Завещание, как односторонняя сделка

Можно согласиться с мнением о том, что исполнителем завещания может быть назначено и юридическое лицо.

Согласно п.1 ст.1059 ГК РК исполнитель завещания имеет право отказаться от обязанностей, заранее известив об этом наследников по завещанию. Освобождение исполнителя завещания от его обязанностей возможно также по решению суда по заявлению наследников.

При удостоверении завещания необходимо подробно изложить, в чем должны заключатся действия по исполнению воли наследодателя, какие права и обязанности возлагаются на исполнителя. К обязанностям относятся:

осуществлять охрану наследства и управлять им;

принять все возможные меры, чтобы известить всех наследников и отказополучателей об открытии наследства в их пользу;

получить причитавшиеся наследодателю денежные суммы;

выдать наследникам причитающееся им имущество в соответствии с волей наследодателя и законодательными актами;

обеспечить исполнение наследниками возложенных на них завещательных отказов;

исполнить завещательные возложения, либо требовать от наследников по завещанию исполнения завещательного возложения;

производит очистку наследства от долгов.

Исполнитель завещания вправе вступать от своего имени в судебные и другие дела, связанные с управлением наследством и исполнением завещания, а также может привлекаться к участию в таких делах.

Исполнитель завещания осуществляет свои функции в течение срока, разумно необходимого для очистки наследства от долгов, взыскания причитавшихся наследодателю сумм и вступления всех наследников во владение наследством.

Также исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов по управлению наследством и исполнению завещания. В завещании может быть предусмотрена выплата вознаграждения исполнителю завещания за счет наследства.

По исполнении завещания исполнитель завещания обязан предоставить наследникам по их требованию отчет.

Таким образом, содержание завещания не должно противоречить закону, может состоять в назначении наследников с указанием имущества. Свобода завещания ограничивается в пользу несовершеннолетних и нетрудоспособных детей, нетрудоспособного супруга, родителей (усыновителей), имеющих право на обязательную долю в наследстве и именуемые обязательными наследниками. Кроме того, завещатель вправе указать в завещании другого наследника на случай, если назначенный им наследник не примет его или умрет до открытия наследства, то есть осуществляется подназначение.

Завещатель вправе обусловить получение наследства определенными условиями относительно характера поведения наследника, кроме тех которые влекут ограничение гарантируемых Конституцией прав и свобод граждан.

Также к завещательным распоряжениям относится завещательный отказ, возложение и назначение исполнителя завещания.

Завещательный отказ возлагает на наследника по завещанию исполнение каких-либо обязательств в пользу одного или нескольких лиц, которые приобретают право требовать его исполнения. Вне завещания завещательный отказ не имеет юридическую силу.

Возложение- завещатель возлагает на наследника исполнения каких- либо действий, направленных на осуществление общеполезной цели, в котором отсутствует управомоченное лицо, которое могло бы осводить наследника от исполнения.

Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании лицу, наследнику либо иному лицу не являющемуся наследником.

1.3 Форма завещания

Завещание является сделкой строгой формы, несоблюдение которой влечет недействительность завещания. И это понятно, поскольку составление завещания существенно затрагивает интересы как самого завещателя, так и тех лиц, которых завещание так или иначе касается. Завещатель заинтересован в том, чтобы при исполнении завещания не произошло искажения его воли, чтобы судьба наследства после смерти завещателя была определена именно так, как он того хотел. В свою очередь, и наследники не только по материальным, но и по морально-этическим соображениям должны быть заинтересованы в том, чтобы с наследством поступили по-людски, выполнив последнюю волю завещателя. А для этого гражданским кодексом учтен ряд правил по составлению и подписанию завещания. В соответствии со ст. 1050 ГК РК оно должно быть составлено в письменной форме с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено.

Надлежаще оформленными признаются:

1 нотариально удостоверенные завещания;

2 завещания, приравненные к нотариально удостоверенным.

Так как завещание является сделкой, непосредственно связанной с личностью завещателя, то нотариус удостоверяет лишь те завещания, которые ему лично предоставлены завещателем. Поэтому не допускается удостоверение завещания через представителя последнего (поверенного, действующего по доверенности или на основании закона).

Согласно п. 136 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий не может быть удостоверено также одно завещание от имени нескольких лиц. Власов Ю.Н. Наследственное право РФ. М., 1998

Если у нотариуса имеются основания предполагать, что лицо обратившееся к нему, находится в таком состоянии, из которого с очевидностью вытекает, что он не способен понимать значение своих действий, или если ему известно, что лицо в установленном порядке признано недееспособным, нотариус обязан отказать в удостоверении завещания. Барщевский М.Ю. Наследственное право. М., 1996

Нотариус или должностное лицо устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, на основании:

удостоверения личности или паспорта гражданина РК, выданного органами внутренних дел;

личность несовершеннолетнего, не достигшего 16-ти лет, подтверждается родителем (усыновителем) на основании свидетель ства о рождении, самим несовершеннолетним путем предъявления

соответствующих документов, личность несовершеннолетнего до 14-ти лет подтверждается и другими законодательными представителями (опекунами);

личность военнослужащих - на основании удостоверения личности или военного билета, выдаваемых командованием воинских частей и военных учреждений;

личность лица без гражданства, постоянно проживающего в РК - по удостоверению лица без гражданства с отметкой органов внутренних дел РК о регистрации по месту жительства;

личность лица без гражданства, временно пребывающего на территории РК - по действительному документу, удостоверяющему его личность, выданному компетентными органами страны его проживания и зарегистрированному в установленном порядке в органах внутренних дел РК;

личность иностранного гражданина, постоянно проживающего в РК - по действительному национальному паспорту и виду на жительство в РК;

- личность иностранного гражданина, временно пребывающего на территории РК - по действительному национальному паспорту или заменяющему его документу, зарегистрированному в установленном порядке. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК, п.14

Нотариус обязан разъяснить завещателю его права и обязанности по составлению завещания (вытекающего из наследственных правоотношений) и оказать ему содействие в составлении проекта завещания. Если же проект завещания предоставлен нотариусу уже составленным, он обязан проверить содержание завещания и законность сделанных завещателем распоряжений. В указанных случаях нотариус для выяснения действительной воли завещателя должен побеседовать с завещателем без посторонних лиц. Это обстоятельство особенно важно, когда нотариус выезжает для удостоверения завещания на дом или в больницу, так как там завещатель особенно часто может находиться под влиянием заинтересованных лиц и сделать завещательное распоряжение, не соответствующее его воле. Сведения, полученные нотариусом в беседе с завещателем и отражающие волю завещателя, необходимо точно воспроизводить в тексте завещателя. Поэтому при его изложении не допускается выражений, содержащих противоречия и различные толкования.

Допускается составление завещания лично наследодателем или нотариусом со слов завещателя. В последнем случае необходимо присутствие свидетеля, данные которого вносят в завещание. Пунктом 1 ст.1051 ГР РК установлено правило, допускающее использование нотариусом при составлении завещания общепринятых технических средств (пишущих машинок, персональных компьютеров и т.д.). В связи с изложенным возникает вопрос, могут ли такие средства быть использованы при составлении завещания лично наследодателем. Гражданским кодексом предусмотрено требование, что завещание подписывается завещателем собственноручно (п.3 ст.1050). Требования о том, что лично составлено собственноручно завещателем, в РК нет. Однако следует иметь ввиду, что процедура составления завещания отличается в зависимости от того, составлено оно завещателем или нотариусом с его слов. В тех случаях, когда завещание составлено завещателем лично, присутствия свидетеля не требуется. Он должен присутствовать только тогда, когда завещание составляется нотариусом со слов завещателя. Однако при применении технических средств в обоих случаях, не ясно, составлено завещание нотариусом или завещателем лично. На практике возможны случаи, когда завещание составляет нотариус с использованием вышеуказанных технических средств, но будет удостоверено как завещание, составленное лично завещателем. В связи с изложенным считаю, что во всех случаях в завещании необходимо делать отметку о том, составлено завещание лично или нотариусом со слов завещателя. Кроме того, при использовании компьютерной техники при составлении завещания могут возникнуть проблемы обеспечения тайны завещания. В связи, с чем должны быть предусмотрены все меры для соблюдения такой тайны. Комментарии к ГК РК (Особенная часть). Алматы: Жетi Жар№ы, 2000

Следует иметь в виду, что подчистки в тексте завещания не допускаются. Приписки и иные исправления в тексте завещания должны быть сделаны так, чтобы ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть в первоначальном виде. Например, если в тексте завещания исправлены слова «жилой дом» на слова «одна вторая доля жилого дома», то следует исправления оговорить так: «зачеркнутые слова «жилой дом» не читать, написанному «одна вторая доля жилого дома» верить». Все исправления и приписки должны быть оговорены завещателем (или другим лицом, которое по просьбе завещателя подписывало завещание) непосредственно в тексте завещания перед его подписью, либо в конце завещания, но в том случае текст оговорки подписывается самим завещателем дополнительно. Нотариус делает соответствующую оговорку в конце удостоверительной подписи и скрепляет ее своей подписью и печатью.

Статьей 15 Закона РК от 11 июля 1997 года «О языках в РК» установлено, что все сделки физических лиц и юридических лиц, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и русских языках с приложением в необходимых случаях переводы на других языках. Сделки с иностранными физическими лицами и юридическими лицами, совершаемые в письменной форме, излагаются на государственном и приемлемом для сторон языке. Завещания являются односторонними сделками, в связи, с чем установленные требования закона о языках должны также соблюдаться при их составлении. Тексты завещания, составленные на двух языках, могут противоречить друг другу. В связи с изложенным возникает проблема определения приоритета между ними для установления воли наследодателя. Поскольку завещание составляется на языке, которым владеет завещатель, и воля его изъявляется на этом языке, приоритет в случаях спора должен быть отдан этому тексту, если иное не установлено в завещании. При отсутствии спора в толковании завещания, на наш взгляд, воля завещателя должна устанавливаться по завещанию, составленному на государственном или русском языке в зависимости от того, на каком из указанных языков выражалась воля завещателя. В тех случаях, когда иностранные субъекты удостоверяют завещания в нотариальных органах РК, воля наследодателя, по общему правилу, должна устанавливаться по тексту, составленному на государственном языке. Однако при наличии спора приоритет, на мой взгляд, должен быть отдан завещанию, составленному на языке, на котором выражалась воля завещателя.

При составлении завещания на двух языках в ряде случаев участвует переводчик. Первоначальный текст завещания, как правило, составляется на языке, которым владеет завещатель. Второй текст является по существу переводом первоначально составленного завещания, в связи с чем такой перевод необходимо заверить, указать данные переводчика и на него также возложить ответственность за сохранность тайны завещания.

В тех случаях, когда нотариусу (указанному иному лицу) предоставлено подписанное завещание, завещатель должен лично подтвердить, что завещание подписано им самим. Особый порядок установлен для подписания завещания, когда завещатель в виду болезни, неграмотности или по иным причинам не может сам расписаться на завещании. В этом случае по просьбе завещателя в его присутствии и в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, завещание может быть подписано другим дееспособным гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно, о чем делается соответствующая отметка в удостоверительной надписи. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК, п 24

Если гражданин, обратившийся за совершением нотариального действия глухой, немой или глухонемой, то при совершении нотариального действия обязательно должно присутствовать любое другое грамотное лицо, подтвердившее свои полномочия, которое может объясниться с завещателем. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК, п.25

Если гражданин не может ознакомиться с содержанием завещания вследствие неграмотности или физического недостатка (недостаточного или полного отсутствия зрения) нотариус обязан прочесть ему текст завещания, о чем на завещании делается отметка. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК, п.26

Во избежание возможных в дальнейшем споров фамилия, имя и отчество завещателя должны точно соответствовать написанию в документе, удостоверяющем его личность и истребованном нотариусом. Власов Ю.Н. Наследственное право РФ. М., 1998

Приведем пример из практики. По просьбе гражданина И. В нотариальной конторе г.Алматы был удостоверен ряд документов, в том числе и завещание. Последнее было составлено с его слов на пишущей машинке нотариальной конторы в двух экземплярах (один экземпляр остается в делах нотариальной конторы, а другой выдается завещателю). По правилам нотариального делопроизводства, завещание было зарегистрировано в реестре нотариальных действий. Гражданин И. Поставил свою подпись в реестре нотариальных действий в одном из экземпляров завещания в виде полностью указанной фамилии с инициалами и определенного росчерка. В другом экземпляре, оставшемся у него, он указал свою фамилию с инициалами. При открытии наследства наследники по закону обратились в суд о признании завещания недействительным, считая, что указание завещателем своей фамилии с инициалами недостаточно, и завещание является неподписанным. Возник вопрос, что же такое подпись? В законодательстве на этот вопрос ответа нет. Ответ можно найти в словаре С.И.Ожегова: «подпись - собственноручно написанная фамилия», а «росчерк - дополнительная черточка или завиток у последней буквы подписи». Поэтому в данной ситуации пороки формы завещания отсутствуют. Такие недостатки устраняются также гражданским кодексом, который предусматривает, что в случае записывания завещания нотариусом со слов завещателя с использованием общепринятых технических средств необходимо присутствие свидетеля. Рашидова З. Наследование по завещанию. // Гражданский кодекс РК - толкование и комментирование. Выпуск 5. Алматы: Баспа, 1998

При удостоверении завещания от завещателя не требуется представления доказательств, подтверждающих его права на завещаемое имущество. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК,п.142

При удостоверении завещания нотариус разъясняет завещателю том, что несовершеннолетние или нетрудоспособные наследники по закону имеют право на получение обязательной доли независимо то содержания завещания, однако это правило не распространяется при составлении завещания на денежный вклад (вклады). Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК,п.141

Не удостоверяются завещания с условием пожизненного содержания наследодателя или с условием, ограничивающим свободу распоряжения полученным по наследству имуществом. От таких условий следует отличать завещательный отказ и возложение обязанности.

Нотариус по просьбе завещателя разъясняет возможность включения в завещание условий содержащих завещательный отказ, возложение обязанности, подназначение наследника, назначение исполнителя завещания. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК,п.143

Пунктом 4 ст.1051 вводится понятие секретного завещания, новое для нашего законодательства. Содержание секретного завещания не становится известным не нотариусам, ни свидетелям, в присутствии которых завещание заклеивается в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. При составлении такого завещания есть опасность, что в связи с несоответствием его содержания требованиям, установленным законом, оно в последующем может быть признано недействительным. В связи с изложенным, завещателю необходимо при составлении завещания строго соблюсти требования законодательства. крайне важно, чтобы воля завещателя была выражена в завещании четко, ясно и недвусмысленно, в завещании не было никаких подчисток и чтобы была полная уверенность в том, что к завещанию после того как оно составлено, никто руку не приложил.

Завещатель подписывает завещание в присутствии нотариуса или иного лица, уполномоченного совершать рассматриваемое нотариальное действие. Так в местностях, где нет нотариальной конторы, завещание может быть удостоверено должностным лицом органа исполнительной власти (местной администрации) согласно п. 1 ст. 35 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти. Кроме того, в соответствии со ст. 1052 ГК РК к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются:

завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, санаториях, иных лечебно-профилактических учреждениях, а также проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами и дежурными врачами этих больниц, санаториев, иных лечебно-профилактических учреждений, а также директорами, главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

завещания военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их

заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

завещания граждан, находящихся во время плавания на морских судах или судах внутреннего плавания, плавающих под флагом РК, удостоверенные капитанами этих судов;

завещания граждан, находящихся в разведочных и других экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений, где нет нотариусов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, а также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и заведений;

завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Данные завещания должны быть подписаны завещателем в присутствии свидетеля, который также подписывает завещание.

Должностные лица обязаны передать один экземпляр удостоверенного завещания на хранение нотариусу в соответствии с законодательством о нотариате.

Перечень должностных лиц и случаев, при которых вышеуказанные должностные лица вправе удостоверять завещания, являются исчерпывающим.

С просьбой удостоверить завещание граждане могут обратиться в любую государственную нотариальную контору или к любому частному нотариусу независимо от своего места жительства. П 2 ст. 6 Закона «О нотариате» устанавливает, что документы, удостоверенные государственным нотариусом или нотариусом, занимающимся частной практикой, имеют одинаковую юридическую силу. Поэтому гражданин, находившийся в командировке в другом городе и попавший в больницу, вправе составить завещание, которое может быть удостоверено главным врачом этой больницы или его заместителем по медицинской части, либо нотариусом (как частным, так и государственным) в месте его командировки. Рашидова З. Наследование по завещанию. // Гражданский кодекс РК - толкование и комментирование. Выпуск 5. Алматы: Баспа, 1998

Граждане РК, проживающие или временно находящиеся за границей, имеют право обратиться за удостоверением завещания в консульское учреждение РК.

В случаях, когда в соответствии с правилами п.4 ст.1050 ГК РК при составлении, подписании или удостоверении завещания должны присутствовать свидетели, не могут быть свидетелями, а также не могут подписывать завещание вместо завещателя:

нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;

лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону;

граждане, не обладающие полной дееспособностью;

неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;

лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний.

Требование закона, об указании места и времени составления завещания имеет важное значение в случае оспаривания подлинности завещания или возникновения спора о дееспособности завещателя в момент составления завещания, или когда имеются два или более завещаний и необходимо установить, какое из них имеет силу как составленное позднее. Завещания, как правило, удостоверяются в помещении нотариальной конторы. Однако в тех случаях, когда завещатель по болезни, инвалидности или по другой причине не может явиться в помещение нотариальной конторы, нотариус может удостоверить завещание на дому, в больнице и т. д. В этом случае в удостоверительной надписи и в реестре для регистрации нотариальных действий должно быть обязательно указано, где удостоверено завещание (квартира завещателя, наименование соответствующего лечебного учреждения или иного помещения и точный адрес их местонахождения).

Завещание составляется обязательно в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу и один из которых остается у завещателя, а другой - на хранении у нотариуса (в делах нотариальной конторы). При удостоверении завещания должностными лицами органов исполнительной власти в случаях, предусмотренных законодательством, один экземпляр остается на хранении соответствующих органов. Если завещание удостоверяется иными лицами, на которых такие полномочия возложены ст. 1052 ГК РК, один экземпляр завещания передается (отправляется по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении) или на хранение нотариусу (в государственные нотариальные конторы) по известному последнему постоянному месту жительства завещателя. Если завещатель не имел постоянного места жительства в РК или его место жительства неизвестно, завещание направляется нотариусу, определяемому Министерством юстиции Республики Казахстан. Получив завещание на хранение, нотариус должен проверить его законность и обнаружив несоответствие завещания закону, сообщить об этом завещателю и должностному лицу, его удостоверившему, для принятия мер к устранению выявленных нарушений.

Особое внимание необходимо обратить на то, что форма завещания, как было указано ранее, предусмотрена законом и данное положение носит императивный характер. Поэтому несоблюдение нотариальной формы этой сделки, а равно отсутствие требуемых законом реквизитов в завещании (отсутствие подписи завещателя, отсутствие даты составления завещания и его удостоверения, удостоверения завещания неполномочным должностным лицом и т. п.) влечет ее недействительность и такая сделка признается ничтожной согласно ч. 1 ст. 1056 ГК РК.

После проверки представленного проекта или составления по просьбе завещателя проекта завещания нотариус совершает действия по его удостоверению. Удостоверение завещания заключается в совершении на нем удостоверительной надписи, по формам, утвержденным Министерством юстиции РК, за подписью нотариуса и с приложением его печати. Власов Ю.Н. Наследственное право РФ. М., 1998

Также основанием для признания завещания недействительным может быть:

- противоречие содержания завещания закону, т.е. если оно содержит распоряжения, не соответствующие требованиям закона. Например, завещатель нарушил право нетрудоспособных и несовершеннолетних наследников на обязательную долю;

- составление завещания недееспособным или лицом, находившимся в таком состоянии, когда оно не могло понимать значение своих действий или руководить ими (например, в силу болезни);

- составление наследодателем завещания под неправомерным воздействием со стороны других лиц (угрозы, обмана, насилия) либо в результате его существенных заблуждений. Во всех этих случаях завещани не отражает подлинную волю наследодателя;

- несоблюдение требуемой законом формы завещания.

Пункт 7 ст. 159 ГК РК содержит следующее правило: "Сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина...". Замечу, что наибольшее количество исков о признании завещания недействительным связано именно со ссылкой на требования ст. 159 ГК РК. Повторю: в соответствии со ст. 159 ГК РК завещание может быть признано судом недействительным, если оно составлено, хотя и дееспособным гражданином, но находившемся в таком состоянии, когда он не мог понимать значение своих действий (порок сознания) или руководить ими (порок воли). Суд в таких случаях при выяснении вопросов действительности завещания должен также установить причину, по которой гражданин в момент составления завещания не понимал значения своих действий или, хотя понимал, но не мог руководить ими.

Для установления психического состояния лица, оставившего спорное завещание, суд обычно в соответствии со ст. ? ГПК РК назначает су

дебно-психиатрическую экспертизу. Выводы экспертизы имеют большое значение для правильного разрешения спора. Так, в одном из судов г.Тараза рассматривалось дело по иску Г. к Ю. о признании завещания недействительным. Ю. была сожительницей отца Г. Истица Г. оспаривала завещание своего отца, составленное в пользу Ю., ссылаясь на то, что ее отец подписал завещание, которое принесла ему Ю. находясь в реанимационном отделении больницы. Через три часа после этого отец умер. Городской суд удовлетворил иск Г., положив в основу решения заключение посмертной судебно-психиатрической экспертизы, согласно которому отец Г. в момент составления завещания не отдавал отчета в своих действиях и не мог руководить ими.

Надо помнить, что в соответствии со ст. ? ГПК РК заключение экспертизы для суда необязательно и оценивается им, как и всякое иное доказательство, на основании всех обстоятельств дела в их совокупности. Однако несогласие суда с выводами экспертизы должно быть мотивировано. Тем более нельзя признать завещание недействительным по основаниям ст. 159 ГК РК, если заключение посмертной судебно-психиатрической экспертизы носит предположительный характер и другими доказательствами по делу не подтверждается.

Для правильного разрешения возникающих вопросов по основаниям ст. 159 ГК РК споров о недействительности завещания представляется целесообразным изучать данные о личности завещателя, его переписку последних лет, взаимоотношения с наследниками. Если содержание оспариваемого завещания противоречит имевшим место в действительности взаимоотношениям наследодателя и его родных, правильно было бы, чтобы суды назначали комплексную судебную психолого-психиатрическую экспертизу, привлекая к работе экспертной комиссии психологов.

Особое значение по делам этой категории имеют показания таких свидетелей, как нотариусы и другие должностные лица, имеющие право удостоверять завещания.

Так, в п. 10 Инструкции о порядке удостоверения завещаний главными врачами Инструкция о порядке удостоверения завещаний главными и дежурными врачами больниц, санаторий и иных лечебно- профилактических учреждений. сказано, что должностное лицо лечебного учреждения не может удостоверять завещания лиц, находящихся в момент составления завещания в таком состоянии, когда они не могли понимать значения своих действий или руководить ими, например, лиц, находящихся в бредовом или бессознательном состоянии.

Следует обратить внимание на следующее обстоятельство: в п. 7 ст. 159 ГК РК сказано, что сделка по этим основаниям может быть оспорена самим гражданином, совершившим ее в момент, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими.

Редко, но все же встречаются в судах иски о признании завещания недействительным и по основаниям п. 8 ст. 159 ГК РК ("недействительность сделки, совершенной под влиянием заблуждения") и п. 9 ст. 159 ГК РК ("недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств"). Можно привести такой пример: после смерти матери один из двух братьев стал намекать отцу, что пропавшие облигации внутреннего займа находятся у второго брата. Потом сказал второму брату, что отец подозревает его в краже облигаций. Второй брат попытался объясниться с отцом, убедить, что он ничего не брал. Этот разговор еще больше укрепил подозрения отца, и он составил завещание только в пользу первого сына. После смерти отца возник судебный спор о признании завещания недействительным, как составленного под влиянием обмана. Дело долго рассматривалось в различных судебных инстанциях и закончилось удовлетворением иска. Барщевский М.Ю. Наследственное право. М., 1996

Признание завещания недействительным влечет применение правил о наследовании по закону. В этом порядке наследуется все имущество или его часть, если завещание признано недействительным соответственно полностью либо в определенной части. Иски о признании завещания недействительным могут предъявляться в течение 3 лет со дня открытия наследства наследниками, а если они недееспособны, то их родителями, усыновителями, опекунами. В соответствующих случаях такие иски могут быть предъявлены заинтересованной организацией (например, органами опеки и попечительства) либо прокурором.

1.4 Отмена и изменение завещания

Все права и обязанности, предусмотренные завещательным распоряжением наследодателя, возникают у наследников с момента открытия наследства. Этим, а также общим принципом свободы завещания, в силу которого завещатель может, как оставить те или иные распоряжения на случай смерти, так и пересмотреть их в любой момент, объясняется большое значение правил об отмене или изменении ранее составленного завещания. Статья 1053 ГК РК предусматривает, что завещание, составленное позднее, отменяет завещание составленное ранее полностью или в части, в которой оно противоречит завещанию, составленному позднее. Судебная практика строго придерживается этого правила.

Таким способом, первый способ отменить или изменить завещание заключается в составлении нового завещания, так или иначе противоречащего ранее составленному. При этом существенными являются два момента: во-первых, сам по себе факт составления нового завещания не влияет на юридическую силу предыдущих завещаний. Ранее сделанное завещательное распоряжение отменяется только противоречащим им распоряжениями нового завещания. Во-вторых, более позднее завещание отменяет ранее составленное (при наличии между ними противоречий) во всех случаях и не имеет значения, как эти завещания были удостоверены. Законодательство не отдает преимущества нотариально удостоверенным завещаниям по сравнению с завещаниями, к ним приравненным и удостоверенным в порядке ст.1053 ГК РК.

В таком же порядке, т.е. путем составления нового завещания, предыдущее завещание может быть изменено или дополнено. Изменение завещания будет иметь место тогда, когда по другому определяется круг наследников, иначе распределяется имущество между ними. Дополнение ранее составленного завещания новым имеет место в том случае, когда более поздние распоряжения завещателя не вступают в противоречие с предыдущими, а указывают на судьбу имущества и прав, ранее не включенных в завещание, либо, например, содержат распоряжения о завещательном отказе, возложений и т.п., которых ранее в завещании не было.

Так, в 1998 году Н. Сделал завещание, согласно которому он все свое имущество завещал жене. В 1999 году он сделал новое завещание, по которому, принадлежащую ему автомашину ВАЗ-2106 завещал внуку. После открытия наследства оба завещания будут действительными и исполняемыми.

Второй способ отмены, но не изменения завещания, заключается в подаче соответствующего заявления нотариусу, которому передано завещание на хранение. Барщевский М.Ю. Наследственное право. М., 1996

Изменения, которые вправе внести в свое завещание завещатель, могут быть самыми различными. Но в любом случае они будут носить характер существенных изменений данного завещания. Официально признается только нотариально удостоверенное завещание, а если завещатель меняет содержание данного завещания, это должно быть произведено в соответствии с законом. Какова бы замена ни была, практически совершается новое завещание, которое также должно быть нотариально заверено.

Завещательное распоряжение, которое не заверяется у нотариуса, также может быть отменено или изменено. При распоряжении денежными средствами вкладчик вправе изменить или отменить вообще завещательное распоряжение, оформленное на лицевом счете или на заявлении, написанном в адрес структурного подразделения банка, где хранится вклад.

В инструкции Национального банка РК «О порядке совершения учреждениями Национального банка РК операций по вкладам населения» говорится: новое завещательное распоряжение вкладчик оформляет в структурном подразделении банка, в котором хранится вклад, на отдельном листе бумаги и на извещении. В тексте его он записывает номер своего счета, фамилию, имя, отчество нового наследника, указывает, что ранее составленное по данному счету завещательное распоряжение от такой-то даты на имя такого-то наследника теряет силу, записывает данные своего паспорта, проставляет дату и расписывается. Работник банка проверяет написанное и сверяет данные паспорта, удостоверяет своей подписью новое распоряжение, указав дату, перечеркивает на лицевом счете ранее составленное завещательное распоряжение, делает ссылку на новое завещательное распоряжение, расписывается и проставляет дату. Такое новое завещательное распоряжение помещается в папку завещательных распоряжений. В аналогичном порядке вкладчиком оформляется заявление об отмене завещательного распоряжения, которое помещается для хранения в папку завещательных распоряжений. Нотариально удостоверенное (или приравненное к нему) завещание, составленное позднее, отменяет завещательное распоряжение, оформленное в структурном подразделении банка, где хранится вклад, если в завещании об этом содержится специальное указание. Если же вкладчик не сообщил структурному подразделению банка о завещании, составленном в нотариальном порядке, структурное подразделение банка не несет ответственности за выплату вклада на основании имевшего у них завещательного распоряжения вкладчика.

Завещатель имеет право:

отменить полностью свое завещание;

изменить полностью свое завещание;

изменить (дополнить) только часть своего завещания;

Но в любом случае это будет уже новое завещание, и к нему применяются все правила по оформлению завещания. Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание, в свою очередь, отменено завещателем полностью или в соответствующей части. Комментарии к ГК РК (Особенная часть). Алматы: Жети Жаргы, 2000

Например, в 1998 году частной нотариальной конторой г.Жамбыл от имени А. было удостоверено завещание на все принадлежащее ему имущество в пользу жены. В 1999 году он составил новое завещание, согласно которому завещал все имущество сыну. Затем А. обратился в нотариальную контору с заявлением об отмене завещания, составленного в 1999 году. В связи с этим у нотариуса возник вопрос, действительно ли завещание, составленное в 1998 году, поскольку завещание, составленное позднее, было отменено, или ему следует считать, что в силу п.2 ст.1053 ГК РК все завещания отменены и, таким образом, надлежит выдать свидетельство о праве на наследование по закону.

Отдел нотариата Министерства юстиции РК разъяснил, что согласно п.2 ст.1053 ГК РК, завещание составленное позднее, отменяет ранее составленное полностью или в части, в которой оно противоречит новому завещанию.

Закон не предусматривает отмены нового завещания в качестве основания для восстановления силы ранее составленного завещания. Поэтому завещание А., составленное в 1998 году, может быть признано действительным только в той части, в которой оно не было отменено распоряжением, содержащимся в завещании 1999 года. Остальное наследственное имущество должно перейти к наследникам по закону.

В соответствии со ст.18 Закона «О нотариате» нотариусы и другие должностные лица, совершающие нотариальные действия, обязаны соблюдать тайны совершаемых нотариальных действий. Это правило распространяется также на лиц, которым о совершении нотариальных действий стало известно в связи с выполнением ими служебных обязанностей.

Важно отметить, что до смерти завещателя, согласно п.9 ст.3 Закона «О нотариате», даже судебные и прокурорские органы не могут получать сведения о содержании завещания.

Нотариус в случае получения уведомления об отмене завещания, а равно получения нового завещания, отменяющее или изменяющее ранее составленное завещание делает отметку об этом в реестре для регистрации нотариальных действий и в алфавитной книге. Если завещатель представляет имеющийся у него экземпляр завещания, то отметка об отмене завещания делается и на этом экземпляре, и он приобщается к экземпляру, находящемуся в делах нотариальной конторы. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК

Глава 2. Приобретение наследства

2.1 Сроки, место и способы приобретения наследства

Гражданским кодексом предусматриваются новые правила о принятии наследства. В соответствии со ст. 1072 ГК наследник приобретает право на причитающееся ему наследство или его часть (долю) со времени открытия наследства, если он не откажется впоследствии от наследства, не будет лишен права наследовать и не утратит право наследовать вследствие признания недействительным завещательного распоряжения о назначении его наследником. Таким образом, в отличие от норм, предусмотренных ГК КазССР, в соответствии с которыми наследство принималось либо путем подачи заявления в нотариальную контору, либо путем фактического вступления в наследственную массу в пределах сроков, установленных для принятия наследства, ГК установил презумпцию принятия наследства, если в установленные сроки наследник не откажется от наследства или не будут установлены иные обстоятельства, являющиеся основаниями для отказа в признании наследственных прав (признании недостойными наследниками и т.д.). Следовательно, наследнику нет необходимости подавать заявление о принятии наследства.

2.2 Отказ от наследства

Если наследник не хочет принять наследство, он должен совершить акт отказа от наследства. Отказ от наследства должен быть совершен в течение шести месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о своем призвании к наследованию. При наличии уважительных причин этот срок должен быть продлен судом, но не более чем на два месяца. Отказ совершается путем подачи заявления нотариусу по месту открытия наследства. При отказе от наследства допускается представительство, если такие полномочия были предоставлены по доверенности (ст. 1074 ГК). В соответствии с Законом РК от 17 декабря 1998 г. "О браке и семье" отказ от наследства, причитающегося несовершеннолетнему наследнику, может быть совершен его законными представителями при наличии согласия органа опеки и попечительства. По смыслу ст.22 ГК следует, что несовершеннолетний от 14 до 18 лет может сам совершить отказ от наследства при наличии согласия законных представителей. При этом законные представители такого несовершеннолетнего могут дать свое согласие на отказ несовершеннолетним от причитающегося наследства только при условии, если на это есть согласие органа опеки и попечительства (п.2 ст. 114 Закона РК "О браке и семье").

Отказ от наследства не может быть впоследствии отменен или взят обратно. Наследник утрачивает право отказаться от наследства по истечении предоставленного ему для этого срока. Он утрачивает это право также и до истечения указанного срока, если фактически вступил во владение наследственным имуществом либо распорядился им, либо обратился за получением документов, удостоверяющих его права на это имущество.

Допускается отказ от наследства путем указания лиц, в пользу которых совершается отказ, либо без указания таковых. В соответствии с п. 5 ст. 1074 ГК отказ может быть совершен только в пользу наследников по завещанию или по закону любой очереди. Отказ от наследства при этом не может быть совершен в пользу наследников, лишенных завещателем наследства.

При определении круга наследников по закону, в пользу которых будет совершен отказ, возникает вопрос о допустимости отказа в пользу лиц, наследующих по праву представления, если живы наследники, которых они представляют. В литературе неоднократно высказывалось мнение, что отказ в пользу таких лиц не допускается. В частности, М.Ю.Барщевский дает отрицательный ответ на вопрос о допустимости отказа в пользу внуков или правнуков при жизни их родителей, являющихся наследниками после смерти деда. Аналогичная позиция была изложена в постановлении Пленума Верховного суда СССР от 1 июля 1966 г. "О судебной практике по делам о наследовании". Однако, нам представляется, что в указанных случаях следует допустить отказ в пользу лиц, наследующих по праву представления. Такие наследники также входят в круг потенциальных наследников по закону. Не следует, на наш взгляд, ограничивать волю наследника, пожелавшего отказаться от наследства, только кругом определенных наследников. Пунктом 5 ст. 1074 ГК предусмотрено, что при отказе от наследства наследник вправе указать, что он отказывается от него в пользу других лиц из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди. К наследникам по закону шести очередей, предусмотренных ГК, например, отнесены родственники наследодателя до шестой степени родства. В частности, в шестой степени родства между собой состоят троюродные братья и сестры, и в соответствии с изложенными нормами наследник может отказаться от наследства в их пользу. Тем более, на наш взгляд, отказ от наследства может быть совершен в пользу внуков, правнуков или других лиц, являющихся наследниками по праву представления.

Пунктом 8 ст. 1074 ГК установлено общее правило, в соответствии с которым за исключением случаев, предусмотренных в указанной статье, отказ от части наследства, отказ от наследства с оговорками или под условием не допускается. Отказ от части наследства допускается в случаях, предусмотренных п.п. 6 и 7 рассматриваемой статьи. В частности, если одно и то же лицо является и наследником по завещанию и наследником по закону, оно может отказаться от наследства, причитающегося ему по одному из этих оснований или по обоим основаниям. Наследник вправе также отказаться от наследства, причитающегося ему по праву приращения, независимо от наследования остальной части наследства. Приращение доли наследника происходит только в случаях, предусмотренных нормами наследственного права ГК. Поскольку допускается отказ от доли, причитающейся наследнику по праву приращения, без отказа от другой части наследства, необходимо рассмотреть такие случаи.

В соответствии со ст. 1079 ГК часть наследства, от которого отказался наследник, поступает к наследникам по закону, призванным к наследованию, и распределяется между ними пропорционально их наследственным долям. Указанное правило не применяется в тех случаях, когда все имущество наследодателя завещано наследникам по завещанию. Отказ от наследства в таких случаях поступает к остальным наследникам по завещанию. Наследование по закону в таких случаях не наступает. Однако, если наследником по завещанию является одно лицо и оно отказалось от наследства, должно наступать наследование по закону.

2.3 Приращение наследственных долей

Приращение долей по изложенным правилам происходит не только при отказе от наследства, но в других случаях, когда отпадают основания для наследования определенного лица. Например, при признании наследника недостойным наследником и т. д. При применении указанных положений ГК возникает вопрос о том, является ли смерть наследника, умершего после открытия наследства и не имеющего наследников, основанием для приращения долей оставшихся наследников, или наследство признается выморочным и переходит к государству. Указанная часть наследства не входит в состав наследственного имущества данного наследодателя, а должна уже признаваться наследственным имуществом наследника, умершего после принятия наследства, не успев принять его. Изложенное означает, что при отсутствии у него наследников оно переходит к государству на основании ст.1083 ГК. Однако считаем, что для данного случая необходимо было сделать исключение и указанное имущество включить в наследственную массу наследодателя, что повлечет за собой приращение долей оставшихся наследников.

2.4 Оформление наследственного преемства

Оформление наследственных прав осуществляется после истечения шестимесячного срока после открытия наследства. Для этого наследники обращаются в нотариальную контору по месту открытия наследства. Таким образом, если в состав наследства входит недвижимое имущество, находящееся вне места открытия наследства, оформление прав также производится по месту открытия наследства. Нотариус выдает по просьбе наследников свидетельство о праве на наследство, которое является правоустанавливающим документом. Допускается выдача таких свидетельств до истечения шестимесячного срока, если у нотариуса имеются данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, других наследников в отношении соответствующего имущества либо всего имущества не имеется. В случае указания при наследовании в завещании состава имущества, передаваемого каждому наследнику, свидетельство о наследстве выдается каждому из них на причитающуюся часть наследства. При наследовании по закону и при наследовании по завещанию, если состав наследства, причитающийся каждому наследнику, в завещании не определен и раздел имущества между наследниками не был произведен, имущество оформляется на наследников на праве общей долевой собственности. В связи с этим при необходимости раздела наследственного имущества он должен быть произведен до выдачи свидетельства о праве на наследство. При разделе каждый наследник может получить свидетельство о праве на наследство на раздельную собственность. Если до оформления наследственных прав имущество не было разделено, и наследники получили свидетельство о праве на наследство на общую долевую собственность, после оформления таких документов раздел может быть произведен по правилам раздела общей долевой собственности. В указанных случаях не требуется новых свидетельств о праве на наследство. Правоустанавливающими документами должны признаваться свидетельство о праве на наследство на общую долевую собственность и соглашение о разделе или решение суда.

При выдаче свидетельства о праве на наследство, если имущество или права на имущество подлежат регистрации (ценные бумаги, автотранспортные средства, недвижимое имущество), нотариус выдает свидетельство при наличии документов, подтверждающих права на имущество. При применении этой нормы возникает ряд вопросов теоретического и практического характера. В частности, в соответствии с Указом Президента РК, имеющего силу Закона, от 25 декабря 1995 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Указ о регистрации) в республике вводится система обязательной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В соответствии со ст.З данного Указа права на недвижимое имущество, перечисленные в подпунктах 1-8 п. 1 ст.2, не считаются возникшими без государственной регистрации. При отсутствии отметки регистрирующего органа о произведенной регистрации прав на недвижимое имущество нотариальные органы отказывают наследникам выдавать свидетельства на такое имущество. В связи с изложенным возник вопрос, в каких случаях требования нотариуса о необходимости государственной регистрации прав на недвижимое имущество, входящее в состав наследства, правомерно, а в каких нет.

В соответствии с п. 2 ст. 33 Указа о регистрации права, возникшие до вступления в силу Указа, признаются действительными при условии, что они соответствуют законам, действовавшим при их возникновении. В связи с изложенным, в тех случаях, когда права, возникшие до 1 марта 1996 г.(дата вступления в силу Указа о регистрации), не требовали регистрации, нотариусы должны выдавать свидетельства о наследовании без отметки регистрирующего органа о регистрации при условии, что правоустанавливающие документы соответствуют требованиям, предъявляемым к ним на момент возникновения права. Сделки с некоторыми правами на недвижимое имущество требовали регистрации и до введения в действие Указа о регистрации. В частности, в соответствии со ст.ст. 226, 249, 251 и 331 ГК КазССР нотариальному удостоверению и регистрации в местных исполнительных органах подлежали договоры купли-продажи, мены, дарения, отчуждения с условием пожизненного содержания жилых домов, находящихся в городе или рабочем поселке, если хотя бы одной из сторон является гражданин. Требования к нотариальному удостоверению договоров купли-продажи или дарения квартир, находящихся в городе или рабочем поселке, были установлены п.2 ст.17 Жилищного кодекса РК от 1 июля 1992 г., который был отменен Законом РК от 16 апреля 1997 г. "О признании утратившими силу некоторых законодательных актов Республики Казахстан". В Законе РК от 16 апреля 1997 г. "О жилищных отношениях" не содержатся нормы, устанавливающие требования к нотариальному удостоверению и государственной регистрации сделок с жилыми помещениями. Поскольку Особенная часть ГК КазССР формально не отменялась до вступления в силу норм Особенной части нового ГК, после отмены Жилищного кодекса 1992 г. сохранилось действие только изложенных норм ГК КазССР, устанавливающих требования к форме сделок с жилыми домами, ноне квартирами. Таким образом, нотариальные органы вправе требовать нотариального удостоверения и регистрации в местных исполнительных органах следующих сделок с недвижимым имуществом: