Хозяйственные товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

1. Хозяйственные товарищества в рыночной экономике Казахстана

1.1 История возникновения хозяйственных товариществ

1.2 История развития правового регулирования хозяйственных товариществ в Казахстане

1.3 Виды хозяйственных товариществ по законодательству РК

2. Хозяйственные товарищества по законодательству РК: понятие, возникновение, реорганизация, ликвидация и особенности правового статуса

2.1 Правовое положение полного товарищества

2.2 Правовое положение коммандитного товарищества

2.3 Правовое положение товарищества с ограниченной ответственностью

2.4 Правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью 3. Проблемы теории и практики в сфере регулирования статуса и деятельности хозяйственных товариществ

3.1 Теоретические проблемы регулирования статуса и деятельности хозяйственных товариществ. Проблемы правоприменительной практики



1. Хозяйственные товарищества в рыночной экономике Казахстана

1.1 История возникновения хозяйственных товариществ

Хозяйственные товарищества и общества являются на сегодняшний день одними из самых многочисленных субъектов гражданского права. Спецификой правового регулирования хозяйственных товариществ и обществ является то, что в Германии и Англии не все торговые товарищества признаются юридическими лицами. Принципиальным отличием правового регулирования юридических лиц в Казахстане и во Франции является то, что все хозяйственные товарищества и общества являются юридическими лицами.

Такая форма организации совместного ведения хозяйственной деятельности как «товарищества» была известна с древних времен. Говоря об исторических аспектах развития товариществ, мы имеем в виду и хозяйственные товарищества и общества. «Для юриста континентальной Европы под торговым товариществом понимается любая форма объединения лиц, как правило, на основе договора, для предпринимательских целей. Сюда традиционно относятся: полное и коммандитное товарищества, коммандитное товарищество на акциях, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество» - пишет В.В. Андрианов[41;45]. В настоящее время в юридической литературе нет единой точки зрения по определению исторического периода, когда стали появляться товарищества. Некоторые авторы считают, что товарищества возникли ещё во времена Древней Греции, но наибольшее развитие и распространение они получили в гражданском праве Древнего Рима, где договором товарищества (societas) назывался такой договор, по которому двое или несколько лиц объединяются для осуществления известной общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, либо их сочетанием с тем, что прибыль и убытки от ведения общего дела распределяются между всеми товарищами (участниками договора) в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре указаний - поровну[21;197].

Societas представляли собой консенсуальный договор, соглашение двух или нескольких лиц об участии в совместном достижении общей дозволенной цели общими средствами[35;215]. Исторически договор товарищества произошел от соглашения между братьями после смерти их отца не разделять имущество и продолжить вести общее хозяйство. Основой для его появления стала семейная или наследованная общность имущества[20;443].

С юридической точки зрения древнеримские товарищества - двусторонний договор об объединении имущества, принадлежащего на праве общей собственности товарищам, для достижения общей хозяйственной цели. Особенностью таких товариществ являлась солидарная ответственность участников товарищества за небрежность любого товарища.

Достоинством с одной стороны и с другой стороны недостатком римских товариществ являлось то, что на отношение товарищей к третьим лицам договор товарищества не имеет никакого влияния; оно обсуждается так, как если бы между ними не было никакого товарищества[36;218]. По этому поводу В.В. Ефимов пишет: «В принципе, вообще нельзя говорить об отношениях товарищества и третьих лиц, за отсутствием таковых отношений, признаваемых правом. Внешние отношения товарищества предполагают участие всех товарищей»[17;513]. В связи с этим В.В. Андрианов высказал мнение, что «все они являются стороной обязательств и отвечают по ним солидарно или пропорционально, в зависимости от условий договора, всем своим имуществом, а не суммой вкладов. Кроме того, товарищ, действующий от имени товарищества, рассматривался как представитель всех остальных товарищей, а не как орган товарищества. Таким образом, товарищество не признавалось субъектом права»[38;46].

Таким образом, товарищество не могло быть признано юридическим лицом ни относительно самих участников, ни относительно третьих лиц. Соответственно, оно не выступало в гражданском обороте от собственного имени и было лишено индивидуализирующих признаков.

Такое положение вещей диктовало римским юристам необходимость разработки концепции нового субъекта права, отличного от физического лица. Гражданскому обороту требовался субъект, который обладал бы наименованием, выступал от собственного имени, отвечал по своим долгам обособленным имуществом и существование которого не зависело от существования его членов.

Следующим этапом развития товариществ в римском праве становится появление общин, муниципий (municipium), первоначально являвшиеся самостоятельными государствами (civitates liberae), которые были наделены правами гражданства и вошли в сферу власти римского народа. В процессе такой инкорпорации вместе с самоуправлением за ними была признана хозяйственная самостоятельность. За ними также признавалось право выступать в суде через своих представителей. Правом представлять интересы муниципии в суде были наделены actores, назначаемые «ad hoc» декретом муниципального сената или муниципальными магистратами. Им же было предоставлено право представлять интересы муниципии в отношениях с третьими лицами

Затем принцип, выработанный в отношении муниципий был перенесен на частные объединения, которые наделялись правоспособностью по образцу муниципий. Таким образом, в римском праве появилось представление об объединениях, как обособленных самостоятельных образованиях[19;212], universitatis. Они характеризовались обособленностью имущества, возможностью выступать в гражданском обороте, независимо от учредителей («требования universitatis не суть требования ее членов, а равным образом и долги ее не суть долги ее членов»). Существование такого объединения не зависело от смены или выбытия учредителя. Как и в случае с муниципиями за частными объединениями было признана процессуальная правоспособность.

Следующий этап развития товариществ - период Средневековья. В средние века основным видом товариществ становятся семейные товарищества (Первые торговые товарищества появляются в X-XI веках. Происходит накопление капитала, появление полноценных денег, развитие торговли. В этих условиях естественным объединением для ведения торговли была, в первую очередь, семья. Так появилось семейное товарищество именуемое compagnia fraterna, societas fratrum)[28;33]. Включение семьи в экономический оборот привело к тому, что после смерти ее главы наследники стремились не разделять наследственное имущество, а сохранить существующее предприятие. Данная форма не могла появиться в римском праве в силу зависимости и подчиненности членов семьи ее главе. Источником происхождения и единственным источником регулирования являются средневековые обычаи[24;435].

Сохранение имущества в целостности было необходимо, прежде всего, наследникам. Кроме того, и кредиторам было выгодно, чтобы имущество не было распределено между несколькими лицами. Для сохранения кредитоспособности члены семьи давали обещание, заключали договор о «неразделении» имущества и продолжении торгового промысла. Со временем он превратился в договор полного товарищества. Таким образом, в основе средневекового полного товарищества лежит не стремление составить совместно капитал, а желание предупредить распределение уже составленного[22;308].

Полное товарищество очень быстро распространилось в Европе, но первое законодательное закрепление получило только во французском Торговом ордонансе 1673 года(Ordonnance de commerce) под названием «обычного» товарищества (sociеtе generale). В Торговом кодексе 1808 года(Code de commerce) эта форма переименовывается в товарищество «с коллективным именем» (sociйtй ennomcollectif)[39,48]. Почти неизменной она затем была перенята законодательством других стран. Различие касалось лишь признания полного товарищества юридическим лицом. В силу тесных личных отношений и небольшого капитала полное товарищество не могло играть заметную роль в экономике. Кроме того, указанные признаки, особенно полная ответственность товарищей, не давали возможности привлечь капиталы, необходимые для расширения производства. Товарищи должны были доверять новому члену, а для него было обременительным принимать полную ответственность по долгам товарищества.

В дальнейшем, с развитием коммерции возникает необходимость в такой форме торговых товариществ, которая бы позволила свободно привлекать капиталы для расширения торгового промысла. Подобной формой становятся коммандитные товарищества, т.е. товарищества, где часть участников обособлена от предпринимательской деятельности товарищества, при этом ответственность таких участников ограничена размером их вклада в товарищество.

Впервые появившись в конце ХI века в Венеции, они получили широкое распространение лишь в XII веке под названием комменды (commenda, commandita, commanda, accomandita communitates в средиземноморских странах и sendeve в северноевропейских странах). Своим возникновением данная форма предпринимательских объединений обязана активно развивашейся в то время морской торговле, т.к. позволяла получить доход от морской торговли, не участвую в длительных и зачастую чрезвычайно рискованных путешествиях.

Следует отметить, что первоначально комменда представляла собой лишь отношения между купцом и вкладчиком, инвестором, передававшим вклад. Внешнего же выражения товарищества не существовало. Позднее товарищество начинало выступать под общей фирмой, включающей имя купца, но не вкладчика, так как включение имени в фирму означало принятие личной ответственности по долгам товарищества. По мнению Г.Ф. Шершеневича: «данные отношения юридически представляли среднее между займом, поручением и личным наймом»[23;365]. Но оформление происходило посредством одного договора.

В.В. Адрианов справедливо указывает, что еще одна причина появления коммандитных товариществ лежит в социальной плоскости. Е.А. Нефедьев пишет: «Существовали запреты на взимание высокого процента с капитала и на участие дворян и чиновников в торговле. Их участие в качестве вкладчика позволяло обходить эти запреты»[37;140].

Став товарищеским объединением комменда представляла собой довольно сложную конструкцию. Товарищество имело уставной капитал в виде судна, стоимость которого разделялась купцом на определенное количество долей. Вкладчик, намеревающийся стать участник комменды должен был деньгами оплатить стоимость приобретаемой доли. Как правило, оплата доли в стоимости судна была единственной обязанностью вкладчика. Однако могли быть предусмотрены и некоторые дополнительные взносы. Управление товариществом осуществлялось посредством общего собрания участников и выбираемого им директора. Решения принимались большинством голосов, а количество голосов участника соответствовало числу долей участия в капитале[7;97]. Также имела место личная ответственность товарищей. Если для купца, владельца корабля, она, безусловно, признавалась, то у вкладчиков ответственность ограничивалась размерами вклада. Кроме того, в силу сложившегося обычая личная ответственность устранялась в случае возникновения долга без ведома участника. «В условиях нормального процесса деятельности доля участия каждого считалась достаточным источником покрытия долгов. В коммандитном товариществе появился новый принцип ограничения ответственности заранее определенными пределами в случаях, когда участники не принимают личного участия в управлении делами»[8;103].

Первым законодательным закреплением данного товарищества также явился французский Торговый ордонанс 1673 года. Коммандитное товарищество впервые было признано юридическим лицом во французском Торговом кодексе 1808 года[32;320].

В 1892 году появился закон, посвященный товариществам с ограниченной ответственностью. Рассчитан он был, в первую очередь, на мелкие предприятия, для которых акционерная форма была слишком дорогой и громоздкой[9;42]. Опасения по поводу нового вида товарищества были достаточно обоснованными, так как главным был вопрос ограничения (а точнее, снятия) ответственности участников по долгам товарищества. До того времени ограниченная ответственность товарищей рассматривалась как особая привилегия, которая представляется в виде исключения и которая уравновешивается мерами по защите кредиторов. Поэтому считалось, что допущение в оборот таких товариществ опасно для третьих лиц, которые полагаются на определенные имена участников. В отличие от акционерной компании в этой форме должен был присутствовать подобающим образом личный элемент[27;272]. Таким образом, обеспечивалось соблюдение интересов кредиторов, с одной стороны, и ограничивалась ответственность участников, - с другой.

Товарищество с ограниченной ответственностью по германскому закону, признавалось, бесспорно, юридическим лицом. Требовалась его регистрация с указанием содержания товарищеского договора и состава товарищей. Необходим был минимальный капитал в размере 20 000 марок. Товарищи могли не являться купцами (предпринимателями) и, по общему правилу, не рисковали ничем сверх своего вклада. Но в уставе могла быть оговорена обязанность дополнительных взносов. В случае если участник не оплатит полностью свою долю (пай), остальные солидарно ответственны за неоплаченную часть и обязаны покрыть недостачу пропорционально величине вклада каждого из них. В товариществе не может быть больше паев, чем участников, каждый из которых обязан иметь один, хотя бы и не равный пай. Отсутствовала обязанность опубликовывать баланс (кроме банковских операций)[30;241].

К негативным чертам данной организационно-правовой формы, не устраненные германским законом, относилось следующее. Следует согласиться с В.В. Адриановым, что не было мер по обеспечению сохранности основного капитала. «Отсутствовала обязанность публичной отчетности и, следовательно, кредиторам неизвестно было состояние имущества, как единственного гаранта их требований. Слабой компенсацией служила возможность включения в устав обязанности дополнительных взносов, оставляемая исключительно на усмотрение его участников»[40;51].

Товарищество с ограниченной ответственностью приобрело необычайную популярность и получило распространение в других странах.

Позже, данное товарищество подверглось серьезному дополнению: допускалось создание товарищества с ограниченной ответственностью одним лицом - физическим или юридическим.

В России долгое время торговые товарищества не были законодательно урегулированы. После разработки Свода законов Российской Империи положения о товариществах вошли в Свод законов гражданских[34;106] и в Устав торговый[33;272]. Имелся исчерпывающий перечень товариществ, включающих полное товарищество, товарищество на вере, акционерное товарищество (называющееся еще товариществом на паях или по участкам), артельное товарищество.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 года[14;904]посвятил товариществам с ограниченной ответственностью всего четыре статьи - 318-321. С западноевропейским аналогом сходство было лишь по названию, а различие - по существу. Главное отличие - участники отвечают не только внесенными в товарищество вкладами, но и личным имуществом в одинаковом для всех кратном отношении к сумме вклада каждого. Кроме того, товарищество не обладает фиксированным уставным капиталом. Каждый член товарищества, вступая в него, делает паевой взнос, и одновременно он может в любое время выйти из состава, подав об этом заявление. Тогда имущественно он выделяется из товарищества. То есть существует переменность капитала и личного состава членов[26;41]. Сущность товарищества с ограниченной ответственностью определялась как кооперативное товарищество с переменностью капитала при ограниченной ответственности участников[12;264]. Товарищества допускались по специальному разрешению в отдельных отраслях, и в конце двадцатых годов были вытеснены из оборота.

Подводя итог изучению исторических аспектов появления и развития хозяйственных товариществ и обществ хотелось бы отметить следующее. Экономическая и социальная обусловленность привели к появлению на начальном этапе развития торговли товарищеских объединений, юридической формой которых является договор товарищества. С другой стороны, расширение товарно-денежных отношений привело к созданию доктрины юридического лица. Это дало возможность разработать концепцию отличного от физического лица субъекта права - юридического лица. При этом данные тенденции существовали изолированно. Кодексы отдельно регулировали юридические лица и товарищества, образуемые по договорному праву.

Различные формы юридического лица осуществляют включение в оборот совокупного капитала или какой-либо его части. Поэтому неизбежно встал вопрос о придании статуса юридического лица торговым товариществам и обществам. И как следствие, регулирование их осуществляется нормами закона, а не нормами обязательственного права, что было характерно на первоначальном этапе развития правовой регламентации товариществ.

Также практика диктовала необходимость совершенствования модели хозяйственных товариществ и в первую очередь это касалось защиты интересов кредиторов. В связи с этим появился исчерпывающий перечень торговых товариществ и обществ. Соответственно, если стороны в договоре провозгласят создание нового товарищества, не урегулированного законом, то для третьих лиц подобный договор необязателен.

Товарищество с ограниченной ответственностью по своей экономической сущности является формой организации капитала и включения его в оборот. Данная форма позволила снизить риск ведения предпринимательской деятельности. Указанное товарищество, в дальнейшем ставшее именоваться обществом, дало возможность лично вести и контролировать предпринимательскую деятельность от имени товарищества, заключать сделки, принимать обязательства.

Извлекая прибыль и удовлетворяя собственные потребности, участники общества действуют без привлеченного капитала, только с капиталом небольшого количества участников, являющихся по экономической сути предпринимателями, но не зарегистрированных в качестве таковых юридически. Особенно наглядно это проявляется в обществе одного участника, где он может являться к тому же и органом общества, лично заключая все сделки от имени общества. Исторически товарищество с ограниченной ответственностью предназначалось оформлять включением в оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица. Это позволяет выбирать и контролировать партнеров (товарищей) по предпринимательской деятельности.

1.2 История развития правового регулирования хозяйственных товариществ в Казахстане

По вопросу о системе гражданского законодательства в Казахстане наибольшее распространение получила так называемая официальная позиция, которая заключается в следующем: Гражданский кодекс - это основополагающий и системообразующий законодательный акт. Иными словами, Кодекс создал единый правовой фундамент, на который должны опираться все нормативные правовые акты, регулирующие и детализирующие особенности отдельных видов гражданских правоотношений.

То есть изначально Кодексу была отведена роль основного регулятора. Именно основного, но не единственного, поскольку отдельные его институты должны были получить свое развитие в иных актах законодательства. Тому подтверждение - п. 11 Постановления Верховного Совета РК «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» от 27 декабря 1994 г., которым Кабинету Министров РК поручалось до 1 октября 1995 г. разработать и представить в установленном порядке проекты законов о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, об ипотеке недвижимого имущества, о государственном предприятии, о хозяйственных товариществах, о порядке регистрации юридических лиц, о производственном кооперативе.

Непосредственно хозяйственным товариществам в первой редакции Кодекса было посвящено 38 статей (ст. ст. 58-95), которым в качестве исключения из общего правила, предусмотренного ст. 4 ГК, была придана обратная сила. Так, в соответствии с частью второй п. 4 названого Постановления Верховного Совета от 27 декабря 1994 г., к хозяйственным товариществам и производственным кооперативам, созданным до официального опубликования Гражданского кодекса (Общая часть), применяются его нормы о соответствующем виде хозяйственного товарищества и производственного кооператива.

Однако необходимо также учитывать и некоторые другие положения ГК, касающиеся хозяйственных товариществ. Речь идет, например, о ст. 34 «Виды и формы юридических лиц» и ст. 41 «Учредительные документы юридического лица». Так, п. 2 ст. 34 было установлено, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только (в редакции Закона РК от 2 марта 1998 г.) в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, производственного кооператива.

Таким образом, общая идея, заложенная в ГК, выглядит следующим образом: юридические лица Республики Казахстан могут создаваться и действовать лишь в тех организационно-правовых формах, которые прямо установлены законодательными актами, причем перечень коммерческих организаций устанавливается лишь Гражданским кодексом. Это необходимо с точки зрения «чистоты» форм юридических лиц, а также определения их единообразного правового статуса.

Действительно, к концу 1994 г. организационно-правовые формы юридических лиц имели довольно сложную, порой запутанную регламентацию. Назрела необходимость в кодификации и упрощении этих вопросов. В этой связи Г. Е. Авилов отмечает: «Произведенная Кодексом «расчистка» форм коммерческих организаций имеет несомненное прогрессивное значение не только с формально-юридической, но и с экономической точки зрения… В условиях рыночной экономики неопределенность субъектного состава гражданских правоотношений крайне опасна, так как она создает условия для нарушения законных прав и интересов широчайшего круга лиц, включая государство и общество»[42;107].

Согласно ст.58 ГК РК хозяйственные товарищества могут создаваться в форме: полного товарищества; коммандитного товарищества; товарищества с ограниченной ответственностью; товарищества с дополнительной ответственностью. Гражданское законодательство РК до 10 июля 1998 г. предусматривало 5 видов хозяйственных товариществ: ПТ, КТ, ТОО, ТДО и АО. Закон от 10 июля 1998 г. вывел АО из числа товариществ и определил им роль самостоятельного вида коммерческой организации [1].

Упомянутым Законом от 10 июля 1998 г. в ряд законодательных актов Республики Казахстан были внесены существенные изменения и дополнения, в том числе и в Указ Президента Республики Казахстан от 2 мая 1995 г. «О хозяйственных товариществах» (в настоящее время - Закон Республики Казахстан), из которого были исключены Глава 3 «Акционерное общество» раздела II «Особенности отдельных видов хозяйственных товариществ» и статьи 37-61.)

Первоначальное имущество хозяйственного товарищества состоит из уставного капитала, образуемого вкладами учредителей. Ст. 59 ГК РК определяет понятие вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества и долю участника в уставном капитале и имуществе хозяйственного товарищества. В эту статью шестикратно вносились изменения. В случаях, когда в качестве вклада товариществу передается право пользования имуществом, размер этого вклада определяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Последнее правило достаточно дискуссионно и имеет много как сторонников, так и противников среди специалистов [43;21].

С 2007 по 2014 годы законодательство о хозяйственных товариществах подвергалось существенным поправкам. Так, согласно ст.8-1 Закона РК «О хозяйственных товариществах» от 05.05.1995г. хозяйственное товарищество обязано по требованию своих участников предоставлять информацию о деятельности товарищества, затрагивающую интересы его участников, перечень такой информации включает 11 пунктов. Ст.8-2 закона определяет, что документы хозяйственного товарищества, касающиеся его деятельности, подлежат хранению товариществом в течение всего срока его деятельности по месту нахождения исполнительного органа товарищества или в ином месте, определенном его уставом[4].

Авторы комментария к ГК РК отмечают: «Хозяйственное товарищество по своей правовой природе является коллективной формой предпринимательства. Сущность его деятельности заключается в объединении действий различных лиц (как физических, так и юридических) и их денег в единое целое для решения общих задач, которые не могут быть достигнуты усилиями каждого из этих лиц в отдельности. С другой стороны, хозяйственное товарищество создается с целью отделения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, от учредителей (учредителя) и передачи его в собственность товарищества. В связи с этим хозяйственное товарищество может быть учреждено одним лицом». Хозяйственные товарищества как юридические лица являются организациями, создаваемыми физическими лицами как напрямую, так и через посредство учрежденных ими юридических лиц. Юридическое лицо, с одной стороны, в случае его создания несколькими лицами выступает как объединение или организованный коллектив его создателей, с другой стороны, оно есть организация, учрежденная для самостоятельного хозяйствования с определенным имуществом [13;268].

Тот факт, что товарищество с ограниченной ответственностью является наиболее популярной организационно - правовой формой предпринимательства в Республике Казахстан, очевиден. Статистика показывает, что ни одна другая форма коммерческого юридического лица не составляет товарищество с ограниченной ответственностью сколько - ни будь серьёзную конкуренцию.

Объяснений тому несколько. Во-первых, товарищество с ограниченной ответственностью как форма юридического лица на бизнес - пространстве Казахстана существует уже почти 25 лет - со дня введения в действие известного Положения СМ СССР «Об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью».[16;67]. То есть она опробована временем. И не только в Казахстане.

Во-вторых, следует учитывать так называемый сравнительный фактор. В разные годы (естественно, за последние 20 лет) для товарищество с ограниченной ответственностью обстоятельства складывались наиболее удачным образом. Так вначале 90-х годов товарищество с ограниченной ответственностью блестяще «выиграло соревнование» с производственными кооперативами. Объективности ради заметим, что не всегда именно за счёт своих достоинств. Все это привело, в конечном счете, к тому, что вопрос о создании кооперативов у предпринимателей был снят с повестки дня в пользу товарищества.

Следующая «победа» товарищество с ограниченной ответственностью в 1997 году, когда рядом законодательных актов были, по сути, нивелированы требования к минимальным размерам уставных капиталов различных форм хозяйственных товариществ.

Развитие законодательства о товариществе с ограниченной ответственностью в Казахстане в разные годы.

Первым специальным актом, регулирующим правовое положение товарищество с ограниченной ответственности, явилось Положение «Об акционерном обществе и обществах с ограниченной ответственностью», утвержденное Постановлением Совета Министров СССР № 590 от 19 июня 1990 года. В соответствий с указанным актом под обществом с органической ответственности общество, имеющие уставный фонд, разделенный на доли, размер которых определяется учредительными документами, и несущее ответственность по обязательствам только в пределах своего имущества. «Участники общества несут ответственность в пределах их вкладов» [6].

Следующим нормативно правовым актом был закон Казахской ССР «о хозяйственных товариществах и акционерного общества» от 21 июня 1991года, по которому товарищество с ограниченной ответственностью признавалось построенное на основе соглашения и на началах членства объединение предприятий, учреждений, организаций и граждан, имеющее целью осуществление различных видов хозяйственной деятельности для удовлетворения своих общественных потребностей, участники которого отвечают по его обязательствам только своими вкладами в уставный фонд товарищества с ограниченной ответственностью.

Затем был принят ГК. РК от 27 декабря 1994 года (Общая часть), а 2 мая 1995 года издан Указ Президента РК, имеющий силу закона, «О хозяйственных товариществах».

Товарищество с ограниченной ответственностью признавалось хозяйственное товарищество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищество, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников товарищество с ограниченной ответственностью от ограничивалось тридцатью. Отныне оно могло быть создано одним участникам.

И последним Законом был принят от 22 апреля 1998 года Закон РК «о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Необходимость его принятия вытекала из того, что ранее действовавшее законодательство в этой части значительно устарело и во многих случаях не обеспечивало эффективную защиту интересов участников товариществ в сложных конфликтных ситуациях, защиту интересов кредиторов .

Одним из новшеств является положение о том, что уставный капитал и его соотношение с собственным капиталом при регистрации или перерегистрации ТОО не проверяются. Также новеллой в законодательстве является отмена сроков образования уставного капитала товарищества, установленных императивно. Начиная с 20 января 2010 года такой срок устанавливается самими учредителями товарищества [18].

1.3 Виды хозяйственных товариществ по законодательству РК

В соответствии со п.1 ст.58 Гражданского кодекса РК (ГК РК) «хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом» [5]. Юридическое определение понятию «хозяйственное товарищество» дано и в ч.1 ст.1 Закона РК «О хозяйственных товариществах», в соответствии с которой хозяйственным товариществом признается коммерческая организация, являющаяся юридическим лицом, с разделенным на вклады (доли) учредителей (участников) уставным капиталом, имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли [4].

Хозяйственные товарищества - это родовое понятие, обозначающее несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставный капитал разделяется на доли. Именно это отличает хозяйственные товарищества от других коммерческих организаций.

Гражданский кодекс РК предусматривает достаточно широкий спектр правовых форм коллективного хозяйствования, который отвечает как современным международным стандартам, так и отечественным экономическим реалиям. Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ способны обслуживать интересы и индивидуальных коммерсантов, и малых семейных коллективов, и гигантских групп незнакомых друг с другом акционеров.

Хозяйственные товарищества в казахстанском законодательстве понимаются как:

· договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем;

· юридическое лицо, создаваемое одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности.

Как и любая коммерческая организация, хозяйственное товарищество должно обладать уставным капиталом, образующим имущественную базу его деятельности и гарантирующим интересы кредиторов. Уставный капитал - это зафиксированная учредительными документами и оцененная в тенге сумма всех вкладов, которые учредители (учредитель) решили объединить (выделить) при создании юридического лица.

В качестве вклада в уставный капитал может выступать любое оборотоспособное имущество, включая и имущественные права (ст.59 п.1 ГК РК). Основным критерием допустимости тех или иных вкладов в уставный капитал является их способность увеличивать сумму активов товарищества. Поэтому, например, закон не допускает внесения вкладов в уставный капитал хозяйственных товариществ путем зачета требований учредителя к товариществу. Это уменьшает пассивы товарищества, но не увеличивает его активов, т.е. наличного имущества. Стоимость вносимых в уставный капитал вкладов определяется соглашением сторон, но в ряде случаев (если стоимость такого вклада превышает сумму эквивалентную 20 тыс. размеров месячных расчетных показателей) подлежит независимой экспертной оценке (п.1 ч.1 ст.59 ГК).

Доли всех участников в имуществе хозяйственного товарищества пропорциональны их вкладам в уставный капитал.

Участник хозяйственного товарищества имеет право закладывать и (или) продавать свою долю или ее часть в имуществе (уставном капитале) товарищества, если иное не предусмотрено специальными законодательными актами Республики Казахстан или учредительными документами. В случае когда стороной договора отчуждения (уступки) права выбывающего участника хозяйственного товарищества на долю в имуществе (уставном капитале) товарищества или ее части является физическое лицо, то подлинность подписи физического лица подлежит нотариальному засвидетельствованию.

Учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав.

В учредительном договоре учредители обязуются создать хозяйственное товарищество, установить порядок деятельности по его созданию и определить условия: передачи своего имущества в собственность товарищества; условия в его деятельности; распределения между учредителями прибыли и убытков; управления его деятельностью; выхода из его состава; о размере долей каждого из учредителей; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о размере и составе уставного капитала.

Учредительный договор хозяйственного товарищества должен содержать перечень участников товарищества с указанием фамилии, имени и отчества (при его наличии), места жительства и данных документа, удостоверяющего личность, учредителей, являющихся физическими лицами, а также наименования и места нахождения учредителей, являющихся юридическими лицами.

Учредительный договор может содержать иные сведения, предусмотренные законодательством либо учредителями.

В уставе хозяйственного товарищества определяются: вид товарищества, его наименование, место нахождения, срок деятельности (если он установлен при его учреждении), полномочия руководителя, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества, порядок распределения прибыли и возмещения убытков, порядок и сроки предоставления участникам товарищества документов и информации о деятельности товарищества, а также приобретателям долей информации о деятельности товарищества; наименование средства массовой информации, используемого для публикации информации о деятельности товарищества; права и обязанности участников товарищества, порядок утверждения документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества, и процедуры их принятия, порядок принятия решений органами товарищества и их отмены, условия прекращения деятельности (реорганизации или ликвидации) товарищества, а также взаимоотношения между товариществом и учредителями (участниками).

Устав хозяйственного товарищества должен содержать перечень участников товарищества (за исключением товарищества, ведение реестра участников которого осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим деятельность по ведению системы реестров держателей ценных бумаг) с указанием фамилий, имен и отчеств (при их наличии), места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц), а также наименования и места нахождения (для юридических лиц).

В уставе могут содержаться и другие положения, предусмотренные законами Республики Казахстан или учредителями.

Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание представителей) его участников.

В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный или (и) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников.

В качестве коллегиальных органов могут быть созданы:

1) правление (дирекция);

2) наблюдательный совет;

3) другие органы по решению общего собрания (собрания представителей) участников хозяйственного товарищества.

Хозяйственное товарищество обязано по требованию своих участников предоставлять информацию о деятельности товарищества, затрагивающую интересы его участников.

Информацией, затрагивающей интересы участников хозяйственного товарищества, признаются:

1) решения, принятые общим собранием участников товарищества, наблюдательного совета, исполнительного органа, ревизионной комиссии (ревизора) товарищества и информация об исполнении принятых решений;

2) получение товариществом займа в размере, составляющем двадцать пять и более процентов от размера собственного капитала товарищества;

3) совершение товариществом крупной сделки или совокупности взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) приобретается или отчуждается имущество на сумму, составляющую двадцать пять и более процентов от размера собственного капитала товарищества;

4) получение товариществом лицензий на осуществление каких-либо видов деятельности и (или) совершение определенных действий, приостановление или прекращение их действий, а также лишение ранее полученных товариществом лицензий на осуществление каких-либо видов деятельности и (или) совершение определенных действий;

5) арест имущества товарищества;

6) наступление обстоятельств, носящих чрезвычайный характер, в результате которых было уничтожено имущество товарищества, балансовая стоимость которого составляла десять или более процентов от общего размера активов общества;

7) привлечение товарищества и (или) его должностных лиц к административной ответственности;

8) решение о принудительной реорганизации товарищества;

9) аудиторский отчет (при его наличии);

10) информация о возбуждении в суде дела по корпоративному спору;

11) иная информация, затрагивающая интересы участников товарищества, в соответствии с уставом товарищества.

Информация о возбуждении в суде дела по корпоративному спору должна быть предоставлена участникам в порядке, предусмотренном решением общего собрания участников (если иное не предусмотрено учредительными документами), не позднее семи рабочих дней с даты получения хозяйственным товариществом соответствующего судебного извещения или вызова по гражданскому делу по корпоративному спору.

Предоставление информации о деятельности хозяйственного товарищества приобретателям долей осуществляется в соответствии с уставом товарищества. Порядок предоставления и объем информации устанавливаются уставом и предварительным договором о приобретении долей.

Основные права и обязанности участников хозяйственного товарищества в общем виде закреплены ст.61 ГК РК и могут дополняться в учредительных документах.



Участники имеют право:

1) участвовать в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами;

2) получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с его документацией в установленном учредительными документами порядке;

3) принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении чистого дохода, недействительны;

4) получать в случае ликвидации хозяйственного товарищества часть его имущества, соответствующую их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

В то же время они обязаны:

1) соблюдать требования учредительных документов;

2) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

3) не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Нормы ст.61 ГК носят императивный характер, поэтому лишить участника какого-либо из перечисленных прав или освободить от обязанности невозможно.

Согласно ст.58 ГК РК хозяйственные товарищества могут создаваться в форме: полного товарищества; коммандитного товарищества; товарищества с ограниченной ответственностью; товарищества с дополнительной ответственностью.

Полное товарищество. Хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, называется полным товариществом (ст.63 ГК). Оно возникает на основе договора между несколькими участниками (полными товарищами), в качестве которых могут выступать граждане, предприниматели - индивидуальные или коллективные.

Коммандитное товарищество. В коммандитном товариществе, которое является развитием полного, помимо полных товарищей, т.е. участников, которые несут дополнительную неограниченную ответственность своим личным имуществом по его долгам солидарно друг с другом, появляется другая группа участников (вкладчики), которые не участвуют в осуществлении коммандитным товариществом предпринимательской деятельности и несут риск убытков, связанных с его деятельностью только в пределах стоимости своих вкладов, внесенных в уставной капитал товарищества. Поскольку вкладчики не рискуют столь сильно, как участники с полной ответственностью, то отстранение их от управления коммандитным товариществом является вполне правомерным.

Единственная обязанность вкладчика, предусмотренная в ГК - это вносить первоначальный вклад и дополнительные взносы (вклады) в уставной капитал коммандитного товарищества в размере, способом и порядке, предусмотренными учредительными документами.

Товарищество с ограниченной и дополнительной ответственностью. Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется товариществом с ограниченной ответственностью (п.1 ст.77 ГК).

Специфика товарищества с дополнительной ответственностью состоит в особом характере имущественной ответственности участников по его долгам. Во-первых, эта ответственность является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут быть предъявлены лишь при недостаточности имущества товарищества для расчетов с кредиторами. Во-вторых, ответственность носит солидарный характер, следовательно, кредиторы вправе в полном объеме или в любой части предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить. В-третьих, участники несут одинаковую ответственность, т.е. в равной мере кратную размерам их вкладов в уставный капитал. В-четвертых, общий объем ответственности всех участников определяется учредительными документами как величина (п.2 ст.84 ГК), кратная (двух-, трехкратная и т. п.) размеру уставного капитала.

В остальном этот вид товариществ мало, чем отличается от товариществ с ограниченной ответственностью.



2. Хозяйственные товарищества по законодательству РК: понятие, возникновение, реорганизация, ликвидация и особенности правового статуса

2.1 Правовое положение полного товарищества

Полным товариществом признается такое хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Т.е. предпринимательская деятельность участника полного товарищества признается деятельностью юридического лица, а кредиторы вправе требовать погашения долгов из личного имущества участников полного товарищества. Поэтому взаимоотношения участников полного товарищества носят лично-доверительный характер, и как правило существуют как форма семейного предпринимательства.

Индивидуальная ответственность участников возникает только при отсутствии имущества у полного товарищества (субсидиарный порядок). Такую личную ответственность несут все участники, в т.ч. вступившие в него после создания и выбывшие из него, причем это ответственность не может быть устранена соглашением участников. Такая ответственность участников своим личным имуществом приводит к 2 важным последствиям:

1) отсутствие требований к складочному капиталу, то есть отсутствие установленного законом минимума имущества;

2) обязательное указание в фирменном наименовании полного товарищества имен его участников (или наиболее обеспеченных и фразы «и компания, полное товарищество»).

Уставный капитал полного товарищества. Требования к минимальному размеру уставного капитала полного товарищества более чем либеральные - он должен составлять не менее 25 МРП. Причем, порядок и сроки его образования устанавливаются не законодательством, а учредительными документами, что дает учредителям право самостоятельно определять длительность этого срока. Однако такой подход не может нарушить интересов кредиторов полного товарищества, поскольку, как уже говорилось выше, участники несут по долгам товарищества неограниченную ответственность.

Высшим органом является общее собрание. Управление товариществом осуществляется исполнительными органами. При этом виды, порядок образования и компетенция органов управления определяется учредительными документами.

Полное товарищество создается на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми участниками. С момента государственной регистрации этого договора полное товарищество возникает какюридическое лицо. В учредительном документе наряду с общими сведениями, должно содержаться положение о формировании и использовании складочного капитала. В полном товариществе каждый участник имеет 1 голос, если учредительным документом прямо не предусмотрен иной порядок. Управление товарищества строится по принципу единогласия (на основе общего согласия всех участников), но в учредительном документе может быть предусмотрено принятие решения тем или иным большинством голосов. Ведение дел может осуществляться:

1) традиционным способом - каждым участником;

2) по их воле выраженной в учредительном документе - всеми участниками совместно;

3) по их воле выраженной в учредительном документе - 1 или несколькими отдельными участниками.

В последнем случае остальные участники для того, чтобы совершать сделки от имени полного товарищества должны получить доверенности от лиц, которым учредительным документом поручено вести дела полного товарищества. Вместе с тем контрагенты полного товарищества не обязаны знать о возможных ограничениях правомочий отдельных участников полного товарищества, так при заключении сделки им достаточно убедится, что они имеют дело с 2 из полных товарищей, полагая, что он вправе действовать от имени полного товарищества.

Участник полного товарищества вправе:

1) участвовать в управлении полным товариществом в порядке, определенном законом и учредительными документами товарищества, в том числе принимать участие в распределении полученной товариществом прибыли;

2) получать полную информацию о деятельности полного товарищества, в том числе знакомиться с бухгалтерской и другой документацией товарищества;

3) получать прибыль от деятельности полного товарищества в зависимости от размера их долей в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами;

4) выйти из полного товарищества в любой момент, отказавшись от участия в нем (предупредить за 6 месяцев и требовать выдачи ему части имущества пропорциональной его доле в складочном капитале, но продолжает отвечать по долгам полного товарищества в течение 2 лет).

5) получить в случае ликвидации полного товарищества часть его имущества, соответствующее их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные настоящим Законом и (или) уставом товарищества.

Полный товарищ обязан:

1) соблюдать учредительные документы полного товарищества;

2) участвовать в деятельности полного товарищества в порядке, определенном учредительными документами, в том числе вести дела от имени товарищества или оказывать ему содействие в осуществлении деятельности;

3) вносить вклады в порядке, способом и размере, предусмотренными учредительными документами полного товарищества;

4) воздерживаться от совершения от своего имени и в своих интересах сделок, однородных тем, которые составляют предмет деятельности товарищества;

5) не разглашать сведения, которые полным товариществом объявлены коммерческой тайной.

6) письменно извещать исполнительный орган товарищества об изменении места жительства и данных документа, удостоверяющего личность.

Названный перечень прав и обязанностей не является исчерпывающим, он может быть расширен законодательными актами и учредительными документами.

Нарушение обязанностей служит основанием для:

1) требования остальными товарищами возмещения причиненных убытков;

2) исключения лица из состава полного товарищества в судебном порядке (по единогласному решению остающихся товарищей).

При исключении стоимость имущества пропорциональная доле бывшего товарища ему выплачивается, но за ним сохраняется ответственность по долгам полного товарищества. Участие в полном товариществе также прекращается при обращении кредиторами участника взыскания на его долю в складочном капитале, из-за отсутствия у него иного имущества. В случае смерти фидического лица - участника полного товарищества, либо реорганизации участвовавшего в нем юридического лица, вступление в полное товарищество его наследников или правопреемников допускается только с согласия других участников. Не принятые или не пожелавшие вступать в полное товарищество преемники получает стоимость доли выбывшего участника, и риск возможной ответственности. Изменение состава участников может не прекращать его деятельности, если это прямо предусмотрено учредительным документом или соглашением остающихся участников.

...