Роль исключительных прав при создании юридического лица

Итак, ограниченное вещное право - это прямо установленное законом и зарегистрированное в государственном реестре абсолютное гражданское право, закрепляющее ограниченное хозяйственное господство над чужой недвижимой вещью. [7]

Практически любая область деятельности человека предполагает использование земельных ресурсов. Последние в свою очередь ограничены самой природой, а с учетом монополии на землю частных собственников, создает ситуацию, препятствующую экономическому развитию. В связи с этим возникает необходимость обеспечить законное участие одних лиц в праве собственности иных лиц на земельные участки. Однако обязательственное право не может гарантировать прочность подобных отношений. В частности, договоры аренды зависят от воли арендодателей-собственников и их правопреемников, кроме того, договоры аренды носят краткосрочный характер. По данной причине в европейском континентальном праве появилась категория вещных прав.

Классическое пандектное право выделяет в качестве объекта ограниченных вещных прав земельные участки. Другие правопорядки выделяют, помимо самого земельного участка, построенные на нем строения и сооружения (другие недвижимые вещи).[6]

Как показывает история российского вещного права, появление категории вещных прав является объективной потребностью, ибо наличие только лишь права собственности является недостаточным для удовлетворения нужд изменяющегося экономического быта. На данный момент в российском законодательстве в отношении ограниченных вещных прав не решено несколько вопросов. Мы выделили два проблемы. Во-первых, в Гражданском кодексе Российской Федерации отсутствует определение содержания сервитута. Кроме того, присутствует лишь общая разграничение сервитутов по содержанию: для проезда и прохода через чужой участок; для строительства, эксплуатации, реконструкции линейных объектов; для иных нужд собственника недвижимости, которые не могут быть соблюдены без установления сервитута. Подобная классификация сервитутов, устанавливающая открытый перечень нужд собственника, позволяет придумывать любые сервитуты, что недопустимо. Кроме того, перечисленные в Гражданском кодексе РФ сервитуты не исчерпывают собой всевозможные виды сервитутов. [5]

Кроме того, при установлении частных сервитутов перед судами возникает целый комплекс трудных вопросов. К примеру, установить срочный или бессрочный сервитут? Определить плату за сервитут в форме единовременной выплаты или периодических платежей? Что включает в себя плата за сервитут: минимальную компенсацию потерь собственника служащей вещи или нужно добавить вознаграждение за пользование вещью? [4] Считаем, что срок сервитута нужно определять в зависимости от цели его установления. Например, по одному из таких дел судом был установлен сервитут сроком на год. [3]

С учетом того, что планировалось строительство и обслуживание электроподстанции, указанного срока недостаточно для производства таких работ. Как определить, в каком виде установить плату за сервитут: единовременно или периодическими платежами? Будет разумно, если платежи будут периодическими, поскольку оплату можно будет производить пропорционально времени, в течение которого лицо пользуется сервитутом. Что касается вопроса о вознаграждении за установление сервитута, то безусловно такое вознаграждение должно устанавливаться, поскольку в отношении обремененной части своего земельного участка собственник служащей вещи теряет возможность напрямую воздействовать на эту часть участка и извлекать пользу. Вторая проблема заключается в том, что существует конкуренция в регулировании земельных правоотношений между Гражданским (далее -- ГК РФ) и Земельным кодексом (далее -- ЗК РФ) -- между публичным и частным правом. [6] Земельное право сохраняет свое преобладающее положение. Это следует из смысла пункта 3 статьи 3 Земельного кодекса РФ, согласно которой имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками регламентируются гражданским законодательством, если другое не установлено земельным и другим специальным законодательством. [2] Существование такого подхода было бы объяснимо, при условии преобладания публичной собственности на землю. Однако в нынешних условиях, когда начинает преобладать частная собственность на землю и чем дальше, тем больше, то такое возвышенное положение земельного права над гражданским правом вызывает сомнения в необходимости такого подхода. Считаем, что нужно внести изменения в соответствующую статью Земельного кодекса и устранить данное противоречие. Ведь при частной собственности на землю, в приоритете не должно быть публичное регулирование, ибо тогда правоотношения перестают быть частными, свободными, автономными. Таким образом, с постепенным переходом публичной собственности на землю в частную собственность, а также по причине того, что земля является ограниченным ресурсом для человеческой деятельности, остро встает вопрос правильного законного регулирования прав на чужие недвижимые вещи.

Хотя реформами постепенно изменяются нормы относительно ограниченных вещных прав, многое еще предстоит сделать. Среди нескольких еще нерешенных проблем мы выделили два больших вопроса.

Первая проблема касается сервитута. Последний слабо урегулирован в законодательстве. По этой причине перед судами часто встают различные вопросы, например, касаемо сроков, платы за установление сервитута. Кроме того, законодатель до сих пор оставляет открытым перечень случаев, когда может быть установлен сервитут. Хотя, как известно, перечень вещных прав регламентируется законом и не может изменяться соглашением сторон. Вторая проблема касается конкуренции ЗК РФ и ГК РФ. На данный момент, преимущество имеют нормы ЗК РФ в отношении земельных участков. Хотя последний является актом публичного права, а права на земельные участки в большинстве своем переходят в частные руки. Какая автономия воли, присущая частному праву, может соблюдаться, если ЗК РФ стоит в приоритете перед ГК РФ?

Согласно российскому правопорядку, если собственник возводит на своем земельном участке строение и при этом нарушает какие-то нормативные предписания (градостроительные нормы и правила, регламенты, санитарные нормы и т. п.), собственник соседнего земельного участка имеет право предъявить негаторный иск. Когда строительство не нарушает указанных нормативных положений, право на негаторный иск отсутствует. Если при этом затронуты интересы соседа (ограничивается доступ света на земельный участок, закрывается приятный вид и т. д.), возникает коллизия права, то есть ситуация, при которой осуществление одного субъективного права затрудняет или делает невозможным осуществление другого субъективного права.

По общему правилу в указанных ситуациях действует принцип превенции: каждый осуществляет свое право постольку, поскольку для него это фактически возможно. Однако если собственник недвижимости желает гарантировать себе дополнительное удобство или приятнось в форме «права света и вида», он должен добиваться от соседа установления отрицательного сервитута, что, согласно действующему российскому законодательству, вряд ли возможно. Однако следует заметить, что в действующем российском законодательстве не предусмотрена обязанность и возможность соответствующего органа государственной власти проверить объективную необходимость сервитута при его государственной регистрации.

В качестве примеров, когда пробелы в праве интеллектуальной собственности могли бы быть устранены с помощью применения вещного права по аналогии, можно привести следующие:

- отсутствие норм о доле в исключительном праве и распоряжении ею и возможность применения по аналогии норм о доле в праве собственности и распоряжения ею;

- отсутствие норм об истребовании исключительного права и возможность применения по аналогии норм о виндикации (вопрос о виндикации товарных знаков при регистрации отчуждения исключительного права по поддельным документам);

- отсутствие норм о прекращении исключительного права в связи с тем, что оно не может принадлежать данному лицу, и возможность применения соответствующих норм о прекращении права собственности;

- отсутствие норм об отказе от исключительного авторского и смежного права и возможность применения норм об отказе от права собственности.

Может быть в ходе реформирования вещного права законодатель обратит внимание на норму п. 3 ст. 1227 ГК с позиций ее обоснованности, целесообразности и полезности для правоприменения и оборота в целом.

ГЛАВА 3. СПЕЦИФИКА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ ПРИ ПРЕКРАЩЕНИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

3.1 Особенности правового регулирования исключительных прав при реорганизации юридического лица

Реорганизация юридического лица представляет собой способ прекращения существования юридического лица с переходом его прав и обязанностей (правопреемством) к другим лицам. Правопреемство в данном случае является универсальным, поскольку к вновь созданному юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица по всем обязательствам, существующим к моменту реорганизации. Реорганизацию юридического лица допустимо рассматривать как разновидность одновременно двух процедур: с одной стороны, реорганизация является одной из возможных форм создания нового юридического лица; с другой стороны, в результате реорганизации прекращает свою деятельность (ликвидируется) уже существующее (существующие) юридическое лицо (лица).

Действующее гражданское законодательство допускает реорганизацию юридического лица в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

В результате слияния из двух или более юридических лиц образуется одно вновь созданное. В результате присоединения одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому юридическому лицу; деятельность присоединяемых юридических лиц прекращается.

При разделении юридическое лицо «расщепляется» на два или более новых юридических лица; деятельность реорганизуемого юридического лица прекращается. Выделение предполагает создание одного или нескольких юридических лиц за счет их выделения из состава реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. 

Преобразование характеризуется сменой организационно-правовой формы юридического лица (допустимые формы преобразования юридических лиц определяются ГК и другими федеральными законами).

Реорганизация в форме слияния, разделения, выделения и преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При присоединении одного юридического лица к другому первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

2. Правопреемство при реорганизации юридических лиц оформляется на основании специального документа -- передаточного акта (ст. 59 ГК).

Содержанием указанного документа является указание на вид и сущность обязательств в отношении всех кредиторов и должников реорганизуемого юридического лица, включая обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК).

Следует учитывать, что правопреемство при реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения осуществляется автоматически, при этом составление передаточного акта (а также его содержание) не является обязательным условием, подтверждающим факт правопреемства. В случае спора в качестве доказательств могут быть представлены выписки из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица и документы реорганизованных (прекративших деятельность) юридических лиц, определяющие соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство (п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

3. Допускаются следующие виды реорганизации:

1) реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК). Например, разделение юридического лица может сопровождаться преобразованием одного из вновь создаваемых субъектов в новую организационно-правовую форму. Указанные процедуры реорганизации могут производиться как поэтапно, так и одномоментно;

2) участие в процедуре реорганизации нескольких (более двух) юридических лиц, в том числе имеющих различную организационно-правовую форму (смешанная реорганизация). Подобного рода реорганизация возможна, если ГК или иной специальный закон допускает преобразование юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК). Например, слияние акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и полного товарищества возможно при условии приобретения вновь образованным юридическим лицом одной из указанных организационно-правовых форм (п. 1 ст. 68 ГК).

Смешанная реорганизация и реорганизация, сочетающая различные формы, могут использоваться одновременно.

4. По общему правилу реорганизация юридического лица является добровольной и осуществляется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

Принудительная реорганизация юридического лица возможна в случаях, предусмотренных законом, по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Так, коммерческая организация, занимающая доминирующее положение на рынке и систематически осуществляющая монополистическую деятельность, может быть реорганизована в форме разделения или выделения одной или нескольких организаций по решению суда, принятому по иску антимонопольного органа (п. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции).

Также в ряде случаев реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (см. п. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции).

5. Принятие решения о реорганизации юридического лица сопровождается следующими обязательными процедурами:

1) уведомление регистрирующего органа о начале реорганизации с указанием ее формы. На основании данного уведомления происходит внесение записи в ЕГРЮЛ о том, что юридическое лицо (лица) находится в процессе реорганизации;

2) публикация реорганизуемым юридическим лицом уведомлений о своей реорганизации;

3) письменное уведомление всех известных кредиторов.

Указанные процедуры направлены на обеспечение прав кредиторов, которые вправе требовать от реорганизуемого юридического лица (первоначального должника) досрочного исполнения обязательства, а в случае невозможности досрочного исполнения -- прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Подобные требования могут предъявляться исключительно в судебном порядке.

Однако к реорганизации юридического лица в форме преобразования не применяется правило ГК о досрочном (по требованию кредиторов) исполнении обязательств, возникших до начала процедуры реорганизации. В то же время сохраняется обязанность юридического лица уведомить налоговый орган о начале реорганизации в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о преобразовании.

6. В целях защиты кредиторов закон также устанавливает правило о солидарной ответственности следующих субъектов:

-- органов управления реорганизованных юридических лиц и самого реорганизованного юридического лица (если кредитор не получает досрочное исполнение или возмещение убытков);

-- реорганизованного юридического лица и созданных в результате реорганизации юридических лиц (если передаточный акт не позволяет установить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства реорганизованных юридических лиц распределены неравномерно, что существенно нарушает интересы кредитора).

7. Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным в судебном порядке по требованию участников реорганизуемого юридического лица, а также третьих лиц, если такое право предоставлено им законом. Основанием для признания решения о реорганизации юридического лица недействительным может быть, в частности, нарушение процедуры принятия такого решения, предусмотренной законом и учредительными документами юридического лица. Последствием такого признания будет обязанность возмещения убытков кредиторам реорганизованного юридического лица и его участникам, не голосовавшим или голосовавшим против принятия решения о реорганизации. Такая обязанность носит солидарный характер и возлагается на лиц, недобросовестно способствовавших принятию признанного судом недействительным решения о реорганизации (например, на всех участников общего собрания акционеров).

Процедура реорганизации может быть прекращена или приостановлена (с возможностью возобновления процедуры в любой момент) в период до момента государственной регистрации юридического лица (лиц), создаваемого в результате реорганизации. О принятии решения об отмене процедуры реорганизации должен быть уведомлен регистрирующий орган. Уведомление о приостановлении процедуры реорганизации не требуется.

Реорганизация - одна из форм создания или ликвидации юридических лиц, в результате которой происходит прекращение или изменение правового положения юрлица и осуществляется переход прав и обязанностей от одной компании к другой. Реорганизация осуществляется как добровольно (по решению уполномоченных лиц) так и принудительно (решение принимается судом по иску антимонопольного органа). Практика принудительной реорганизации юридических лиц в России на сегодняшний день отсутствует, поэтому о данном способе прекращения деятельности компании можно сказать совсем немного: целью принудительной реорганизации является разукрупнение юридических лиц и образование новых хозяйствующих субъектов. Такая реорганизация осуществляется в двух формах: разделение и выделение (ст. 38 Закона № 135-ФЗ от 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции»).

В то же время добровольная реорганизация - способ, который довольно часто применяется при создании новых юридических лиц или для прекращения деятельности уже существующих. Проводится она по решению участников (акционеров) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, и может быть проведена в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Статьей 19.1. Закона «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г. предусмотрена новая форма реорганизации акционерных обществ - разделение или выделение юридического лица, осуществляемое одновременно со слиянием или присоединением.

Решением общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме разделения или выделения может быть предусмотрено в отношении одного или нескольких юридических лиц, создаваемых путем такой реорганизации, положение об одновременном слиянии либо присоединении создаваемого юрлица к другому. При этом такая реорганизация проводится в общем порядке, установленном законодательством РФ. Договор о слиянии или присоединении подписывается от имени создаваемого юридического лица тем лицом, которое определено решением общего собрания акционеров.

Решению о реорганизации предшествует серьезная подготовительная работа, которая включает в себя составление плана реорганизации, который нужен для того, чтобы все дальнейшие действия носили слаженный характер. Такой план поможет соблюсти сроки, установленные законом для уведомления налоговых органов о принятии решения о реорганизации и о создании новых юридических лиц и кредиторов, чтобы они имели возможность предъявить требования о досрочном исполнении компанией своих обязательств.

Следует также провести оценку имущества, иных активов юридического лица, установить, каковы его обязательства перед различными кредиторами. Принятие решения о реорганизации относится к исключительной компетенции общего собрания участников и может быть принято только при условии, что все участники проголосовали единогласно (подп. 11 п. 2 ст. 33, и абз. 2 п. 8 ст. 37 Закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1992 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Решение принимается только по предложению совета директоров и на общем собрании акционеров. «За» реорганизацию должно быть подано не менее 50% голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (подп. 2 п. 1 ст. 48, п. 3, 4 ст. 49 Закона № 208-ФЗ от 26 декабря 1996 г. «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ).

Необходимо также помнить, что в соответствии с пунктом 1 статьи 52 этого Закона при наличии в повестке дня общего собрания акционеров вопроса о реорганизации юридического лица сообщение о его проведении должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до предполагаемого собрания. После приятия решения о реорганизации общества (а при слиянии или присоединении - с даты принятия решения о реорганизации последним из обществ) следует письменно уведомить об этих планах инспекцию, в которой общество состоит на учете, - не позднее чем через 3 (три) дня, и, как уже упоминалось, следует известить кредиторов общества и опубликовать эту информацию в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юрлиц, Сообщение о принятом решении принимается не позднее чем через 30 дней.

При реорганизации юридического лица может возникнуть необходимость в расторжении трудовых договоров с сотрудниками, но нелишне помнить, что изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация не может служить основанием для расторжения трудовых договоров с работниками компании (абз. 5 ст. 75 ТК РФ). Некоторые юристы высказывают мнение, что при присоединении или слиянии юридические лица подлежат ликвидации, и работники могут быть уволены по части 1 статьи 81 Трудового кодекса - «Расторжение трудового договора в связи с ликвидацией юридического лица».

Однако согласно постановлению Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ», основанием для увольнения работников по пункту 1 части 1 статьи 81 ТК РФ может служить решение о ликвидации юридического лица, т.е. решение о прекращении его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, принятое в установленном законом порядке (ст. 61 ГК РФ). А подпунктами 1 и 2 статьи 58 ГК РФ установлено, что при слиянии или присоединении одной компании к другой права и обязанности присоединившегося лица или сливающихся организаций переходят к вновь возникшему юридическому лицу (слияние) или к тому юрлицу, к которому осуществлено присоединение.

Таким образом, при реорганизации компании увольнение сотрудников по части 1 статьи 81 ТК РФ будет неправомерным. Трудовой договор с работником при реорганизации фирмы может быть расторгнут только в случае отказа самого сотрудника от продолжения работы в организации в связи с ее реорганизацией. Увольнение работника может быть допущено и из-за сокращения штата реорганизуемой компании, однако тут необходимо помнить ряд правил: Часть 2 статьи 81 ТК РФ свидетельствует о том, что увольнение работника в связи с сокращением численности штата допустимо, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как на вакантную должность, соответствующую квалификации сотрудника, так и на вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу).

Постановлением Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 г.№ 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» также установлена обязанность работодателя предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. При решении вопроса о переводе сотрудника на другую работу необходимо также учитывать реальную возможность работника выполнять предлагаемую ему работу с учетом образования, квалификации, опыта работы. О предстоящем увольнении сотрудник должен быть предупрежден персонально и под расписку не менее чем за два месяца до этого события. Работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения указанного срока, выплатив дополнительную компенсацию в размере среднего заработка, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.

Статьей 179 ТК РФ установлен перечень категорий граждан, которые имеют преимущественное право оставаться на работе при сокращении численности или штата работников.

Это сотрудники с самой высокой производительностью труда и квалификацией. При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается:

а) семейным гражданам - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию);

б) лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком;

в) сотрудникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание;

г) инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества;

д) работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Необходимо также изучить коллективный договор на предмет указания в нем иных групп сотрудников, которым предоставлено преимущественное право оставления на работе при равной производительности труда и квалификации. При расторжении трудового договора в связи с сокращением численности увольняемому сотруднику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

Государственная регистрация в соответствии со статьей 14 Закона № 129-ФЗ от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» при регистрации компании, создаваемой путем реорганизации в регистрирующий орган предоставляются следующие документы:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации;

- учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники и копии); решение о реорганизации юридического лица;

- договор о слиянии (при слиянии обществ);

- передаточный акт или разделительный баланс (хотелось бы отметить, что форма передаточного акта или разделительного баланса законодательно не установлены);

- документ об оплате государственной пошлины; документ, подтверждающий предоставление в территориальное отделение ПФР сведений о каждом работающем у него застрахованном лице в порядке и на основаниях, предусмотренных подпунктами 1-8 пункта 2 статьи 6 и пункта 2 статьи 11 Закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования».

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующим органом в срок, не превышающий пять рабочих дней с даты представления документов в регистрирующий орган.

В случае если местонахождение юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемой компании, то:

- госрегистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, осуществляется по месту нахождения одного из реорганизуемых юридических лиц;

- госрегистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица;

- госрегистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, осуществляется по месту нахождения юридического лица, из которого выделяются юридические лица;

- госрегистрация юридического лица, создаваемого путем прекращения деятельности присоединенного юридического лица, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица, к которому присоединяется юридическое лицо;

- госрегистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения, осуществляемой одновременно с присоединением, и госрегистрация прекращения деятельности такого акционерного общества осуществляются регистрирующим органом по месту нахождения акционерного общества, реорганизуемого в форме разделения или выделения.

В том случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одной или нескольких организаций, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о прекращении деятельности по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юрлиц.

Реорганизация компании считается завершенной с момента госрегистрации: вновь возникшей организации, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность (преобразование); вновь возникшего юридического лица, а компании, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность (слияние); последнего из вновь возникших юридических лиц, а компания, реорганизованная в форме разделения, считается прекратившей свою деятельность (разделение); последнего из вновь возникших юридических лиц (выделение);

Реорганизация компании в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

Хотелось бы отметить, что госрегистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном действующим законодательством РФ. Реорганизация предприятия, осуществляемая в форме разделения или выделения юридического лица, которая проводится одновременно со слиянием или присоединением, считается завершенной с момента внесения в Единый государственный реестр ЮЛ записей о прекращении деятельности общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения и о госрегистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения. Сначала вносится запись о госрегистрации компании, создаваемой путем реорганизации в форме разделения или выделения, затем - запись о прекращении его деятельности.

При реорганизации юридических лиц реорганизуемое Общество обязано не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации (а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в «Вестнике государственной регистрации» сообщение о принятом решении (п. 5 ст. 51 Закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п. 6 ст. 15 Закона № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах»).

Уведомление кредиторов и объявление о реорганизации должно содержать примерно следующую информацию: наименование реорганизуемого общества, сообщение о реорганизации и способе ее проведения, сроки для обращения кредиторов, адрес для обращений и телефон для справок.

Кредиторы вправе потребовать в течение 30 дней с даты направления им уведомления или со времени опубликования сообщения о принятом решении досрочного прекращения или исполнения обязательств организации и возмещения им причитающейся задолженности.

Кредиторы, появившиеся после утверждения разделительного баланса, тем не менее, имеют право требовать досрочного исполнения обязательств и компенсации убытков. Отсутствие надлежащего уведомления кредиторов может служить основанием для отмены результатов реорганизации в судебном порядке. Новые обязательства при реорганизации обществ в форме слияния, разделения и выделения права и обязанности каждого их них переходят к вновь возникшему юрлицу (или к возникшим юридическим лицам) в соответствии с разделительным балансом.

При присоединении и преобразовании права и обязанности реорганизованного общества переходят к новой компании в соответствии с передаточным актом. Согласно статье 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства, и порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт, разделительный баланс.

К преемнику переходят имущественные (могут быть и исключительные) права, а также имущественные обязанности. Если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

При реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить: в полном объеме: только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании); к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении); частично - как к одному, так и к нескольким правопреемником (при выделении).

Оценка имущества, право на которое переходит к вновь созданному в процессе реорганизации предприятию, устанавливается органом, принимающим решение о реорганизации предприятий (собранием участников, акционеров).

На практике очень часто возникают ситуации, когда реорганизуемое лицо имеет задолженность по налогам. Ошибочны предположения, что к данным обязательствам перед бюджетом применяются нормы ГК РФ. В соответствии со статьей 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также иные имущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Налоговые правоотношения строятся на властных полномочиях государства и не могут регулироваться ГК РФ.

Таким образом, правопреемник в отношении обязательств по уплате налогов определяется по правилам налогового законодательства. Согласно статье 50 НК РФ исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юрлица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны им до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник (правопреемники) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям.

Кроме того, на правопреемника (правопреемников) возлагается и обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Реорганизация компании не изменяет сроков исполнения ее обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками). В соответствии со статьей 50 НК РФ обязанность по уплате налогов переходит: при слиянии нескольких организаций - на юридическое лицо, возникшее в результате этого слияния; при присоединении одного юридического лица к другому - на юридическое лицо, присоединившее другое; при разделении - на юридические лица, возникшие в результате разделения.

При наличии нескольких правопреемников доля участия каждого из них в исполнении обязанностей реорганизованного юридического лица по уплате налогов определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного юрлица либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов каким-либо правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие юрлица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица. При выделении из состава компании одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не возникает.

Если в результате выделения из состава организации одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица. При преобразовании одной компании в другую правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо.

3.2 Пути совершенствования правого регулирования реорганизации юридических лиц

Институт реорганизации юридических лиц сравнительно молод, поэтому он требует внедрения значительных инновационных проектов, для развития и перспективного построения современных тенденций в области управления юридическим лицом. Этот процесс должен затронуть широкий круг субъектов, участвующих в реорганизации. Прежде всего - законодательный орган, разрабатывающий и утверждающий нормативную диспозитивную базу, определяющий ответственность за нарушение закона. Также к подобным субъектам относятся руководители организаций и учреждений, учредительные органы, лица, права и законные интересы которых могут быть нарушены реорганизацией на любом этапе ее осуществления.

Основной задачей при рассмотрении проблем современного процесса реорганизации состоит в определении общих перспективных направлений и тенденций развития в области управления предприятием. Проблема поиска новых методов и средств развития внутриорганизационных и внешних связей затрагивает вопросы управления предприятиями с использованием передовых информационных и коммуникационных технологий.

Законодательство регламентирует работу всех выше перечисленных участников, определяет правовую позицию всех сторон, обусловливает направление стадий реорганизации юридических лиц.

Для усовершенствования процесса реорганизации прежде всего стоит ужесточить меры ответственности, то есть последствия, которые ожидают субъект правоотношений при нарушении этих норм. Они строго оговорены законом и применяются государственными органами в соответствии с их полномочиями. Ответственность за нарушение норм законодательства при реорганизации закреплена и в Налоговом Кодексе, в Кодексе об административных правонарушениях, в Уголовном Кодексе РФ. Основным видом санкции, применяемой к нарушителям в процессе реорганизации является штраф. Он является санкцией исполнения ответственности во всех отраслях права, касающихся реорганизации.

Поскольку процесс реорганизации предусматривает регистрацию вновь возникших юридических лиц, то уместно применить норму УК РФ, запрещающую действие юридического лица без государственной регистрации. В частности, согласно ст. 171 УК РФ предпринимательская деятельность без регистрации или специальной лицензии запрещена. Ответственностью за это преступление является штраф от 300 до 500 МРОТ за срок от трех до пяти месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет. С моей точки зрения, чтобы усилить правовую ответственность, возникающую при нарушении это статьи, следует увеличить сумму штрафа и применять эту санкцию в совокупности с исправительными работами, предполагаемыми законодателем, как самостоятельная санкция. Также штраф можно присоединить и к другим видам наказаний, а не рассматривать как особый вид.

КоАП РФ п. 1 ст. 14 также содержит нормы ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Это нарушение предполагает наложение административного штрафа до 100 МРОТ.

Налоговый Кодекс устанавливает правило, что правопреемник при реорганизации предприятия возлагает на себя бремя уплаты штрафов, наложенных на юридическое лицо еще до начала реорганизации. Когда доля правопреемника не определена в разделительном балансе, нет возможности исполнения обязательств по уплате налогов в полном объеме, то вновь возникшие лица солидарно исполняют возникшие обязательства по решению суда. Выделение не подразумевает правопреемство в части исполнения обязательств по уплате налогов.

Помимо этого, штраф уплачивается, если вновь образованное лицо пропустило сроки постановки на учет в налоговом органе.

Таким образом, законодательно должны быть рассмотрены и закреплены все нюансы осуществления предпринимательской деятельности. Чтобы не возникало подобных коллизий, необходимо своевременно и в полном объеме вести документооборот, процесс подготовки документов при реорганизации.

Очевидными приоритетными направлениями института реорганизации, требующими модернизации, остаются наиболее проблемные вопросы, направленные на ликвидацию недостатков при реализации прав кредиторов и должников, при осуществлении конвертации акций, направленные на усовершенствование самой процедуры реорганизации в целом.

Гарантии, которые подразумевает реорганизация, направлены в основном на реализацию прав кредиторов, поэтому одним из самых явных недостатков системы реорганизации является нарушение прав и интересов, закреплённых в Гражданском Кодексе. Чтобы наиболее полно отразить требуемые изменения, существует мнение о введение в действие нового законодательного проекта, включающего все изменения для всех форм реорганизации, рассматриваемых в ст. 57 ГК РФ.

Первоначально изменения должны коснуться обязанности кредиторов более четко и достаточно давать характеристику требованиям, предъявляемым к определенному юридическому лицу. Достаточное требование подразумевает такое требование, которое дает понять кредитору, что ему выдана безотзывная гарантия такой организацией, кредитоспособность которой не вызывает сомнения

Закрепленные законом способы защиты не являются достаточными, поскольку не всегда возможно реально оценить последствия реорганизации, влияющие на кредиторов, не всегда возможно понять кому и в каком объеме отошли обязательства по исполнению. На практике требование по уплате долговых обязательств кредиторам часто остается не реализованным. Для этого не всегда достаточно сведений о начале реорганизации, публикуемых в СМИ, кредиторов необходимо уведомлять о финансовом положении юридических лиц, участвующих в реорганизации, чтобы решение кредиторов о предъявлении требований по досрочному погашению долга было взвешенным. Права кредиторов также предусматривают требование кредиторов досрочно погасить обязательства, возникшие до опубликования информации о реорганизации.

В обязанности должника входит исполнить обязательство надлежащим образом заявленное требование. При невозможности выполнения своих обязательств, вновь образовавшиеся субъекты правоотношений несут солидарную ответственность по заявленным требованиям кредиторов.

Кроме защиты кредиторов нужно помнить и о защите самого юридического лица, находящегося в процессе реорганизации, от неблагоприятного результата имущественного характера. В настоящее время этот вопрос не рассматривается, предпочтение отдается интересам кредиторов и инвесторов, представляя им возможность требования досрочного исполнения или прекращения обязательств. Чтобы избежать банкротства юридического лица, находящегося в реорганизации, предлагается подача иска в суд кредиторами, заинтересованными в исполнении обязательств. Если реорганизуемая корпорация предъявит доказательства того, что в результате исполнения процедур реорганизации не возникнет угрозы ненадлежащего исполнения обязательств, суд может отказать в удовлетворении требований по иску. Рассмотрев такое нововведение в закон, возможно отметить положительные и отрицательные стороны. Позитивно отразится на правовом регулировании реорганизации реализация прав юридического лица, среди недостатков можно выделить то, что суды начнут вводить обеспечительные меры, направленные на приостановление реорганизации.

Помимо кредиторов, юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, равно как и лица, созданные после, можно защитить признания недействительности реорганизации. В связи с этим, возможно внести изменения об уменьшении сроков исковой давности для признания недействительности процесса и только в судебном порядке. Оснований для признания недействительности реорганизации, также и недобросовестной реорганизации, закон не устанавливает. В судебной практике тоже не содержится критериев для определения оснований.

Граница между признанием реорганизации недействительной и признанием несостоявшейся сводится к тому, что судебный акт о недействительности не приводит к ликвидации вновь образовавшегося субъекта правоотношений; признание же реорганизации несостоявшейся в судебном порядке лишает участника, намеренно совершившего эту процедуру, права на участие в данной корпорации.

Отдельно можно рассмотреть вопрос о применимости сроков, исчисляемых в процессе реорганизации на определенном этапе. Следует выделить две позиции, каждая из которых затрагивает интересы либо кредиторов, либо субъекта права, находящегося в процессе реорганизации. Кредитор подает требование в срок не позднее тридцати дней с момента опубликования в СМИ информации о реорганизации. Некоторые цивилисты считают, что разумно продлить срок подачи требований до шестидесяти дней, чтобы дать кредитору время достаточно полно обосновать свое требование. Но можно предположить, что со всеми затратами времени на обоснование своего запроса, подготовку требования, почтовые пересылки, этот срок самый приемлемый с точки зрения законности его исчисления.

Уведомление о реорганизации юридического лица направляется в средства массовой информации в течение трех дней, без учета выходных и праздничных дней. С момента принятия решения о реорганизации, юридическое лицо обязано сообщить в государственный орган, осуществляющий регистрацию, о начале процедуры. Для самого юридического лица может показаться, что этот срок не оправдан узкими временными границами, поскольку сама реорганизация сопровождается подготовкой большого пакета документов. И учредители, принявшие решение о реорганизации могут просрочить подачу сведений и опоздать с уведомлением. Однако на практике эти сроки весьма четко регламентируют весь процесс, не позволяют образоваться бумажной волоките.

Нормами права определен тридцатидневный срок с даты принятия решения для уведомления кредиторов. Последствия пропуска исчисления этого срока не указано. ГК РФ не устанавливает также жёсткие временные границы для предъявления требований кредиторами. Значит, они могут требовать досрочного прекращения обязательств на любом этапе процедуры. Следовательно, ущемлением прав кредиторов будет определение срока, в течение которого они могут обратиться с запросом о досрочном исполнении обязательств.

Смена организационно - правовой формы при реорганизации в форме преобразования подразумевает ликвидацию одного из участников правоотношений. Вновь образованному субъекту права присваивается новый ИНН, ОГРН. Если прежнее предприятие вело уплату налогов по упрощенной системе, оно захочет продолжать подобную уплату налогов. Для этого налоговое законодательство предоставляет право подать заявление в течение пяти рабочих дней в соответствующий орган. Подача заявления с нарушением сроков, не представляет заявителю возможности применять УСН. Однако налоговый орган не может отказать в использовании УСН. Ведь согласия на выбранную систему налогообложения не требуется, заявителю достаточно уведомить налоговые органы. В свою очередь налоговый орган, принимая декларацию по УСН, соглашается с системой уплаты налога.

Наконец, уведомление кредиторов должно осуществиться в пятидневный срок со дня принятия решения о реорганизации. Эта норма права довольно молодая, ранее действующая редакция Закона о регистрации юридических лиц не содержала подобного указания.

Требует вмешательства также процедура осуществления уведомления регистрирующих органов. Запись о внесении изменений в ЕГРЮЛ происходит на основании заявления юридического лица. Если в реорганизации участвует несколько юридических лиц, то запись вносится в отношении каждого такого лица. В подтверждении осуществления этой процедуры юридическому лицу предоставляется свидетельство о внесении записи о внесении записи в Единый государственный реестр юридического лица, а также выписка из ЕГРЮЛ.

Для того, чтобы выписка из ЕГРЮЛ, содержащая полный объем сведений о предприятии, была оформлена верно, данные внесены без ошибок, необходимо особенно точно заполнять заявление о предприятии, находящемся в процедуре реорганизации, причем заявление должно быть заверено нотариальным образом. А так ли обязательно ли заверять форму заявления в нотариальной конторе? Несомненно, что законодатель предписывает заверять все заявления, направляемые в регистрирующий орган, у нотариуса, потому что подпись заявителя должна быть засвидетельствована в установленном порядке. Сама процедура заверения формы заявления весьма усложняет и затягивает процесс, но не дает возможности вмешательства в дела компании лиц, не имеющих соответственных полномочий.

Рассматривая такой вид корпоративного образования как акционерное общество, находящееся в процессе реорганизации, можно прийти к выводу, что участникам этого общества сложно самим определить экономическую обоснованность курса конвертации акций. Экспертная оценка в данном случае может быть не предусмотрена Уставом общества. Чтобы обеспечить законность проведения данной процедуры, целесообразно ввести норму об обязательном проведении экспертизы, а ее отсутствие приводило бы к недействительности решение общего собрания о реорганизации.

Основным способом предотвращения злоупотребления своим положением как со стороны кредитора. Так и со стороны самого юридического лица, может стать внесение изменений в действующие нормы права. Правильным будет определение диспозитивности максимальных сроков для предъявления требований, требование по предъявлению должником отчетности об уведомлении кредиторов в регистрирующий орган, с приложением текста сообщения.