Виды организаций в рыночной экономике

Размещено на http://www.allbest.ru/

Негосударственное образовательное учреждение высшего образования

Московский технологический институт

Факультет Экономики и менеджмента Кафедра Менеджмента

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Теория организации»

на тему: «Виды организаций в рыночной экономике»

Выполнила Студентка 5 курса

Степанова Александра Вячеславовна

Москва 2017



Содержание

Введение

1. Понятие и виды организаций

2. Порядок создания организации

3. Этапы создания и регистрации нового предприятия

4. Особенности создания предприятия ООО «ПластОкно»

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Сегодня, когда Россия активно двигается по направлению к системе рыночной экономики, необходимо не только кардинально изменить экономическую систему как основу реформирования, но и нормы права, представляющие собой правовую оболочку этих процессов. Вследствие необходимости нового осмысления рынка перед нами встает задача: внимательно и профессионально построить почти новую систему экономических взаимосвязей, и это должно быть сделано как можно быстрее.

Один из институтов, который необходимо совершенствовать, представлен институтом государственной регистрации юридических лиц. Он является сравнительно новым правовым комплексом в России, введенным в действие в 2002 г. согласно Федеральному закону от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - ФЗ-129). Этот институт имеет большое значение.

Основное правовое (или юридическое) значение государственной регистрации юридических лиц - это предоставление юридическому лицу правоспособности (п. 3 ст. 49 ГК РФ), что дает возможность обладать гражданскими правами, соответствующими целям деятельности, о которых говорится в его учредительных документах, и нести вытекающие из этой деятельности обязанности [1]. Другие значения правового характера исходят из правоспособности: они могут быть представлены различными правомочиями, обязанностями юридических лиц, наличием ответственности за осуществление неправомерной деятельности и т.д.

На современность и насущную необходимость исследования выбранной темы во многом оказывает влияние развитие в России экономики рыночного типа, при которой, безусловно, предполагается не только наличие, но и высокая степень развития правовых средств, а также методов регулирования экономического оборота.

Объект исследования представлен гражданскими правоотношениями, складывающимися в ходе создания организации.

Цель курсовой работы состоит в изучении основных видов организаций в рыночной экономике.

На достижение названной цели направлены следующие задачи:

- рассмотреть понятие и признаки организаций;

- рассмотреть формы и особенности деятельности предприятий;

- рассмотреть законодательно-правовое регулирование субъектов хозяйствования;

- исследовать основные проблемы создания предприятия;

- рассмотреть основные этапы создания и регистрации нового предприятия; предприятие создание хозяйственный регистрация

- рассмотреть особенности создания предприятия ООО «ПластОкно».

Структурно работа включает в себя введение, три главы, заключение, список использованных источников.



1. Понятие и виды организаций

Административное право довольно долго не содержало понятия «юридическое лицо». Более традиционными терминами для него были «коллективный субъект», «предприятие», «учреждение», «организация».

Административное право пользуется термином «юридическое лицо» в большей мере в качестве собирательного понятия, применяемого для обозначения всех субъектов административной ответственности, которых можно назвать «организациями» или «коллективными субъектами», вне зависимости от того, имеются ли у них правомочия юридического лица.

Вопрос, затрагивающий сущность, юридическую природу, понятие и происхождение такого субъекта предпринимательской деятельности как юридическое лицо, всегда представлял сложность в юриспруденции и до сих пор вызывает много споров [43, C. 33].

Юридическое лицо является объективным правовым феноменом, логически проявляющимся при развитии общественных отношений, касающихся обмена, распределения материальных благ. Наряду с этим его существование напрямую имеет отношение к законодательному закреплению. Оно является правовым институтом и «живым», «актуальным» правом, а оформление его структуры и принципов деятельности представляет собой государственное и общественное правотворчество.

Вследствие определенной дезорганизации экономики, сопутствующей периоду реформ в России, не получилось конструирование целостной законодательной концепции юридического лица. Законодательство имело некоторые противоречия, несогласованность в своем содержании. Единая концепция юридического лица в российском законодательстве не существовала, но на практике появилось много представлений о природе такого рода субъекта права, повлиявших на развитие этого института. Формирование конструкции юридического лица происходило постепенно, с учетом изменяющихся условий.

Впервые юридические лица были упомянуты в законодательстве России в XVII веке. В общем, институт юридического лица в российском законодательстве представляет собой результат развития обязательственного права, договора товарищества (простого товарищества), о чем говорило расположение норм, касающихся товарищества, в разделе обязательственного права, а также и само общее обозначение юридических лиц как «товарищества». В ходе выработки акционерной формы можно было заметить не столько преемственность с европейскими акционерными компаниями, сколько то, как влияют сложившиеся экономические, политические и иные условия страны. Прообразы акционерных компаний были представлены торговыми компаниями, товариществами по участкам, паевыми товариществами и т.п. Мы можем утверждать, что появление акционерной компании вызвано объективными причинами, и её можно называть неким воплощением правового идеала на практике.

Основываясь на концепциях юридического лица, которые сложились в российской и европейской цивилистике до начала XX века, можно рассмотреть, как из-за различия в понимании сущности юридических лиц делались различные практические выводы, что предопределяло принципиальное отношение к ключевым вопросам этой сферы. В зависимости от того, какую концепцию юридического лица положили в основу взглядов законодателя, законодательство и правоприменение отражали важнейшие вопросы, касающиеся его возникновения и прекращения, правоспособности и дееспособности, внутренней организации, ответственности за деликты и многого другого.

В соответствии со статьей 48 Гражданского кодекса РФ, под юридическим лицом следует понимать организацию, которая располагает обособленным имуществом и отвечает по своим обязательствам, касающимся этого имущества, может от своего имени покупать и реализовывать права имущественного и личного неимущественного характера, нести обязанности, выступать как истец и ответчик в суде. Из этого определения традиционно выделяют квалифицирующие признаки юридического лица (в частности, Е.А. Суханов, М.И. Брагинский, И.В. Матанцев, Д. А. Медведев и др.), которые представлены:

а) организационным единством (организация, в соответствии с этим критерием, должна являться единым целым);

б) имущественной обособленностью (означает, что у организации есть имущество на праве собственности, либо хозяйственного ведения, либо оперативного управления);

в) самостоятельной имущественной ответственностью (учредителям, участникам, а также иным лицам согласно общему правилу не следует отвечать по долгам юридического лица);

г) выступлением в гражданских отношениях от своего имени (у организации есть право приобретения и осуществления от своего имени прав, несения обязанностей, выступления в качестве истца и ответчика в суде). Законодательные акты других государств также содержат некоторые из вышеуказанных признаков, но в них закреплены еще другие признаки, которые не упомянуты в статье 48 ГК РФ.

Как правило, указывают следующие признаки юридических лиц:

1) независимость существования юридического лица от находящихся в его составе участников;

2) самостоятельную волю, не совпадающую с волей отдельных лиц, которые входят в него;

3) владение юридического лица имуществом, обособленным от имущества его участников;

4) самостоятельную ответственность юридического лица по своим долгам имеющимся у него имуществом;

5) возможность совершения юридическим лицом сделок от своего имени, которые дозволяются законом;

6) право юридического лица подавать иски и отвечать в суде, исходя от своего имени.

М.И. Кулагиным в связи с названными признаками указывается устойчивая тенденция понимания законодателем юридического лица как коллективного образования [47, C. 18].

Важным квалифицирующим признаком юридического лица, выводимым из легального определения, является его обособленное имущество, которым оно владеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Этот момент также наталкивается на принципиальные возражения. Сложность состоит не только в том, что законодатель овеществляет субъект права как субъект воли и превращает его в коллективно-имущественный субстрат исходя из того, что гражданское право направлено на регулирование имущественных отношений [40, C. 432]. Но она заключается и в том, что конструкцию юридического лица уже длительное время используют также в иных отраслях права. Иным отраслям права, не обладая соответствующей общеправовой конструкцией, приходится переделывать её под себя. Да и само гражданское право сталкивается с множеством проблем, касающихся использования этой конструкции. Во-первых, вписание государства, муниципальных образований в эту конструкцию не совсем получается, и законодателю приходится либо не рассматривать их как юридические лица, либо искать пути, позволяющие разрешить возникающие в этой связи противоречия. Во-вторых, происходит изменение самого предмета гражданско-правового регулирования, гражданское право осуществляет регулирование не только имущественных, но и значительной части неимущественных отношений (происходит все большая дематериализация гражданско-правовой сферы). В-третьих, субъекты гражданского права представлены не только коммерческими организациями, но и некоммерческими организациями, для которых вышеуказанный «имущественный» критерий вовсе не важен. В результате всего этого, гражданское право, пытаясь выстроить на старой основе конструкцию юридического лица, сталкивается с реальной угрозой разрушения всей этой конструкции вследствие слабости её оснований.

Мы считаем, что если рассматривать юридическое лицо в качестве общеправового понятия, то не следует объяснять существование этого субъекта права через владение им имуществом. Имущественный критерий юридического лица является одним из давних стереотипов гражданского права, корни которого исходят из римского частного права, предполагавшего отношение к правовым субъектам через имущественный интерес. Субъект права здесь оценивают не сам по себе, а в качестве владельца имущества, собственника, арендатора, дарителя. Но возможно существование юридического лица, не обремененного имуществом. Для него имущество является лишь внешним условием существования (иногда - необходимым, иногда - нет), но совсем не сущностным, не квалифицирующим моментом, без которого он не может выступать как субъект права. Владение юридического лица имуществом не оказывает принципиального влияния на его правовую личность. Оно важно только тогда, когда необходимо определить возможность уже имеющейся юридической личности заниматься тем или иным видом деятельности. Без наличия такого имущества организация, в соответствии с правом, не может заниматься конкретным видом деятельности. И ещё, включение самого условия о владении организацией имуществом на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, по нашему мнению, предопределяет способ, по которому строится конструкция юридического лица.

Если рассмотреть основные положения главы 4 ГК РФ, то можно выявить, что почти каждая статья вынуждает законодателя, при рассмотрении юридического лица вообще учитывать частные формы (коммерческие и некоммерческие организации, производственные кооперативы, религиозные организации и т.д.). Если бы даже он хотел создания общей модели, не касающейся лишь отдельных видов организации, то содержащиеся в его определении юридического лица посылки, при имеющемся подходе к юридическому лицу как коллективно-имущественному образованию, делали бы это невозможным. Закрепленная в статье 48 ГК легальная дефиниция вовсе не исчерпывает нормативную конструкцию юридического лица. По существу, данная статья не обладает прямым действиям, она отсылает к нормам, осуществляющим регулирование отдельных организационно-правовых форм. Когда законодатель ведет речь о том, что в качестве юридического лица следует признавать организацию, то он говорит не о всякой организации, а об установленной законом конкретной организационно-правовой форме. Этот же смысл вложен и в положение, касающееся имущества организаций.

Третий признак юридического лица, представленный самостоятельной имущественной ответственностью, исходит из предыдущего. По его поводу также возникают принципиальные возражения. Почему, когда речь идет о юридических лицах, как необходимый признак выделяют лишь имущественную ответственность? Почему не закреплено положение, рассматривающее самостоятельную юридическую ответственность лица вообще? Сам Гражданский кодекс РФ, к примеру, при нарушении установленных требований (касающихся количества участников закрытого акционерного общества, числа участников общества с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, стоимости чистых активов организации и др.) предусматривает возможность ликвидации юридического лица в порядке судебного разбирательства. Данная мера полностью соответствует критериям, содержащимся в самом распространенном в гражданско-правовой науке определении юридической ответственности в качестве формы государственно-принудительного воздействия на нарушителей норм права, которое заключается в применении по отношению к ним предусмотренных законом (в нашем случае, ГК РФ) санкций, приводящих к дополнительным неблагоприятным последствиям [55, C. 32].

Основание применения этой меры представлено нарушением нормы права (ГК РФ), сама мера представляет собой предусмотренную Кодексом санкцию за правонарушение, она подразумевает государственно-принудительное воздействие на нарушителя; приводит к неблагоприятным для него последствиям организационного характера. Это наиболее радикальная, крайняя мера воздействия государства на нарушителя, которая означает «правовую смерть» юридического лица. Согласно всем перечисленным выше критериям, её следует считать мерой юридической ответственности, предусмотренной гражданским законодательством в отношении юридических лиц. Гражданское законодательство содержит и другие меры принудительного воздействия, соответствующие вышеуказанным критериям, но не имеющие имущественного характера.

В связи с этим, мы считаем справедливым замечание Е.А. Суханова о том, что гражданско-правовую ответственность не следует ограничивать ответственностью за нарушение обязательств, как это традиционно делает гражданское законодательство и воспроизводит учебная литература; что меры гражданско-правовой ответственности включены и в общие положения ГК (такие меры, по его мнению, представлены отказом в охране прав при злоупотреблении ими, ограничением дееспособности граждан согласно п.1 ст. 30 ГК, ответственностью органов и учредителей юридического лица согласно п. 3 ст. 53 и п.3 ст. 56 ГК и др.), и в раздел о вещных правах (в частности, в виде последствий самовольной постройки, закрепленных в п. 2 ст. 222 ГК), также в нормы авторского и патентного права. Он считает, что это положение говорит о том, что действующее законодательство не учитывает давно сложившиеся в гражданском праве реалии, что является его недостатком [40, C. 433].

Что можно сказать о четвертом признаке юридического лица (речь идет о выступлении его в гражданском обороте от своего имени, то есть о возможности приобретения и осуществления прав, несения обязанностей, выступления в качестве истца и ответчика в суде), то он собственно и является выражением (вместе с самостоятельной юридической ответственностью) во внешних отношениях самого факта существования юридического лица в качестве самостоятельной правовой персоны. В связи с этим можно напомнить мысль В.Б. Ельяшевича о том, что единственным моментом, общим для всех без исключения юридических лиц, является способ их внешнего выступления; они обладают разнообразным внутренним строением, и здесь нет ни одной черты, которая бы была характерна для юридической личности; по этой причине единственный критерий юридической личности представлен в отношениях с третьими лицами, юридическое лицо следует рассматривать в обороте как единство [42, C. 452].

По его мнению, германистами не разграничено понятие юридической личности от иных сторон явления. Этим они сами закрыли себе дорогу, ведущую к верной оценке юридической личности, а также к непредвзятому исследованию различных форм ассоциаций вне зависимости от юридической личности [42, C. 453].

В действительности, попытка дополнения понятия юридического лица кроме моментов, используемых для характеристики собственно правовой личности (всё, что способствует её определению, распознанию в отношениях с другими субъектами права), также еще и организационно-структурными моментами, не только не расширяет понимание юридического лица, но и искажает представления о нём, приводит к тому, что его начинают рассматривать как имущество, людской субстрат и т. д.

Исходя из целей создания и деятельности, организации делят на коммерческие и некоммерческие. Коммерческие организации являются такими юридическими лицами, цель которых представлена извлечением прибыли посредством осуществления любой, разрешенной законом деятельности. Некоммерческие организации не нацелены прежде всего на извлечение прибыли, в них не происходит распределение полученной прибыли между участниками.

По видам деятельности говорят о двух категориях юридических лиц. Одни из них могут осуществлять все виды деятельности, не запрещенные законом, и соответственно обладать всеми гражданскими правами и выполнять обязанности, которые предусматривают закон и иные нормативные акты. Такие юридические лица имеют общую правоспособность.

Первая категория представлена всеми коммерческими организациями, кроме унитарных предприятий и прочих видов организаций, которые предусмотрены законом.

Вторая категория состоит из всех некоммерческих организаций, а также коммерческих организаций, исключенных из числа организаций, обладающих общей правоспособностью.

Отдельные виды деятельности, их перечень установлен законом, юридическое лицо может осуществлять только при наличии лицензии (это специальное разрешение органов, уполномоченных на выдачу лицензий). Данная правовая норма касается юридических лиц с общей и специальной правоспособностью [43, C. 114].

Правоспособность юридического лица появляется при его создании и прекращается, когда его ликвидируют. Юридическое лицо может иметь ограничения в правах только в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом. Решение об ограничении прав юридическое лицо может обжаловать в суде.

Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» внесены принципиальные изменения, касающиеся системы юридических лиц. Во-первых, введено деление коммерческих и некоммерческих организаций на корпорации и унитарные организации. Во-вторых, оптимизация коснулась организационно-правовых форм некоммерческих организаций: их количество сократили, установили исчерпывающий перечень.

Закон установил переходные положения, которые определили, нормы о юридических лицах какой организационно-правовой формы следует применять по отношению к сформированным до вступления в силу Закона юридическим лицам, которые были созданы в организационно-правовых формах, не предусматриваемых больше (п. 8 ст. 3 Закона [8]).

Таблица 1

Изменения понятия «юридическое лицо» в 2014 году

Норма	До принятия Закона	После принятия Закона
п. 1 ст. 48	указано право, в соответствии с которым юридическое лицо обладает имуществом (на правах собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления)	нет
п. 1 ст. 48	юридические лица должны обладать самостоятельным балансом и (или) сметой.	нет
п. 2 ст. 48	нет	юридическое лицо должно быть включено в единый государственный реестр юридических лиц*(4) в одной из организационно-правовых форм, которые предусмотрены ГК РФ
п. 4 ст. 48	нет	правовое положение Банка России исходит из Конституции РФ и закона о Центральном банке РФ

Принципиальные изменения в закрепленное статьей 48 ГК РФ понятие юридического лица не были внесены. В целом, эти изменения можно представить в виде таблицы 1.

Нововведение представлено делением всех юридических лиц (затрагивает и коммерческие, и некоммерческие организации) на корпоративные и унитарные, а также заменой понятия «обязательственные права» на понятие «корпоративные права»[8] (таблица 2).

Таблица 2

Корпоративные и обязательственные права юридических лиц

До принятия Закона	После принятия Закона
Юридические лица (п. 2 ст. 48 ГК РФ в прежней редакции):	Юридические лица (п. 3 ст. 48 ГК РФ):
1. в отношении которых их участники обладают обязательственными правами, представлены: - хозяйственными товариществами - хозяйственными обществами - производственными кооперативами - потребительскими кооперативами	1. в отношении которых участники обладают корпоративными правами, то есть корпоративные организации (ст. 65.1ГК РФ), представлены: - хозяйственными товариществами - хозяйственными обществами - производственными кооперативами - потребительскими кооперативами - крестьянскими (фермерскими) хозяйствами - хозяйственными партнерствами - общественными организациями - ассоциациями (союзами) - товариществами собственников недвижимости - казачьими обществами, зарегистрированными в государственном реестре казачьих обществ в РФ - общинами коренных малочисленных народов РФ
2. на имущество которых учредители обладают правом собственности или иным вещным правом, представлены: - государственными и муниципальными унитарными предприятиями - учреждениями	2. на имущество которых их учредители обладают вещными правами, представлены: - государственными и муниципальными унитарными предприятиями - учреждениями
3. в отношении которых у учредителей (участников) нет имущественных прав, представлены: - общественными и религиозными организациями (объединениями) - благотворительными и иными фондами - ассоциациями и союзами	нет

Не совсем понятным является, почему в ст. 48 ГК РФ не уделено внимание фондам, автономным некоммерческим организациям, религиозным организациям, публично-правовым компаниям. Они представляют собой унитарные организации (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). Если речь идет о фондах, автономных некоммерческих организациях, религиозных организациях, то ГК РФ закреплено, что учредители не обладают правами на их имущество (п. 1 ст. 123.18, п. 3 ст. 123.24, п. 3 ст. 123.28 ГК РФ), однако статья 48 ГК РФ, в отличие от прежней редакции, не указывает на это [1].

Итак, все юридические лица бывают корпоративными и унитарными (ст. 65.1 ГК РФ).

Корпоративные юридические лица (корпорации) являются юридическими лицами, учредители (участники) которых имеют право участия (членства) в них и формирования их высшего органа. Принимая участие в корпоративной организации, ее участники обладают корпоративными (членскими) правами и обязанностями в отношении сформированного ими юридического лица, не считая случаев, которые предусматриваются ГК РФ.

Корпорации представлены: хозяйственными товариществами и обществами, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, хозяйственными партнерствами, производственными и потребительскими кооперативами, общественными организациями, ассоциациями (союзами), товариществами собственников недвижимости, казачьими обществами, состоящими в государственном реестре казачьих обществ в РФ, а также общинами коренных малочисленных народов РФ.

Унитарные юридические лица являются юридическими лицами, учредители которых не являются их участниками и не обладают правами членства в них.

Они представлены: государственными и муниципальными унитарными предприятиями, фондами, учреждениями, автономными некоммерческими организациями, религиозными организациями, публично-правовыми компаниями.

Юридические лица еще делятся на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ).

Понятие юридического лица предусматривает наличие признака организационного единства. Речь идет о внутренней структуре организации, которая представлена органами управления, иными подразделениями, создаваемыми для реализации стоящих перед ней целей и задач.

В соответствии со ст. 52 ГК РФ, действия юридического лица осуществляются согласно уставу (акционерные общества), учредительному договору и уставу (общество с ограниченной ответственностью), или только учредительному договору (что касается хозяйственных товариществ) [1].

В случаях, которые предусмотрены законом, юридическое лицо, не представляющее собой коммерческую организацию, может действовать, основываясь на общем положении об организациях такого вида (это присуще многим государственным и муниципальным учреждениям).

Под имущественной обособленностью подразумевается, что имущество юридического лица отделено от имущества ее учредителей (участников). Конкретное выражение имущественной обособленности - это наличие самостоятельного баланса.

Имущество юридического лица представлено вещами в гражданско-правовом смысле - движимым и недвижимым имуществом, деньгами и ценными бумагами, иным имуществом, в том числе имущественными правами; работами и услугами; информацией; результатами выполнения интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на них (интеллектуальной собственностью). Имущество юридического лица также представлено плодами, продукцией и доходами, полученными при правомерном использовании своего имущества.

Юридическое лицо должно содержать свое имущество (ст. 210 ГК РФ), то есть оно должно нести расходы по поддержанию имущества в надлежащем состоянии (проводить текущий и капитальный ремонт зданий, сооружений и т.п.), уплачивать предусмотренные законом налоги, вносить различные сборы и платежи в государственные и муниципальные фонды и т.д. А в то же время имущество учредителей (участников) юридического лица существует согласно самостоятельному правовому режиму отдельно от имущества организации и не имеет никакого отношения к нему.

Еще одним существенным признаком юридического лица следует признать самостоятельную имущественную ответственность, т.е. организация, представляющая собой юридическое лицо, несет ответственность за принадлежащее ей имущество. Единственное исключение из этого правила касается учреждений, имущественная ответственность которых распространяется только на находящиеся в их распоряжении денежные средства.

В соответствии с общим правилом, учредителей и участников не касаются долги юридического лица. В некоторых случаях, которые установлены законом, при недостаточности имущества юридического лица субсидиарную (дополнительную) ответственность могут возложить на иных лиц (к примеру, при банкротстве юридических лиц - на полных товарищей и лиц, владеющих имуществом учреждений и казенных предприятий).

Определение содержания и объема правоспособности понятия юридического лица осуществляется при помощи двух критериев, таких как цель деятельности и вид деятельности. Цель деятельности, предусматриваемая в учредительных документах, - это обязательное условие существования всех юридических лиц. Причем понятие «цель деятельности» юридического лица обладает довольно широким смыслом, предполагая получение или неполучение прибыли в ходе деятельности [39, C. 45].

Принципиальное изменение представлено тем, что перечень организационно-правовых форм организаций некоммерческого характера, закрепленный ГК РФ, теперь исчерпывающий. Ранее об организационно-правовых формах, в которых можно было создавать некоммерческие организации, говорилось не только в ГК РФ[1], но и в специальных законах, вследствие чего их стало очень много, иногда искусственно выделялись отдельные организационно-правовые формы некоммерческих организаций, что спровоцировало пробелы, повторы и противоречия в законодательстве, направленном на регулирование их правового положения*(5).

Изменения коснулись и норм, направленных на регулирование предпринимательской деятельности некоммерческих организаций:

- предпринимательскую деятельность организаций некоммерческого характера теперь обозначили как «приносящую доход деятельность»;

- осуществление приносящей доход деятельности возможно в случае, если это предусматривает устав организации некоммерческого характера;

- установлены требования к наличию имущества организации некоммерческого характера, реализующей приносящую доход деятельность, нацеленные на защиту интересов ее кредиторов. Они касаются не только казенных и частных учреждений, собственники имущества которых обладают субсидиарной ответственностью по обязательствам (п. 4 ст. 123.22, п. 2 ст. 123.23 ГК РФ).

2. Порядок создания организации

Создание юридических лиц происходит инициативе их учредителей, однако государство, которое учитывает интересы всех участников имущественного оборота, осуществляет контроль над законностью их создания через обязательную государственную регистрацию юридических лиц.

Юридическое лицо рассматривается как созданное после его регистрации (п.2 ст.49 ГК РФ), и только тогда оно становится правоспособным (п.3 ст.49 ГК РФ[1]). Государственная регистрация юридических лиц, ее рациональная организация, полнота единого реестра юридических лиц, достоверность включенных в него сведений и их открытость для всех заинтересованных лиц имеют чрезвычайно важное значение. Только при такой регистрации можно получить необходимую информацию при выборе контрагента и проведении хозяйственных операций, что благотворно влияет на устойчивый экономический оборот, так как регистрации подлежат также все изменения, затрагивающие правовой статус юридических лиц.

В зависимости от того, как государственные органы участвуют в регистрации юридического лица, выделяют следующие способы формирования юридических лиц:

1) Распорядительный порядок - для него характерно то, что для возникновения юридического лица достаточно одного распоряжения учредителя, а специальная государственная регистрация организации не нужна. Именно в этом порядке в СССР возникали многие государственные предприятия и учреждения. Вследствие главенствующей роли государства в плановой экономике, его доминирования над гражданским обществом можно было не прибегать к процедуре государственной регистрации при создании юридического лица.

2) Явочный порядок - присущ странам с рыночной экономикой. Он также характеризуется тем, что для него не требуется специальная государственная регистрация организаций, создаваемых вследствие самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими желания работать как юридическое лицо.

Поскольку в соответствии со ст. 51 ГК РФ не предусматриваются исключения из общего правила о необходимости регистрировать юридические лица, следовательно, применение ни распорядительного, ни явочного способа образования юридических лиц в России невозможно [1].

3) Разрешительный порядок формирования юридических лиц, предполагающих выполнять лишь предпринимательскую деятельность. При этом необходимо предварительное согласие органов публичной власти на создание конкретного юридического лица, что зачастую преследует интересы всех участников оборота. Ранее такой порядок применялся, когда создавались многие общественные и кооперативные организации, причем в разрешении на создание юридического лица могли отказать, исходя из мотивов нецелесообразности.

Согласно действующему сегодня законодательству, не допускается отказ в регистрации, исходя из мотивов нецелесообразности (ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК[1]), но все же сохранен разрешительный порядок формирования определенных видов юридических лиц. Такой порядок, например, действует при создании коммерческих банков и страховых компаний, так как их деятельность предполагает оказание финансовых услуг неограниченному количеству клиентов и аккумулирование существенных денежных средств последних. Помимо этого, такой порядок применяется, когда создаются юридические лица, которые могут оказаться на доминирующем или монопольном положении на рынке тех или иных товаров и услуг. Это делается для сохранения в интересах потребителей конкуренции между имеющимися товаропроизводителями (услугодателями). Поэтому очевидно, что нельзя полностью отказаться от разрешительного порядка, даже когда дело касается развитой рыночной экономики (что подтверждается и зарубежным опытом).

4) Нормативно-явочный порядок образования юридических лиц подразумевает проверку регистрирующим органом соответствия предоставленных учредительных документов и действий учредителей нормам права. При этом регистрирующий орган не обсуждает вопрос целесообразности и полезности создаваемого юридического лица. Это отличает нормативно-явочный порядок от разрешительного.

Информацию о порядке образования юридических лиц и требования, которыми должны руководствоваться учредители в своих действиях, а также требования к учредительным документам содержат Гражданский Кодекс РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»[7] и Федеральные законы о конкретных видах юридических лиц.

3. Этапы создания и регистрации нового предприятия

Правовая основа деятельности юридического лица, кроме законодательства, представлена его учредительными документами. Именно в них делается конкретизация общих норм права применительно к своим интересам.

При этом учредители юридического лица могут быть представлены первоначальными участниками (членами) (это касается хозяйственных обществ и товариществ, кооперативов, ассоциаций, общественных и религиозных организаций) либо собственниками их имущества или уполномоченным ими органом (когда создаются унитарные предприятия и учреждения), а также иными лицами, вносящими в них имущественные вклады, хотя и не принимающими непосредственное участие в их деятельности (учредителями фондов).

Юридические лица, кроме хозяйственных товариществ, руководствуются в своих действиях уставами, утвержденными их учредителями (участниками).

Для государственной регистрации юридических лиц возможно применение типовых уставов, формы которых утверждает уполномоченный государственный орган в порядке, закрепленном в законе о государственной регистрации юридических лиц.

Как исходит из ст. 14 Федерального Закона о некоммерческих организациях, их учредительные документы представлены: уставом, утвержденным учредителями (участниками) - для общественных или религиозных организаций (объединений), фондов, некоммерческого партнерства и автономных некоммерческих организаций; учредительным договором, заключенным их членами, и утвержденным ими уставом - для ассоциаций или союзов; решением собственника (т. е. учредителя) о создании учреждения и утвержденным им уставом - для учреждений. При этом возможно заключение учредительного договора учредителями (участниками) некоммерческого партнерства или автономной некоммерческой организации, который в таком случае рассматривается как учредительный документ.

Учредительный договор является гражданско-правовым договором, регулирующим отношения между учредителями в ходе создания и осуществления деятельности юридического лица. Он составляется только письменно (в простой или нотариальной форме) и начинает действовать с момента заключения.

Существенным изменениям подверглись нормы, касающиеся учредительных документов юридических лиц (ст. 52 ГК РФ). Необходимо отметить следующие изменения:

- Юридические лица осуществляют свою деятельность на основании уставов, которые представляют собой их единственные учредительные документы. Исключением являются хозяйственные товарищества, учредительный документ которых представлен учредительным договором, в отношении которого используются правила ГК РФ об уставе (п. 1 ст. 52 ГК РФ).

- Больше не действуют общие положения о некоммерческих организациях конкретного вида, на основании которых они могут действовать. Лишь у учреждения имеется правило, согласно которому в случаях, закрепленных законом, оно может осуществлять свою деятельность, основываясь на едином типовом уставе, который утверждает его учредитель или уполномоченный им орган для учреждений, созданных для того, чтобы осуществлять деятельность в конкретных сферах.

- Для государственной регистрации юридических лиц возможно использование типовых уставов, формы которых утверждает уполномоченный государственный орган в порядке, закрепленном законом, затрагивающим государственную регистрацию юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК РФ)[1].

- У учредителей (участников) юридических лиц имеется право утверждения регулирующих корпоративных отношений и не являющегося учредительным документом внутреннего регламента и иных внутренних документов юридического лица. Во внутреннем регламенте и иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, которые не противоречат учредительному документу юридического лица (п. 5 ст. 52 ГК РФ).

В ГК РФ включили дополнительно статью 50.1, посвященную решению, затрагивающему учреждение юридического лица. Раньше порядок принятия и содержание решения об учреждении конкретных юридических лиц определяли специальные законы (к примеру, статья 11 Закона об ООО, статья 9 Закона об АО, статья 8 Закона о ГУПах, статья 13 Закона о НО).

Сейчас в соответствии с ГК РФ устанавливаются правила, общие для всех юридических лиц:

- создание юридического лица возможно на основании решения учредителя (учредителей);

- если юридическое лицо учреждается одним лицом, учредитель принимает решение единолично; если двумя и более учредителями - все учредители единогласно должны быть за учреждение;

- в решении следует указать сведения, касающиеся учреждения юридического лица, утверждения его устава, порядка, размера, способов и сроков образования имущества юридического лица, избрания (назначения) его органов, а также прочие сведения, которые предусматривает закон;

- в решении об учреждении юридического лица корпоративного типа необходимо указать также сведения, касающиеся результатов голосования учредителей относительно учреждения юридического лица, порядка совместной деятельности учредителей по формированию юридического лица [1].

Регистрация нового предприятия должна проходить в строгом соответствии с положением действующего на момент регистрации гражданского законодательства. Это означает, что, если трактовка каких-либо документов, относящихся к государственной регистрации, не будет отвечать положениям Гражданского Кодекса РФ[1] и Федерального закона от 08.08.2001г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»[7], в судебном порядке такие документы могут быть признаны недействительными, а регистрация предприятия - ничтожной (несостоявшейся).

Отказать в государственный регистрации юридического лица могут лишь тогда, когда представленные документы не соответствуют закону, или не соблюден установленный (разрешительный) порядок, но не по другим причинам, к примеру, из-за «отсутствия целесообразности».

Если регистрирующий орган откажется от государственной регистрации или будет уклоняться от этого, можно обратиться в суд общей юрисдикции либо в арбитражный суд (см. ст.22, 23, 25 АПК) согласно правилам о подведомственности дел данным системам судебной власти.

Суд может признать регистрацию юридического лица недействительной, если при этом был нарушен закон или иные правовые акты. В таком случае юридическое лицо ликвидируют только тогда, если допущенные нарушения невозможно устранить (п.2 ст.61 ГК).

Любым заинтересованным лицам также представлено право в 6-месячный срок с момента регистрации заявить в суде требование о признании регистрации либо учредительных документов юридического лица недействительными полностью или частично (к примеру, из-за нарушения их прав на имущество, которое было внесено в уставный капитал созданного юридического лица).

Иногда дается отказ в государственной регистрации юридического лица, который можно оспорить в судебном порядке.

Закрепленное до недавнего времени деление юридических лиц, исходя из прав учредителей на имущество организации (п. 2 ст. 48 ГК РФ[1]), в 2014 году заменили на применяемое на Западе деление юридических лиц на корпоративные и унитарные организации.

Корпоративные организации являются юридическими лицами, в отношении которых их участники обладают корпоративными правами (ст. 65.1 ГК РФ[1]). Они представлены: хозяйственными товариществами и обществами, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, хозяйственными партнерствами, производственными и потребительскими кооперативами, общественными организациями, ассоциациями (союзами), товариществами собственников недвижимости, казачьими обществами, внесенными в государственный реестр казачьих обществ Российской Федерации, а также общинами коренных малочисленных народов РФ. Стоит также сказать, что из ГК РФ наконец исключили положения, касающиеся обществ с дополнительной ответственностью, которые не прижились в России. Также исключили деление акционерных обществ на открытые и закрытые -- вместо них теперь речь идет о публичных и непубличных обществах.

Унитарные юридические лица, учредители которых - не их участники и не имеют в них прав членства, представлены государственными и муниципальными унитарными предприятиями, фондами, учреждениями, автономными некоммерческими организациями, религиозными организациями, публично-правовыми компаниями. Как уже говорилось выше, перечень организаций некоммерческого характера теперь исчерпывающий на уровне ГК РФ[1]. Исходя из этих изменений, скорректировали и структуру главы 4.

В процессе обсуждения законопроекта было много дискуссий, затрагивающих уставной капитал. Из-за давления Минэкономразвития приняли решение не повышать размеры уставного капитала, однако в соответствии с п. 2 ст. 66.2 ГК РФ в новой редакции минимальный размер уставного капитала следует внести деньгами [1]. Если уставный капитал выше минимального, то его можно оплатить, как и сейчас, включая вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах иных хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. Наряду с этим действует санкция: если оценка неденежных вкладов завышена, участники и независимый оценщик несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества на сумму, на которую стоимость завышена.

Выявлено, что объем правомочий участников хозяйственного общества в соответствии с общим правилом, как и сегодня, определяется пропорционально их долям, имеющимся в уставном капитале общества. Другой объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может предусмотреть устав общества, а также корпоративный договор, если будут внесены сведения о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в Единый государственный реестр юридических лиц. На сегодняшний день порядок голосования «один участник -- один голос» применяется только в обществах с ограниченной ответственностью.

Статья 65.2 ГК РФ закрепила права и обязанности участников корпораций. К тому же, оговорены общие условия того, как подавать корпоративный иск. Напомним, еще в 2009 году внесли некоторые поправки в Арбитражный процессуальный кодекс РФ, касающиеся особенностей рассмотрения корпоративных споров (гл. 28.1) [1]. Теперь, согласно ГК РФ, участнику корпорации или самой корпорации следует принимать меры, чтобы своевременно уведомлять других участников корпорации, если будет предъявлено требование возместить причиненные корпорации убытки от лица, который уполномочен выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица, либо признания сделки корпорации недействительной или воспользования последствиями недействительности сделки. У других участников имеется право присоединения к этому иску. В случае неприсоединения они не могут в дальнейшем обращаться в суд, подавая тождественный иск.

На уровне общих положений в ГК РФ теперь прописаны основы регулирования управления в корпорации. Высший орган управления любой корпорации представлен общим собранием участников. Статья 65.3 ГК РФ определяет компетенцию общего собрания. Ожесточенные споры идут по поводу положения, согласно которому устав корпорации может предусматривать предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующими совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, которые действуют вне зависимости друг от друга. На сегодня это положение может функционировать только в товариществах (ст. 72 ГК РФ), которые представляют собой объединения лиц [1]. При этом следует уделить внимание тому факту, что в соответствии с диспозицией данной статьи, такую возможность не могут заблокировать даже специальные нормы, которые затрагивают отдельные виды юридических лиц. Вследствие того, что положения, закрепленные в федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» не были изменены, уставы обществ, создаваемых согласно новой редакции ГК РФ, будут вступать в противоречие с положениями федеральных законов.

Как мы уже отметили, акционерные общества теперь не делятся на открытые и закрытые -- теперь акционерные общества бывают публичными или непубличными. Это опирается на западные правовые режимы. В публичном обществе акции размещаются через открытую подписку. Публичным является также общество, в уставе или фирменном наименовании которого содержится указание на то, что оно публичное. Для непубличных обществ характерна гораздо более высокая степень диспозитивности в формировании положений устава -- в п. 3 ст. 66.3 ГК РФ содержится внушительный перечень условий, которые могут быть включены лишь в устав непубличного АО, к примеру, об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не затрагивающих ее согласно ГК РФ или Федеральному закону «Об акционерных обществах».

По отношению к акционерным обществам, которые были созданы до 01.07.2015 и имеют признаки публичного общества, положения о публичных обществах будут использоваться вне зависимости от того, указывают ли на это их устав и фирменное наименование. Однако вновь создаваемые общества могут размещать акции через открытую подписку лишь с того момента, как они окажутся в Едином государственном реестре юридических лиц.

В публичном АО в обязательном порядке должен создаваться коллегиальный орган управления (речь идет, например, о совете директоров, наблюдательном совете), а также необходимо предусмотреть требования, касающиеся раскрытия информации. В действительности много требований к раскрытию информации уже сегодня включены в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и в подзаконные нормативные акты.

У публичного акционерного общества нет права на размещение привилегированных акций, номинальная стоимость которых находится ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.

Статья 67.2 ГК РФ предусматривает новшество в российском корпоративном праве -- корпоративный договор. Возможность заключения соглашений между акционерами предусмотрели в 2009 году, о чем говорит статья 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», а возможность заключения соглашений о реализации прав участника общества с ограниченной ответственностью была закреплена в пункте 3 статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». При этом с 1 сентября п. 3 ст. 32.1 названного закона утрачивает свою силу, где говорится, что акционерное соглашение должно заключаться в отношении всех акций, которые принадлежат стороне акционерного соглашения.

В соответствии со ст. 67.2 ГК РФ, корпоративный договор предоставляет возможность:

- осуществления корпоративных прав определенным образом или отказа от их реализации, в том числе голосования определенным образом в ходе общего собрания участников общества;

- согласованного осуществления иных действий по управлению обществом;

- приобретения или отчуждения доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене либо при наступлении определенных обстоятельств или воздержания от отчуждения долей (акций) до того, как наступят определенные обстоятельства.

Информацию о том, что участники публичного акционерного общества заключили корпоративный договор, следует раскрыть.

Значительные изменения не коснулись регулирования правового положения хозяйственных товариществ -- для данной организационно-правовой формы не характерна большая популярность вследствие субсидиарной ответственности участников. Стоит уделить внимание следующему моменту: количество вкладчиков коммандитного товарищества не может быть больше 20, в ином случае его следует реорганизовать в хозяйственное общество. Это еще раз подчеркивает сущность товарищества как объединения лиц, а не капиталов.

...