Хозяйственные товарищества

Общая формула ответственности участников полного товарищества сводится к следующему: если при ликвидации товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами может быть обращено взыскание. Это означает, что:

1) Ответственность участников полного товарищества является неограниченной и, по сути, приравнивается к режиму ответственности индивидуальных предпринимателей;

2) Кредиторы товарищества вправе требовать исполнения обязательства за товарищество как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из участников, имеет право требовать недополученное от остальных участников. Участник же, погасивший полностью или частично долги полного товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к другим участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества.

Участник, вышедший из полного товарищества по собственному желанию, по решению опекуна в случае признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или с согласия попечителя в случае признания его ограниченно дееспособным или исключенный из товарищества по решению суда, а также правопреемник (наследник) умершего либо объявленного умершим участника, отказавшийся от предложения вступить в товарищество, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества.

Участник, вышедший из полного товарищества в порядке передачи доли другому участнику или третьему лицу, обращения взыскания на его долю в имуществе товарищества кредитором (кредиторами) или отказа остальных участников в даче согласия на участие в деятельности товарищества участника, не признанного ограниченно дееспособным, опекуна как законного представителя участника, признанного безвестно отсутствующим или недееспособным, а также правопреемник (наследник) умершего либо объявленного умершим участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в товарищество, не отвечают по обязательствам товарищества.

Полное товарищество подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1) по истечении срока, на который было создано полное товарищество;

2) по достижении цели, для которой оно было создано;

3) по соглашению между участниками;

4) в случае признания полного товарищества в установленном порядке банкротом;

Прекращение полного товарищества происходит путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) или ликвидации.

При реорганизации полного товарищества вносятся необходимые изменения в учредительные документы товарищества и государственный регистр юридических лиц, а при ликвидации - соответствующая запись в государственный регистр.

При преобразовании полного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

Наряду с общими основаниями прекращения, полное товарищество прекращается в случае, когда в нем остается единственный участник, т.к. оно не может быть «компанией 1 лица», такой товарищ вправе преобразовать полное товарищество в общество, с сохранением личной имущественной ответственности по перешедшим к обществу долгам полного товарищества в течении 2 лет.

2.2 Правовое положение коммандитного товарищества

Коммандитным признается хозяйственное товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, солидарно несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только граждане. Гражданин может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.

Учредительными документами коммандитного товарищества являются учредительный договор и устав.

В учредительных документах коммандитного товарищества должно быть указано его фирменное наименование, которое должно содержать:

1) имена всех полных товарищей, а также слова "коммандитное товарищество".

2) имя не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также слова "коммандитное товарищество".

Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков и должен быть не менее пятидесяти размеров месячного расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.

Требования к минимальному размеру уставного капитала товарищества не менее 50 МРП. Совокупный размер долей вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 процентов. При этом в учредительных документах коммандитного товарищества может быть предусмотрена обязанность вкладчиков по оплате вкладов (части вкладов) полных товарищей. Размер, порядок и сроки образования уставного капитала коммандитного товарищества определяется учредительными документами товарищества. Доли участников в имуществе коммандитного товарищества определяются по следующим правилам:

1) Доли всех участников в имуществе хозяйственного товарищества пропорциональны их вкладам в уставный капитал.

2) Доли участников в имуществе хозяйственного товарищества исчисляются в процентном выражении.

3) Участники хозяйственного товарищества могут определить иной по сравнению с настоящей статьей порядок определения их долей в имуществе товарищества.

4) Участники хозяйственного товарищества имеют право закладывать и продавать свою долю в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено специальными законодательными актами или учредительными документами.

Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами об участниках полного товарищества.

Вкладчики коммандитного товарищества имеют право:

1) получать часть прибыли товарищества пропорционально их доле в имуществе и уставном капитале в порядке, предусмотренном учредительными документами;

2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки правильности их составления;

3) передать свою долю в имуществе или ее часть другому вкладчику или третьему лицу в порядке, предусмотренном Законом Республики Казахстан от 2 мая 1995 года № 2255 «О хозяйственных товариществах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2014 г.) (далее по тексту Закон) и учредительными документами товарищества;

4) выйти из товарищества в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 31 Закона и учредительными документами товарищества;

5) получать информацию о деятельности товарищества;

6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные Законом и (или) уставом товарищества.

Отказ от прав, предусмотренных Законом и другими законодательными актами для вкладчиков коммандитного товарищества, или их ограничение, в том числе по соглашению вкладчиков и полных товарищей, недействителен.

Вкладчики коммандитного товарищества обязаны:

1) соблюдать условия учредительных документов товарищества;

2) вносить вклады в порядке, способом и в размере, предусмотренными учредительными документами товарищества;

3) в случаях, указанных в учредительных документах товарищества, оказывать товариществу содействие в осуществлении им своей деятельности, в том числе оказывать услуги товариществу;

4) письменно извещать исполнительный орган товарищества об изменении места жительства и данных документа, удостоверяющего личность - для физических лиц, либо наименования и места нахождения - для юридических лиц.

Если вкладчик совершит сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих полномочий, то в случае одобрения его действий товариществом оно отвечает по сделке перед кредиторами в полном объеме. Если одобрение не будет получено, вкладчик отвечает перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом, на которое по законодательству может быть обращено взыскание.

Вкладчики коммандитного товарищества могут нести и другие обязанности, предусмотренные Законом, другими законодательными актами и учредительными документами товарищества.

Соглашения полных товарищей и вкладчиков, обязывающие вкладчиков коммандитного товарищества совершать действия, не входящие в их обязанности, предусмотренные Законом, другими законодательными актами и учредительными документами, являются недействительными.

При невыполнении вкладчиком коммандитного товарищества своих обязанностей, предусмотренных Законом, другими законодательными актами и учредительными документами, вызвавшем причинение вреда товариществу или его участникам, полные товарищи вправе требовать от такого вкладчика возмещения вреда, а при причинении существенного вреда - его исключения из товарищества в судебном порядке.

Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, а также выступать от его имени иначе как по доверенности. Вкладчики коммандитного товарищества не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению делами товарищества.

Передача вкладчиком своей доли (части доли) в имуществе коммандитного товарищества другим вкладчикам, полным товарищам либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. При передаче доли другим вкладчикам, полным товарищам либо третьим лицам происходит одновременно переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих вкладчику, выбывшему из коммандитного товарищества.

Вкладчик коммандитного товарищества по окончании финансового года вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в коммандитном товариществе должен быть заявлен вкладчиком не менее чем за шесть месяцев до окончания финансового года, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. Участнику, вышедшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества пропорционально размеру вклада этого участника в уставный капитал товарищества. Причитающаяся выходящему участнику стоимость части имущества полного товарищества определяется в соответствии с балансом товарищества, составленном на момент выхода участника из товарищества, и выплачивается в течение 30 дней с даты фактического выхода участника из товарищества. По соглашению выходящего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества полного товарищества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Выбывающему участнику выплачивается также причитающаяся ему часть прибыли, полученной полным товариществом в данном году за период его нахождения в товариществе в этом году. Участнику, частично внесшему свой вклад в уставный капитал полного товарищества, при выходе выплачивается только стоимость этой части вклада, если иное не предусмотрено учредительными документами или соглашением участников. Имущество, переданное выходящим участником в пользование полному товариществу, возвращается без вознаграждения, если иное не установлено учредительными документами товарищества. При выходе участника из полного товарищества выдел земельного участка в натуре, право на который передано в качестве вклада в уставный капитал товарищества (в том числе право на условную земельную долю), осуществляется в порядке, установленном земельным законодательством Республики Казахстан. При выходе участника доли остающихся участников в имуществе полного товарищества увеличиваются пропорционально их первоначальному размеру, установленному на день выхода участника из товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами или соглашением участников.

Полные товарищи вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких вкладчиков по единогласному решению всех полных товарищей в случае неполного внесения ими своих имущественных взносов в уставный капитал товарищества. Вкладчику, исключенному из коммандитного товарищества, выплачивается сумма внесенных вкладов в уставный капитал товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. В случае, если вкладчик вообще не внес вклад в уставный капитал коммандитного товарищества, то по истечении 30 дней со дня окончания срока, установленного учредительными документами товарищества для внесения вкладов, членство в товариществе прекращается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.

При выбытии участника (полного товарища или вкладчика) из коммандитного товарищества доли остающихся участников в имуществе товарищества увеличиваются пропорционально их первоначальному размеру, установленному на день выхода участника из товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами или соглашением участников.

Прием новых полных товарищей и вкладчиков в коммандитное товарищество возможен лишь с согласия всех полных товарищей.

При приеме новых полных товарищей или вкладчиков в учредительные документы коммандитного товарищества могут быть внесены следующие изменения:

1) новый размер долей участников в имуществе товарищества;

2) изменения порядка управления товариществом;

3) размер, порядок, сроки и способ внесения новыми полными товарищами и вкладчиками своих вкладов в уставный капитал товарищества;

4) другие необходимые в связи с приемом нового участника изменения.

Прибыль и убытки коммандитного товарищества распределяются между всеми его участниками пропорционально размеру их долей в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества либо соглашением участников.

Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников от участия в распределении прибыли или в покрытии убытков товарищества.

Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия его долгов. Кредиторы такого участника вправе требовать от полного товарищества выделения части имущества товарищества пропорционально вкладу должника в уставный капитал товарищества, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия описанные выше Если при ликвидации полного товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами может быть обращено взыскание. Участник полного товарищества, вступивший в товарищество после его учреждения в порядке передачи доли или правопреемства, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник полного товарищества, вступивший в товарищество после его учреждения в порядке принятия нового участника, отвечает только по обязательствам, возникшим после его вступления в товарищество.

Участник, вышедший из полного товарищества по собственному желанию, по решению опекуна в случае признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или с согласия попечителя в случае признания его ограниченно дееспособным или исключенный из товарищества по решению суда, а также правопреемник (наследник) умершего либо объявленного умершим участника, отказавшийся от предложения вступить в товарищество, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества.

Участник, вышедший из полного товарищества в порядке передачи доли другому участнику или третьему лицу, обращения взыскания на его долю в имуществе товарищества кредитором (кредиторами) или отказа остальных участников в даче согласия на участие в деятельности товарищества участника, не признанного ограниченно дееспособным, опекуна как законного представителя участника, признанного безвестно отсутствующим или недееспособным, а также правопреемник (наследник) умершего либо объявленного умершим участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в товарищество, не отвечают по обязательствам товарищества.

Участник, погасивший полностью или частично долги полного товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества.

В случае прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества.

Коммандитное товарищество прекращается:

1) по истечении срока, на который было создано хозяйственное товарищество;

2) по достижении цели, для которой оно было создано;

3) по соглашению между участниками;

4) в случае признания хозяйственного товарищества в установленном порядке банкротом;

5) в других случаях, предусмотренных настоящим Законом, другими законодательными актами или учредительными документами хозяйственного товарищества.

Прекращение хозяйственного товарищества происходит путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) или ликвидации.

При реорганизации хозяйственного товарищества вносятся необходимые изменения в учредительные документы товарищества и Государственный регистр юридических лиц, а при ликвидации - соответствующая запись в Государственный регистр.

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы по решению общего собрания участников с соблюдением закона.

При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

Ликвидация хозяйственного товарищества производится назначенной его участниками ликвидационной комиссией, а в случае банкротства по судебному решению - ликвидационной комиссией, назначенной судом. Ликвидационная комиссия производит публикацию о предстоящей ликвидации хозяйственного товарищества в порядке и сроки, установленные Гражданским кодексом Республики Казахстан. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами хозяйственного товарищества. Ликвидационная комиссия оценивает наличное имущество хозяйственного товарищества, выявляет кредиторов и рассчитывается с ними, составляет ликвидационный баланс и представляет его участникам товарищества. Удовлетворение претензий кредиторов производится в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан, законодательными актами о банкротстве и другими законодательными актами Республики Казахстан.

Оставшееся у хозяйственного товарищества имущество после расчетов по оплате труда работников товарищества, в том числе компенсационных выплат, предусмотренных законодательными актами, и выполнения обязательств перед бюджетом и кредиторами товарищества распределяется между его участниками пропорционально их вкладам в уставном капитале товарищества или в ином порядке, предусмотренном учредительными документами.

При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имущество товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами.

При ликвидации хозяйственного товарищества в регистрирующий орган представляется ликвидационный баланс, на основании которого в Государственный регистр вносится соответствующая запись о ликвидации товарищества.

Ликвидация считается завершенной, а хозяйственное товарищество прекратившим свою деятельность с момента внесения записи об этом в Государственный регистр юридических лиц.

Коммандитное товарищество прекращается также в случае выбытия из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.

Оставшиеся в коммандитном товариществе полные товарищи в течение шести месяцев с момента выбытия последнего вкладчика либо оставшиеся в товариществе вкладчики в течение шести месяцев с момента выбытия последнего полного товарища вправе принять в товарищество новых участников с целью сохранения товарищества. В этом случае полные товарищи либо вкладчики-граждане вправе также преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество.

Коммандитное товарищество прекращается также в случае выбытия из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.

Оставшиеся в коммандитном товариществе полные товарищи в течение шести месяцев с момента выбытия последнего вкладчика либо оставшиеся в товариществе вкладчики в течение шести месяцев с момента выбытия последнего полного товарища вправе принять в товарищество новых участников с целью сохранения товарищества. В этом случае полные товарищи либо вкладчики-граждане вправе также преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество.

Если в коммандитном товариществе остались только полные товарищи либо только вкладчики, то они имеют также право совершать следующие действия:

1) Участник полного товарищества в течение шести месяцев с момента, когда он остался единственным участником товарищества, вправе принять новых участников и сохранить полное товарищество.

2)Участник в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником полного товарищества, вправе совершить также следующие действия:

· заключить договор с вкладчиками о финансировании осуществляемой товариществом деятельности и образовать коммандитное товарищество;

· учредить товарищество с дополнительной ответственностью, товарищество с ограниченной ответственностью с соблюдением требований настоящего Закона о минимальном размере уставного капитала соответствующего вида товарищества, либо ликвидировать товарищество.



2.3 Правовое положение товарищества с ограниченной ответственностью

Товарищества с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров: участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных вкладов.

Создание товарищества начинается с заключения его учредителями учредительного договора и заканчивается государственной регистрацией.

Товарищество обладает универсальной, правосубъектностью, поэтому указывать в учредительных документах предмет и цель деятельности товарищества с ограниченной ответственностью - право, но не обязанность учредителей.

Государственная регистрация товарищества с ограниченной ответственностью подчиняется общим положениям о регистрации юридических лиц и производится органами юстиции РК. Для этого в регистрирующий орган должны быть представлены:

· заявление по форме, установленной МЮ РК;

· устав;

· документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора.

В случае если учредители решили осуществлять свою деятельность на основе Типового устава, то предоставление устава в регистрирующий орган не требуется. Однако в заявлении о регистрации на основе Типового устава с нотариально удостоверенными подписями всех учредителей должны быть отражены:

· наименование товарищества с ограниченной ответственностью и его местонахождение;

· размер уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью;

· перечень участников с указанием их наименования, места нахождения, банковских реквизитов (для юридических лиц) или имени, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц);

· указания о том, что товарищество с ограниченной ответственностью будет осуществлять свою деятельность на основе Типового устава.

Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью образуется путем объединения вкладов учредителей (участников).

Первоначальный размер уставного капитала равен сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы, эквивалентной 100 МРП на дату представления документов для государственной регистрации товарищества.

Для товарищества с ограниченной ответственностью характерен факт снижения и увеличения уставного капитала.

Закон довольно подробно регламентирует процедуру изменения уставного капитала товарищества. Так, его увеличение может быть произведено:

1) дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками товарищества;

2) увеличения размера уставного капитала за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его резервного капитала;

3) внесения одним или несколькими участниками дополнительных вкладов при согласии на это всех остальных участников;

4) принятия в состав товарищества новых участников. При увеличении уставного капитала указанными способами, как и при внесении участниками пропорциональных дополнительных вкладов, размеры долей участников не изменяются.

Закон регламентирует основания и процедуру уменьшения уставного капитала товарищества. Так, в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников решения об уменьшении уставного капитала товарищество должно письменно уведомить об этом всех своих кредиторов либо поместить соответствующее объявление в официальном издании. При этом кредиторы товарищества вправе в течение месяца со дня получения уведомления или соответствующей публикации потребовать от товарищества дополнительных гарантий или досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков.

Закон устанавливает два способа уменьшения уставного капитала:

1) путем пропорционального уменьшения размера вкладов всех участников;

2) путем полного или частичного погашения долей отдельных участников.

При уменьшении уставного капитала путем погашения доли участника, доли остальных участников соразмерно изменяются.

С момента принятия общим собранием участников товарищества с ограниченной ответственностью решения об уменьшении уставного капитала товарищество обязано сообщить об этом решении кредиторам по обязательствам, возникающим после принятия решения.

В двухмесячный срок со дня принятия общим собранием участников товарищества с ограниченной ответственностью решения об уменьшении уставного капитала товарищество обязано направить всем своим кредиторам письменные уведомления об уменьшении уставного капитала либо поместить соответствующее объявление в официальном издании, в котором публикуются сведения о товариществах. Кредиторы товарищества вправе в месячный срок со дня получения уведомления или публикации объявления потребовать от товарищества дополнительных гарантий либо досрочного прекращения или исполнения товариществом соответствующих обязательств и возмещения убытков. Требования направляются товариществу в письменной форме, а их копии могут быть представлены в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества.

Уменьшение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью регистрируется органом, осуществившим государственную регистрацию товарищества, по истечении срока, предоставленного кредиторам для заявления требований к товариществу. Если в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества, поступили копии требований его кредиторов, уменьшение уставного капитала регистрируется при условии представления товариществом доказательств исполнения этих требований либо отсутствия у заявивших их кредиторов возражений против регистрации уменьшения уставного капитала товарищества.

Если в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников товарищества с ограниченной ответственностью решения об уменьшении уставного капитала товариществом не будет подано заявление о перерегистрации либо не будут представлены необходимые доказательства, уменьшение уставного капитала считается несостоявшимся. В этом случае уменьшение уставного капитала может быть произведено только по новому решению общего собрания участников товарищества с соблюдением требований настоящей статьи.

Уменьшение уставного капитала при нарушении установленного законом порядка является основанием ликвидации товарищества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

Товарищество с ограниченной ответственностью вправе производить своим участникам выплаты в связи с уменьшением уставного капитала только в пределах части чистых активов, превышающей новый размер уставного капитала. Выплаты производятся после регистрации уменьшения уставного капитала в срок, установленный уставом товарищества или решением общего собрания об уменьшении уставного капитала, но не позднее трех месяцев с момента регистрации.

Выплаты производятся соответственно размеру долей участников товарищества.

Уменьшение уставного капитала может быть осуществлено лишь после внесения участниками своих вкладов до полного размера уставного капитала, заявленного в учредительных документах.

Товарищество может быть создано как одним лицом, так и группой лиц.

Участники товарищества имеют право:

1) участвовать в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом товарищества;

3) получать доход от деятельности товарищества в соответствии с настоящим Законом, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания;

4) получить в случае ликвидации товарищества стоимость части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или, по соглашению всех участников товарищества, часть этого имущества в натуре;

5) прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном настоящим Законом;

6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные законом или уставом товарищества.

Участники могут иметь и иные права, предусмотренные законом и учредительными документами, которые должны регламентировать порядок реализации участниками своих прав.

Участники обязаны:

1) соблюдать требования учредительного договора;

2) вносить вклады в уставный капитал товарищества в порядке, размерах и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

3) не разглашать сведения, которые товариществом объявлены коммерческой тайной;

4) письменно извещать исполнительный орган, а также регистратора в случае ведения реестра участников товарищества об изменении сведений.

Участники могут нести и иные обязанности, предусмотренные законом и учредительными документами, которые также в соответствующих случаях должны регламентировать порядок исполнения участниками своих обязанностей. хозяйственный товарищество казахстан законодательство

Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в имуществе или ее часть одному или нескольким участникам данного товарищества по своему выбору. Равным образом участник вправе заложить долю в обеспечение своего обязательства перед другим участником. Согласие товарищества или других участников на совершение этих сделок не требуется.

Иная ситуация складывается, если участник намерен уступить долю третьему лицу или заложить ее по обязательствам перед третьим лицом. Так, например, такие сделки могут быть ограничены или вообще запрещены учредительными документами.

Если же подобные ограничения отсутствуют, то участник при отчуждении доли третьим лицам обязан соблюсти предусмотренные законом формальности.

Участник товарищества, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием предполагаемой продажи. Исполнительный орган в течение недели обязан известить об этом всех участников товарищества. В свою очередь, участник, желающий приобрести долю или ее часть на предложенных условиях, должен, соответственно, уведомить исполнительный орган. При этом, если участников, желающих воспользоваться преимущественным правом, несколько и совокупная величина поступивших предложении превышает размер продаваемой доли (например, несколько участников согласились приобрести всю долю), при отсутствии иного соглашения между ними или положений учредительных документов, это право осуществляется ими пропорционально размерам их долей в уставном капитале.

Если же величина предложений участников не превышает размера продаваемой доли (например, все участники пожелали приобрести лишь незначительные части доли), каждый из них приобретает ту ее часть, которую он указал в своем уведомлении.

Если в течение месяца со дня направления исполнительному органу извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена участниками, участник вправе продать ее или ее невыкупленную часть по цене не ниже той, какая была указана в извещении. В противном случае, участники вправе в судебном порядке потребовать признания заключенного с третьим лицом договора купли-продажи доли недействительным или в течение трех месяцев перевода на себя прав и обязанностей покупателя.

Если же доля отчуждается безвозмездно (например, по договору дарения), преимущественное право у других участников отсутствует.

В товариществе создаются и действуют следующие органы:

· высший орган - общее собрание его участников;

· исполнительный орган (единоличный или коллегиальный).

Уставом может быть предусмотрено создание наблюдательных и (или) контролирующих органов (соответственно, наблюдательного совета, ревизионной комиссии, ревизора).

Имеется 2 вида общих собраний участников товарищества:

· Очередные

· Внеочередные

Очередное собрание созывается исполнительным органом в сроки, установленные уставом товарищества, но не реже одного раза в год. При этом собрание, посвященное утверждению годовой финансовой отчетности, должно быть проведено не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года.

Внеочередное собрание может быть созвано по инициативе:

· исполнительного органа;

· наблюдательного совета или ревизионной комиссии (ревизора), если они созданы;

· участников товарищества, обладающих более 10% голосов;

· ликвидационной комиссией товарищества, если оно находится в процессе ликвидации.

Не позднее, чем за 15 дней до созыва общего собрания орган или участник (участники) обязаны письменно известить о его проведении каждого участника по установленному в реестре адресу с указанием предполагаемой повестки дня, времени и места проведения собрания. Дополнительно соответствующая информация может быть помещена в средства массовой информации.

Заслуживает внимания норма о возможности заочного проведения общего собрания. Так, в случаях, предусмотренных уставом, и при прямо выраженном согласии на это участниками, обладающими более 75% голосов, общее собрание может быть проведено путем опроса (обменом письмами, факсимильными или электронными сообщениями либо с использованием иных средств связи, обеспечивающих аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений). Однако заочное голосование не допускается по следующим вопросам:

· об изменении устава товарищества ;

· о реорганизации или ликвидации товарищества;

· о назначении ликвидационной комиссии и утверждении ликвидационных балансов;

· о принудительном выкупе доли у участника;

· о залоге всего имущества товарищества .

Закон устанавливает основания для обжалования решений общего собрания участников. Таковыми являются принятие решений:

с нарушением порядка проведения общего собрания и принятия решений, противоречащих закону либо уставу товарищества, включая нарушающие права участника.

Законом установлены сокращенные сроки исковой давности для признания недействительными указанных решений:

1) 6 месяцев со дня, когда участник узнал или должен был узнать о состоявшемся решении, если он не принимал участия в голосовании или голосовал против принятия соответствующего решения;

2) 6 месяцев со дня принятия решения, если участник участвовал в общем собрании.

Товарищество с ограниченной ответственностью прекращается:

1) по истечении срока, на который было создано хозяйственное товарищество;

2) по достижении цели, для которой оно было создано;

3) по соглашению между участниками;

4) в случае признания хозяйственного товарищества в установленном порядке банкротом;

Законом дополнительно предусмотрены следующие основания прекращения:

1) Если число участников товарищества превысит сто. Это обстоятельство, однако, не влечет автоматического прекращения товарищества, но оно в течение года подлежит разделению или выделению либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или производственный кооператив. По истечении этого срока товарищество, по иску регистрирующего органа или иного заинтересованного лица, подлежит ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до ста;

2)если в результате уменьшения уставного капитала его размер станет менее 100 МРП;

3)если участники не образуют в установленные Законом сроки уставный капитал товарищества.

В последних двух случаях товарищество также подлежит ликвидации по решению суда по иску заинтересованных лиц, если по истечении года участники не внесут соответствующие дополнительные взносы в уставный капитал.

2.4 Правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью

При рассмотрении особенностей правового положения товарищества с дополнительной ответственностью следует отметить:

· во-первых, что правовое положение товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью определяется одним нормативным правовым актом: Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»;

· во-вторых, что его правовое положение очень схоже правовым положением товарищества с ограниченной ответственностью.

Действительно, товарищество с дополнительной ответственностью можно рассматривать как разновидность товарищества. Различие между товариществом с дополнительной ответственностью и товариществом с ограниченной ответственностью заключается в том, что участники товарищества с дополнительной ответственностью принимают на себя ответственность по обязательствам товарищества не только в размере внесенных в его уставной капитал вкладов, но и другим своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов.

Согласно статье 3 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» товариществом с дополнительно ответственностью признается товарищество, участники котором отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставны капитал, а при недостаточности этих сумм - дополнительно при надлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным им вкладам. Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества с дополнительной ответственностью распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.

Максимальный размер ответственности участников по долгам товарищества с дополнительной ответственностью подлежит определению самими участниками, что должно быть отражено в уставе товарищества. Кредиторы товарищества с дополнительной ответственностью прежде всего обращают взыскание на его имущество, а при недостаточности этого имущества для погашения долгов наступает дополнительная ответственность участников товарищества в установленных ими пределах. Если один из участников обанкротился и не может нести ответственности по долгам товарищества, его доля ответственности распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам в уставной капитал при условии, что указанный порядок не изменен учредительными документами товарищества.

Участниками товарищества с дополнительной ответственностью являются его учредители, а также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.

Участники товарищества с дополнительной ответственностью вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом товарищества;

3) получать доход от деятельности товарищества в соответствии с законом, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания;

4) получить в случае ликвидации товарищества стоимость части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или, по соглашению всех участников товарищества, часть этого имущества в натуре;

5) прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном законом;

6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные законом или уставом товарищества.

Участники товарищества с дополнительной ответственностью могут иметь и другие права, предусмотренные законом и учредительными документами.

Участники товарищества с дополнительной ответственностью обязаны:

1) соблюдать требования учредительного договора;

2) вносить вклады в уставный капитал товарищества в порядке, размерах и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

3) не разглашать сведения, которые товариществом объявлены коммерческой тайной;

4) письменно извещать исполнительный орган, а также регистратора в случае ведения реестра участников товарищества об изменении сведений.

Участники товарищества с дополнительной ответственностью могут нести и другие обязанности, предусмотренные учредительными документами товарищества, законом.

Реорганизация товарищества с дополнительной ответственностью (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена добровольно по решению общего собрания участников товарищества.

Отчуждение доли или иное изменение состава участников товарищества не является реорганизацией товарищества.

В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация товарищества с дополнительной ответственностью в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких товариществ осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация товарищества с дополнительной ответственностью в форме слияния или присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Имущество реорганизованного товарищества переходит к его правопреемнику в момент его регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами или решением о реорганизации.

Разделение товарищества с дополнительной ответственностью осуществляется путем разделения имущества этого товарищества между двумя или несколькими вновь возникающими товариществами с дополнительной ответственностью. При этом права и обязанности разделяемого товарищества переходят к вновь возникающим товариществам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение из товарищества с дополнительной ответственностью одного или нескольких товариществ с дополнительной ответственностью осуществляется путем выделения части имущества товарищества и передачи ее одному или нескольким вновь возникающим товариществам. При этом часть прав и обязанностей реорганизуемого товарищества переходит к вновь возникающим товариществам в соответствии с разделительным балансом.

Исполнительный орган реорганизуемого товарищества с дополнительной ответственностью готовит план разделения, выделения и проекты уставов вновь возникающих товариществ и выносит на рассмотрение общего собрания участников вопросы о разделении, выделении товарищества, утверждении плана разделения, выделения, уставов вновь возникающих товариществ и разделительного баланса, а также об избрании исполнительных и иных органов вновь возникающих товариществ.

Если уставом товарищества с дополнительной ответственностью не предусмотрено иное, при его разделении, выделении каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого из вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества.

Товарищество с дополнительной ответственностью обязано с момента принятия общим собранием его участников решения о разделении, выделении сообщать об этом решении кредиторам по обязательствам, возникающим после принятия решения.

Товарищество с дополнительной ответственностью обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о разделении, выделении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о разделении, выделении и поместить соответствующее объявление в официальных органах печати. К уведомлению (объявлению) прилагается разделительный баланс, а также сведения о фирменном наименовании, месте нахождения и адресе каждого из вновь возникающих товариществ.

Кредиторы реорганизуемого товарищества с дополнительной ответственностью вправе в двухмесячный срок со дня получения уведомления (публикации объявления) потребовать от товарищества досрочного прекращения или исполнения товариществом соответствующих обязательств и возмещения убытков. Требования направляются товариществу в письменной форме, а их копии могут быть представлены в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества.

Товарищества с дополнительной ответственностью, возникшие в результате разделения, выделения товарищества с дополнительной ответственностью, несут дополнительную ответственность по его обязательствам в течение года с момента регистрации новых товариществ.

По решению суда товарищество с дополнительной ответственностью может быть ликвидировано в случаях:

1) банкротства;

2) признания недействительной регистрации товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

3) осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства;

4) в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

Товарищество с дополнительной ответственностью прекращается:

1) по истечении срока, на который было создано хозяйственное товарищество;

2) по достижении цели, для которой оно было создано;

3) по соглашению между участниками;

4) в случае признания хозяйственного товарищества в установленном порядке банкротом;

На практике форма товарищества с дополнительной ответственностью не нашла широкого применения, что объясняется наличием у участников товарищества с дополнительной ответственностью дополнительной ответственности и возможностью ограничить свою ответственность, созданием в этой связи товарищества с ограниченной ответственностью.

Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой организационно правовой формой коммерческой организации в РК. Законодательством многих стран такая форма товарищества вообще не используется.

3. Проблемы теории и практики в сфере регулирования статуса и деятельности хозяйственных товариществ

3.1 Теоретические проблемы регулирования статуса деятельности хозяйственных товариществ. Проблемы правоприменительной практики

Путь анализа законодательных текстов и правоприменительной практики способен привести к положительным и полезным для определенного сегмента правовой действительности результатам.

Вопросы участия физических и юридических лиц в товариществе имеют достаточно интересные исследовательские перспективы в пределах одной только догмы права, то есть уяснения смысла правовых норм (впрочем, как и подавляющее большинство гражданско-правовых проблем). Однако вышеуказанные вопросы, находясь в группе проблем, относящихся к категории гражданской правосубъектности, испытывают на себе влияние изменяющейся роли последней в ряду других категорий гражданского права. С другой стороны, некоторые частные моменты правового статуса участников товарищества влияют на общую категорию правосубъектности. Авторы статьи по мере необходимости выходят за рамки собственно догматического анализа и рассматривают нити общей теории гражданского права, пронизывающие такую специальную область общественных отношений, как выход участников из состава хозяйственного товарищества.

...