;

- оператор краудфандинговой платформы для привлечения инвестиций создан в соответствии с законодательством РК;

- оператор краудфандинговой платформы внесен в специальный реестр Нацбанка РК;

- есть ограничения в сумме, которую за год вправе инвестировать одно лицо, определенные Нацбанком РК;

- имеет право подписывать договор ЭЦП;

- какое вознаграждение краудфандинговой платформы.

Схема развития краудфандинговых взаимоотношений и их законодательное регулирование приведены в рисунке 4.



Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис. 4. Схема законодательного регулирования краудфандинговых взаимоотношений

Составлен автором

Таким образом, краудфандинг является эффективным способом привлечения средств с использованием информационных технологий для реализации коммерческих и некоммерческих проектов. Для его развития необходимо нормативное регулирование и механизмы защиты прав участников соответствующих отношений.

Crowdfunding-это коллективное сотрудничество людей, которые вкладывают свои средства вместе через Интернет для поддержки проектов, которые их интересуют.

Франция была первой страной, принявшей закон, регулирующий краудфандинг в 2014 году. На сегодняшний день одной из самых прогрессивных стран являются США с трудовым законодательством.

В зарубежных странах и в России существуют соответствующие законы, регулирующие деятельность краудфандинговых отношений.

Анализ зарубежных платформ crowdfunding показывает, что crowdfunding может быть полезной альтернативой для поддержки и финансирования стартапов, позволяя малым и средним предприятиям через интернет-платформу привлекать финансирование в виде кредитов и инвестиций в уставный капитал широкого круга инвесторов.

В Казахстане краудфандинг все еще находится в зачаточном состоянии в виде платформы для сбора средств для малых и начинающих компаний.

Для того, чтобы краудфандинг стал еще одним небанковским методом сбора средств, необходимы действенные и срочные правовые меры.

Раздел 2. Проблемы правоприменительной практики по делам о краудфандинге

2.1 Специфика применения норм о краудфандинге

2.1.1 Анализ судебной практики по спорам, связанным с краудфандиновыми отношениями

Как отмечалось в первом разделе этой работы, регулирование краудфандинга в Казахстане началось только в рамках МФЦА, направленного на обеспечение защиты инвесторов и цифровых платформ, следовательно, и условий инвестирования.

Регулирование отношений краудфандинга в МФЦА вызвало большой интерес в других государствах-членах ЕАЭС.

Однако этого недостаточно для полного регулирования политических инструментов правового регулирования краудфандинга.

Частные инвесторы не обеспечены, не гарантированы их права и защита, не установлены требования к инвестиционным площадкам и ограничения на максимальный размер возможных инвестиций.

Необходимо отметить, что согласно пункту 3 ст. 715 Гражданского кодекса РК физлицам, а также и юрлицам нельзя привлекать денежных средств, как займ, от граждан в качестве предпринимательской деятельности, в противном случае такие договоры считаются ничтожными Гражданский кодекс РК https://kodeksy-kz.com/ka/ grazhdanskij_kodeks_ osobennaya_chast/715.htm дата входа 03.04.2021 г..

Этот запрет не применяется, когдва займы выдаются банками, уполномоченными государственными организациями, которые уполномочены принять депозиты граждан, или если деньги приняты взамен на ценные бумаги, при этом эмиссия ценных бумаг должны быть зарегистрированы в соответствии с законом.

Национальный банк Казахстана считает, что Казахстан можно назвать пирамидой, привлекая деньги у населения, так как обналичивание средств в виде вкладов может осуществляться только теми же коммерческими банками, почтовыми отделениями на основании лицензии, выданной компетентным органом.

Так как нет конкретного регулирования в стране краудфандинговых отношений, они должны регулироваться общими положениями гражданского законодательства.

В краудфандинге выделяют двух видов краудфандинговых отношений:

1. Отношение между краудфандинговой платформой и частными лицами, которые регулируются сервисными контрактами, в которых стороны участвуют в данном отношений.

2. Отношения между частными физлицами-инвесторами и автором проекта Особенности P2P-кредитования в России. URL: https://roem.ru/12-08-2014/109666/osobennosti-p2p-kreditovaniya-v-rossii/ дата входа 10.03.2021 г..

Между сторонами заключен законный договор, по которому автор проекта обязан выплатить вознаграждение каждому участнику финансирования.

Если это не так, человек, который дал деньги на проект, может потребовать компенсацию в суде. Перед переводом денег пользователи знакомятся с условиями предложения, объясняя, как защищаются их права.

С некоммерческим краудфандингом часто заключаются дарственные договоры, а также договоры пожертвования и благотворительные спонсорские контракты.

При коммерческом краудфандинге существуют предоплаченные договоры о займе и купли-продаже.

С учетом особенностей формирующихся отношений и принципа свободы договора стороны могут заключать договор о платном участии в оказании услуг в соответствии с механизмом краудфандинга.

Однако трудно говорить о механизмах защиты прав такого договора до появления соответствующего регулирования и прецедентного права.

Если в контракте четко указано, что сбор средств осуществляется в рамках благотворительного проекта некоммерческой организации, а платформа выступает только в качестве посредника по сбору средств, средства, полученные некоммерческой организацией, будут рассматриваться как помощь с дополнительной компенсацией в пользу платформы менее согласованной некоммерческой организации.

Средства, полученные платформой таким образом, не являются ее доходами в бухгалтерском и налоговом учете, за исключением суммы платежа. В результате налогообложение платформы происходит только с ее доходом в виде вознаграждения за сбор средств.

Однако необходимо правильно документировать эти посреднические отношения, чтобы стороны не создавали проблем с органами государственных доходов.

Например, стороны договариваются о форме отчетности о средствах, полученных благотворительными организациями, включая все доходы, без вычета комиссии.

Впоследствии, согласно отчету, эта сумма должна быть учтена на бухгалтерских и налоговых счетах некоммерческой организации в качестве благотворительного дохода.

В свою очередь, в соответствии со статьей 289 Налогового кодекса Республики Казахстан доходы в виде помощи исключаются из общего годового оборота некоммерческой организации, то есть не облагаются корпоративным подоходным налогом предприятия Налоговый кодекс Республики Казахстан,https://adilet.zan.kz/rus/docs/K1700000120 /дата входа 19.03.2021 г..

Кроме того, полученная комиссия должна выдать некоммерческой организации акт выполненной работы, согласно которому некоммерческая организация взимает такую же сумму за бухгалтерские расходы и налоговые декларации.

Таким образом, в бухгалтерском учете сторон будет полная четкая картина привлечения средств на проект краудфандинга.

Кроме того, некоммерческая организация должна принять решение о сборе средств для организации, уведомленное некоммерческой организацией, с указанием начала сбора средств, времени сбора и распределения средств через краудфандинговой платформы.

Следующий важный момент - краудфандинговая платформа - это интернет-ресурс, который регулируется Гражданским кодексом, законодательными актами о СМИ, информатике и цифровых технологиях.

В любом случае необходимо провести отдельный анализ деятельности краудфандинговой платформы.

Если подумать глобально, то кредит можно рассматривать как один из институтов дарения, который имеет имеет обременительный юридический характер, что не позволяет урегулировать такие отношения в силу действующего закона.

В этой связи, по нашему мнению, для регулирования краудфандинговых отношений необходимо выделить отдельную главу в Гражданском кодексе РК, принять отдельный закон или включить в законодательство о цифровизации.

Для этого считаем необходимым, разработать законопроект о внесении изменений и дополнений в законодательные акты РК по вопросам крауфандинговых отношений.

В мировой правоприменительной практике выработано два подхода к регулированию краудфандинга: добровольный и принудительный порядок.

Чрезмерные регулирование и надзор за краудфандингом не позволят достичь целей его развития, поэтому представляется, что в качестве основного принципа государственного регулирования краудфандинга в Казахстане должен быть выбран принцип добровольности: возможность осуществлять участниками деятельность без выполнения законодательно установленных требований, но при этом не предоставляются предусмотренные законодательством преференции.

С увеличением числа участников рынок неизбежно сталкивается с проблемой неплатежей. Некоторые споры рассматривались в суде.

Для того чтобы полностью закрыть пробелы в правовом регулировании краудфандинговых отношений, приведем некоторые судебные акты из правоприменительной практики в России и за рубежом.

В юридических кругах западных стран развивается новое направление разрешения споров-краудфандинговые судебные дела. Главное, чтобы инвесторы выбирали репрессивные акции, финансировали их, а потом делились предоставленной истцу компенсацией.

Немного об истории финансирования судебных разбирательств в США.

Судебное дело 1.

Перри Уолтон-человек, связанный с началом судебного разбирательства в Соединенных Штатах. В конце 1990-х годов Уолтону пришла в голову идея давать деньги людям, которые должны были стать предметом судебных разбирательств.

Когда домработница Уолтона была вынуждена подать в суд за автомобильную аварию, Уолтон дал ей 1100 фунтов, чтобы получить часть компенсации за успех дела. Таким образом, через два года он утроил эту сумму.

Затем он начал регулярно вкладывать деньги в судебные разбирательства, а также проводить семинары и продавать свою идею за большие деньги.

Но когда владелец баскетбольной команды НБА был привлечен к ответственности за сексуальные домогательства, Уолтон был уверен в успехе и вложил большие средства.

Но дело было проиграно. Уолтон не предусматривал возврата суммы в случае утраты условий, на которых средства были переведены клиенту. Кроме того, истец подал иск о необоснованном вмешательстве в договор между адвокатом и клиентом, в результате которого он заработал 1,6 млн.американских долларов.

Судебное дело 2.

Московский арбитражный суд впервые вынес решение о взысканий с должника задолженность краудфандинговой платформы в пользу частного инвестора. Тем самым, передача прав по договору в электронном виде признана законной.

22.03.2018 г. судебным решением окончательно удовлетворено исковое заявление об удовлетворении иска частного инвестора по взысканию долга с краудфандинговой платформы "Поток".

Руководитель платформы «Поток» Н. Абраменко сказал, что в РФ в настоящее время существует опыт взыскания денег с должников-кредиторов краудфандинговых площадок.

Данное судебное решение даст инвесторам-частным лицам уверенность о том, что краудфандинговые отношения в России защищаются гражданским законодательством, что подтверждается законностью условий кредитования, принятых через онлайн-сервис.

Компании-владельцы платформ могут легко выводить денег паосредством краудфандинговых платформ, однако они несут полную ответственность за возврат незаконно полученных средств.

В начале 2016 года ООО "Ферлланд" привлекало через краудфандинговую платформу средств людей в размере 1 млн рублей с 400 с лишним человек, каждый из них внес более 3,0 тыс. руб.

Данное общество перечислило определенную сумму инвесторам-физлицам, а через некоторое время прекратило оплату, сказал Абраменко. «Поток» передал кредит по концессионному соглашению коллекторскому агентству "Фондовый сбор", руководство Ферланда отказалось от переговоров. Иск в арбитраж подало коллекторское агентство. Согласно решению суда, Ферланд должен вернуть краудфандингу 1,4 млн рублей, включая проценты и пени по кредиту, из них 65% получают клиенты "Потока", а остальные 35% - коллекторская контора.

Учитывая положительные нормы в законе, "Поток" намеревается подать в суд и к другим должникам.

По показаниям участников данного отношения, такой механизм коллективного сбора денег с пользователей краудфандинговой платформы имеет особое значение для решения такой практики.

Как отмечает генеральный директор площадки P2B Рenenza Д. Пангин, когда сумма инвестиций гражданина составляет 10,0 тыс. рублей, судебные расходы по оплате услуг адвокатов в судебном деле, могут не соответствовать сумме инвестиций. Передача права взыскания от инвестора коллекторам осуществляется посредством договора электронной передачи.

По словам партнера, NAFCo-consultants И. Мостовой, судебный орган учитывал этот механизм при рассмотрении прочих аналогичных судебных дел. Онлайн-кредитование может не повлиять на правовое регулирование таких краудфандинговых отношений, в том числе и в том случае, если одна из сторон не выполняет свои обязательства, считает специалист. По его мнению, суд правильно принял решение, и впоследствии это послужит руководством к правильной практике взыскания долгов с недобросовестных пользователей краудфандинговых сайтов https://pravo.ru/news/201304//дата входа 19.03.2021 г..

Судебное дело 3.

В 2012 году реципиент компания AltiusManagement открыла сбор денег на сайте Кикстартер вцелях производства и издать игральные карты в стиле «ретро-хоррор». Собрав необходимые 25 тыс.долларов от более чем 800 бекеров, создатель этого cтартапа Эд Нэш сначала направил бекерам письменные отношения, а в 2013 г. вообще не отвечал на любые звонки.

Бекеры стали обращаться в судебные инстанции штата Вашингтон, который был на их стороне, и вынес решение и обязал возвратить деньги и заплатить ущерб за неисполненые обязательства и причиненные неудобства.

Всего компания AltiusManagement обязалась выплатить более 50000 долл.

Такое дело было начальным и единичным примером того, как бекерам получилось получить своих денег назад. Таким образом они смогли получить правовую защиту в случае явных неисполнения своих обязательств».

Судебное дело 4.

В 2013 году получатель 3D-принтера Pirate3D Buccaneer собрал 1438 тыс. долл.США у 1520 сторонников, поддержавших проект. Многие из них вложили в производство принтера 300 долларов и более и надеялись купить его по более низкой цене по предварительному заказу. Первые счастливые владельцы 3D-принтера Pirate3D Buccaneer должны были получить его в феврале 2014 года, но это произошло только в сентябре 2014 года. Сегодня только 60% пользователей получили 3D - принтеры Pirate3D, хотя продукт уже продается.

Потом последовало заявление, что деятельность компании Buccaneer из-за серьезных финансовых проблем заморожена и на серийное производство продукта ей срочно необходимы дополнительные средства. О сроках выполнения поставок (обязательств) - снова ни слова.

Бекеры рассказывают, что пробовали собрать средства на одной из американских краудфандинговых площадок, но потерпели неудачу.

Чтобы запустить серийную версию Zano, получатель (TorquingGroup), занимающийся ее разработкой, собрал средства на платформу Kickstarter. Необходимая сумма составляла примерно 190 тысяч доллСША.

При этом, как говорят адресаты, к реализацию проекта или производства было готово все сборочные детали и упаковочные материалы.

...