Размещено на http://www.allbest.ru/

Способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору и их эффективность

РЕФЕРАТ

кредит возвратность залог

Объектом дипломного исследования является банковская система Республики Беларусь и филиал 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи.

Предметом дипломного исследования является совокупность отношений по обеспечению исполнения гражданско-правовых обязательств в Республике Беларусь.

Работа написана с использованием статистических данных по банковской системе Республики Беларусь в целом, так и по материалам филиала 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи в частности.

Цель дипломного исследования - рассмотреть теоретические основы обеспечения исполнения обязательств, их виды и роль в кредитном процессе, изучить способы определения приемлемости и достаточности обеспечения на примере нормативных документов ОАО «АСБ Беларусбанк», провести анализ структуры портфеля обеспечения кредитов, выработать предложения по его оптимизации.

При выполнении работы использованы методы экономического анализа и синтеза.

В процессе работы дана теоретическая характеристика способов обеспечения возвратности кредитов, рассмотрены их особенности, проведен анализ состава кредитного портфеля филиала 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи и применяемых способов обеспечения возврата кредитов, рассмотрена структура портфеля обеспечения кредитов, выработаны предложения по оптимизации обеспечения возвратности кредитов

Областью возможного практического применения является работа по формированию и управлению кредитным портфелем банка, обеспечение возвратности кредита, снижение рисков при осуществлении банковской деятельности в Республике Беларусь.

Автор работы подтверждает, что приведенный в ней расчетно-аналитический материал правильно и объективно отражает состояние исследуемого процесса, а все заимствованные из литературных и других источников теоретические, методологические и методические положения и концепции сопровождаются ссылками на их авторов.

• ВВЕДЕНИЕ
• кредит возвратность залог
• Кредитование экономики банками, в связи с переходом Республики Беларусь к рыночным отношениям, является сегодня особо востребованным.
• Кредитные операции составляют основу активной деятельности банков, так как:
• - благодаря им поступают основные доходы банка, что способствует повышению надежности и устойчивости банков;
• - кредитование инвестиций в развитие экономики страны является основным назначением банков;
• - эта деятельность при ее успешном осуществлении приносит прибыль всем ее участникам: кредиторам, заемщикам и обществу в целом.

Современный мир представляет собой конгломерат взаимоотношений, состоящий из обязательств - личных и взаимных. В идеальной модели таких взаимоотношений каждое обязательство должно быть выполнено. Незыблемость обязательства - основа добросовестности и гарант деловой репутации. Однако практика хозяйственной деятельности, участниками которой являются как физические, так и юридические лица, свидетельствует, что исполнительская дисциплина невысока. Зачастую обязательства не выполняются по разным причинам. Как следствие возникает закономерный вопрос: что можно и следует сделать для предотвращения возможных последствий нарушения обязательств? Как обеспечить их исполнение?

Исправить или исключить изначально подобную ситуацию призвано законодательство, содержащее нормы ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Под обеспечением исполнения обязательств в праве понимаются специальные меры имущественного характера, побуждающие стороны к точному и реальному исполнению обязательств.

Они состоят в возложении на должника дополнительных обременении на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Сегодняшнее сложное положение многих белорусских банков, проявляющееся, в росте просроченной задолженности по кредитам, во многом обусловлено пренебрежительным отношением топменеджмента белорусских банков к рискам банковской деятельности (ликвидности, кредитными, процентными, валютными и т.д.) Слишком «дорогой ценой» может обойтись акционерам и клиентам банков рискованная кредитная политика банкиров упрощенно понимающих специфику банковского кредитования и игнорирующих мировой опыт, накопленный в этой области.

Базой или рыночных отношений являются договорные отношения, от точного выполнения которых зависит коммерческое благополучие организации или предпринимателя. Нарушение полностью или частично условий договора может привести к нежелательным последствиям: возникновению убытков, потере доверия со стороны партнеров и даже процедуре банкротства.

Способ обеспечения исполнения обязательств относится к числу существенных условий кредитного договора и непосредственно влияет на величину кредитного риска. Он устанавливается в интересах кредитора и должен быть письменно зафиксирован либо в самом обязательстве, на обеспечение которого он направлен, либо в дополнительном соглашении.

Данное правило, имеющее своей целью содействие исполнению обязательств, является не только востребованным, но и порождающим в некоторых случаях далеко идущие последствия. В практике имеется масса примеров, когда игнорирование в заключенном договоре условия о способе обеспечения либо недостаточная пунктуальность при его юридическом оформлении и последующем совершении, приводили к серьезным финансово-материальным потерям для одной из сторон договора. Наличие данной проблемы характерно для деятельности не только специалистов белорусских банков, но и их зарубежных коллег, где способу обеспечения исполнения обязательств по кредитным договорам уделяется особое внимание.

Все вышеизложенное определяет актуальность темы работы.

Целью дипломного исследования является рассмотреть теоретические основы обеспечения исполнения обязательств, их виды и роль в кредитном процессе, изучить способы определения приемлемости и достаточности обеспечения на примере нормативных документов Республики Беларусь и ОАО «АСБ Беларусбанк», провести анализ структуры портфеля обеспечения кредитов, выработать предложения по его оптимизации.

Исходя из данной целевой установки, в исследовании решены следующие задачи:

- дано понятие и классификация способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору;

- проведен анализ кредитного портфеля филиала 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи;

- рассмотрены способы обеспечения возвратности кредитов, применяемые в ОАО «АСБ Беларусбанк»;

- проведено исследование оптимальной структуры портфеля обеспечения кредитов, выработаны предложения по ее совершенствованию в филиале 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи;

- дана оценка эффективности использования способов обеспечения возвратности кредитов.

Предметом дипломного исследования является совокупность отношений по обеспечению исполнения гражданско-правовых обязательств в Республике Беларусь.

Объектом дипломного исследования является банковская система Республики Беларусь и филиал 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи.

Дипломная работа состоит из введения, основной части и заключения.

Основная часть исследования содержит три главы, каждая из которых включает три раздела. Первая глава носит теоретико-методологический характер. В ней на основе изучения работ отечественных и зарубежных авторов изложена социально-экономическую сущность обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору. Вторая глава носит аналитический характер. В ней проведен анализ кредитного портфеля и применяемых способов обеспечения исполнения обязательств в филиале 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи. В третьей главе разработаны и обоснованы предложения по совершенствованию обеспечения возвратности кредитов, снижению кредитных рисков при осуществлении деятельности филиала 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи.

Работа написана на основании публикуемых статистических данных и на примере филиала 111 ОАО «АСБ Беларусбанк» г. Ивацевичи.

При написании данной работы использованы учебные пособия по дисциплинам «Деньги, кредит, банки», «Организация деятельности банков», курс лекций по данным предметам, Банковский кодекс Республики Беларусь, Постановления Национального банка Республики Беларусь, другие нормативные документы, статистические бюллетени Национального банка Республики Беларусь, материалы и публикации в периодических изданиях.

Использованы методы балансового и статистического анализа.

1. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ВОЗВРАТНОСТИ КРЕДИТА КАК ВАЖНЕЙШЕЕ УСЛОВИЕ ЕГО ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ

1.1 Критерии оценки возвратности кредита

Существующая нормативная база трактует кредитование как «предоставление банком кредита от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности с заключением между кредитодателем и кредитополучателем кредитного договора» [5, п.2]. По кредитному договору банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуются предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, определенных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить (погасить) кредит и уплатить проценты за пользование им [2, ст.137].

В основе возврата кредита лежит оборот фондов участников воспроизводственного процесса. Но для обеспечения процесса возврата недостаточно объективных законов кредита. В реальной жизни обязательства нарушаются в силу различных причин и выполнение их в установленный сторонами срок иногда не представляется возможным. Инфляция может вызывать обесценение суммы предоставленного кредита, а ухудшение финансового состояния заемщика - нарушение сроков возврата. Движением ссуженной стоимости необходимо целенаправленно управлять. Обеспечение исполнения обязательств позволяет обеспечить ее сохранность и эквивалентность отдаваемой взаймы и возвращаемой стоимости.

В гражданском праве под обеспечением исполнения обязательств понимаются специальные меры имущественного характера, побуждающие стороны к точному и реальному исполнению обязательств [29, с.7].

В учебнике Лаврушина О.И. «Деньги, кредит, банки» приводится следующее определение обеспечения возвратности кредита: «Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника» [17, с.58].

Ольшанный А.И. в своей книге «Банковское кредитование» приводит следующее определение: «Обеспечение - это виды и формы гарантированных обязательств заемщика перед кредитором (банком) по возвращению кредита в случае его возможного не возврата заемщиком» [10, с.101].

Проще говоря, способы обеспечения исполнения обязательств - совокупность условий, обязательств, дающих кредитору основание быть более уверенным в том, что долг будет ему возвращен.

По мнению автора, наиболее правильным будет следующее определение: обеспечение кредитов или исполнение кредитных обязательств представляет собой комплекс правовых, экономических и организационных мер стимулирования кредитополучателя к своевременному и полному исполнению своих обязательств и удовлетворению интересов кредитодателя в случае их неисполнения.

Механизм организации возврата кредита должен учитывать роль и место всех участников кредитной сделки: кредитора и заемщика.

Кредитор, предоставляя кредит, выступает организатором кредитного процесса, защищая свои интересы исходя из объективной экономической основы, кредитор выбирает такие сферы вложения заемных средств, количественные параметры ссуды, методы ее погашения, условия кредитной сделки, при которых создавались бы предпосылки для своевременного и полного возврата отданной взаймы стоимости. Однако обратное движение указанной стоимости зависит от кредитоспособности заемщика, использующего ее в своем обороте, от общей экономической конъектуры денежного рынка.

Международный опыт деятельности банков выработал следующий механизм организации возврата кредита:

порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода);

юридическое закрепление ее порядка погашения в кредитном договоре;

использование разнообразных форм обеспечения полноты и своевременности обратного движения ссуженной стоимости.

Если механизм погашения ссуды за счет выручки (дохода) и его закрепление в кредитных договорах являются основной предпосылкой возврата кредита, то определение форм обеспечения возврата представляет собой гарантию этого возврата. Такая гарантия нужна при высокой степени риска просрочки платежа.

Для того чтобы кредитор мог гарантировать свое положение и быть уверенным, что обязательство будет исполнено в натуре, законодательство предусматривает специальные правовые инструменты, которые, будучи примененными, делают для должника неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства крайне невыгодным либо обеспечивают удовлетворение требований кредитора независимо от имущественного положения должника. Такими «специальными правовыми инструментами» (способами обеспечения исполнения обязательства) являются предусмотренные законодательством или договором специальные правовые средства имущественного характера.

Следует отметить, что указанные способы обеспечения исполнения обязательств должны отвечать ряду предъявляемых к ним требований.

- во-первых, способы обеспечения исполнения договора должны быть предусмотрены законом или договором.

- во-вторых, они применяются, как правило, лишь по инициативе сторон договора. Договор, таким образом, служит юридическим фактом, «запускающим» данные правовые средства.

- в-третьих, данные способы носят исключительно имущественный характер.

- в-четвертых, они направлены на побуждение должника к исполнению своего долга.

- в-пятых, они носят дополнительный характер по отношению к основному обязательству, которое они обеспечивают. Это проявляется в том, что они следуют судьбе основного обязательства (передаются и прекращаются вместе с ним) [7, с.52].

В банковской практике источники погашения ссуд подразделяются на первичные и вторичные. Первичным источником является выручка от реализации продукции, оказания услуг или доход, поступающий физическому лицу.

Банкиры считают своим «золотым» правилом при рассмотрении возможности заключения кредитной сделки ориентироваться, прежде всего, на первичный источник. Поэтому в процессе изучения кредитной заявки основное внимание уделяется анализу денежных потоков клиента, перспективам развития отрасли и бизнеса данного клиента, состоянию отношений клиента с поставщиками и покупателями. Если у банка возникают сомнения относительно перспектив поступления ссудополучателю дохода, кредитная сделка не состоится.

Реальной гарантией возврата кредита является выручка лишь у финансово устойчивых предприятий. К ним относятся: предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую обеспеченность собственным капиталом. У таких предприятий происходит не только систематический приток денежных средств, но и прирост денежных средств в части образования прибыли, а также пополнения собственного капитала.

Для финансово устойчивых предприятий, являющихся первоклассными клиентами банка, юридическое закрепление в кредитном договоре погашения ссуд за счет поступающей выручки представляется вполне достаточной. В этом случае складываются сугубо доверительные отношения между банком и заемщиком своих обязательств по погашения ссуд без предоставления каких-либо дополнительных гарантий [9, с.115].

Чаще на практике складывается ситуация, когда возникает определенный риск своевременного поступления выручки. Факторы риска могут быть связаны как с процессом производства или реализацией ценностей, так и состоянием расчетов с покупателями, изменением конъюнктуры рынка, сезонными колебаниями и т.д.

Во всех этих случаях возникает необходимость иметь дополнительные гарантии возврата кредита, что требует изыскания вторичных источников.

Формы обеспечения возвратности кредита оформляются специальными договорами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения ссуды в случае отсутствия у заемщика средств при наступлении срока исполнения обязательства.

Использование вторичных источников погашения ссуд является трудоемким и длительным процессом. Эффективность существующих форм обеспечения возврата кредита зависит от действенности правового механизма, грамотности правового и экономического содержания соответствующих документов, соблюдения норм деловой этики гарантов платежных обязательств. Создание системы гарантий для банка (кредитора) своевременного возврата кредита приобретает в Республике Беларусь особую актуальность в связи с неустойчивостью финансового состояния многих ссудополучателей, недостаточным опытом работы в рыночных условиях банкиров, предпринимателей, юристов.

По мнению банкиров англо-американской школы, необходимо иметь два, а лучше три «пояса безопасности», защищающих кредитора от невыполнения заемщиком кредитного договора.

«Первый пояс» - это поток наличности, доход - главный источник погашения кредита заемщиком. «Второй пояс» - это активы, предлагаемые заемщиком в качестве обеспечения погашения кредита. «Третий пояс» связан с гарантиями, которые дают юридические (а во многих странах и физические) лица в качестве обеспечения кредита [10, с.99].

Все обеспечивающие обязательства являются дополнительными к основному обязательству, в данном случае - к кредитному. Иными словами, основное обязательство определяет судьбу дополнительных обязательств, поэтому:

при прекращении действия кредитного договора прекращается действие дополнительного обязательства (кроме банковской гарантии, которая не зависит от основного обязательства);

при погашении части кредита и с согласия кредитора может быть пропорционально уменьшена сумма (объем) обеспечивающего обязательства.

В то же время, если соглашение об обеспечивающем обязательстве по тем или иным причинам теряет силу, то это не влечет за собой недействительность основного обязательства (по кредитному договору).

В мировой практике в качестве общего принципа при расчете покрытия обеспечением в расчет может приниматься только обеспечение, соответствующее следующим требованиям:

1. Юридически действительный правовой титул.

Право собственности банка на обеспечение должно быть должным образом задокументировано. Статистические данные соответствующей страны должны подтверждать возможность принудительной реализации обеспечения банками. При наличии сомнений это должно подтверждаться правовыми документами на местах.

2. Устойчивая реальная стоимость.

Обеспечение должно иметь устойчивую реальную стоимость, по крайней мере, на протяжении срока кредитного договора и должно постоянно отслеживаться и оцениваться. При снижении его стоимости, необходимо немедленно предпринять соответствующие меры для отражения данного снижения в организационных системах банка.

3. Возможность и готовность реализации.

Обеспечение должно быть реализовано за деньги в течение разумного периода времени.

4. Отсутствие взаимозависимости.

Взаимозависимость стоимости обеспечения и кредитоспособности заемщика должна быть небольшой или вовсе отсутствовать (пример высокой зависимости: облигация, выпущенная Заемщиком используется в качестве обеспечения; низкая зависимость: заемщик является владельцем офисного задания, полностью сдаваемого в аренду третьим сторонам, используется в качестве обеспечения).

В оценке обеспечения применяется методология применения дисконтов к текущей рыночной стоимости активов, представленных в качестве обеспечения, для отражения их по более низкой стоимости, по которой банк сможет их реализовать, в случае необходимости продажи данных активов для возврата кредита.

Это объясняется тем, что разные виды обеспечения несут разные степени рисков для банка.

Дисконты, установленные для каждого вида обеспечения, определяются исходя из следующих соображений:

1. Различные уровни надежности первоначальной оценки рыночной стоимости;

2. Непредсказуемые рыночные колебания цены;

3. Различные степени развитости вторичного рынка (например недвижимости) в разных странах;

4. Ограниченная возможность реализации на рынке конкретных активов из-за отсутствия вторичного рынка или по причине его неразвитости;

5. Более низкие ценовые ожидания от продажи обеспечения;

6. Различный уровень риска мошенничества;

7. Стоимость рефинансирования кредита при более длительной реализации залога;

8. Различная правовая среда [12, с.46].

Требования нормативных правовых актов Национального банка Республики Беларусь направлены на обеспечение финансовой надежности банков, поддержания стабильности и устойчивости функционирования банковской системы, компенсации финансовых потерь, возникающих в результате деятельности банков и устанавливают жесткие требования к обеспечению исполнения обязательств по кредитным договорам.

Так, Инструкция о порядке формирования и использования банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями специальных резервов на покрытие возможных убытков по активам и операциям, не отраженным на балансе, утвержденная Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28 сентября 2006 года №138, в редакции постановления Правления Национального банка от 29 декабря 2008 года № 203 [4] содержит определение кредитного риска, под которым понимается риск возникновения убытков по причине неисполнения, несвоевременного либо неполного исполнения должником (контрагентом) финансовых и иных имущественных обязательств перед банком в соответствии с условиями договора и (или) законодательством или которые могут возникнуть в результате исполнения банком своих условных обязательств [4, п.3].

Инструкция также указывает, чтоклассификация и оценка кредитных рисков по задолженности по кредитам, за исключением задолженности по кредитам физических лиц, микрокредитам, предоставленным по упрощенной процедуре (далее - микрокредиты), производятся в зависимости от способности должника исполнить свои обязательства, качества и достаточности обеспечения, количества пролонгаций и длительности просроченной задолженности.

В зависимости от качества и достаточности обеспечения задолженность по кредитам, за исключением задолженности по кредитам физических лиц, микрокредитам, подразделяется на:

1. обеспеченную,

2. недостаточно обеспеченную,

3. необеспеченную.

К обеспеченной относится задолженность, имеющая обеспечение, реализация которого не вызывает сомнений, а также задолженность, по которой риск невозврата (непогашения) и (или) просрочки возврата (погашения) застрахован банком.

При этом:

- сумма поступления денежных средств от реализации имущества, имущественных прав, переданных банку в залог либо по правовому титулу, в соответствии с его (их) реальной (рыночной) стоимостью, определяемая на момент оценки риска по конкретной задолженности по кредиту, а также с учетом его (их) обременения предыдущими залоговыми обязательствами, должна быть достаточной для покрытия требований банка по погашению основной суммы долга, уплате процентов (по кредитам, предоставленным в соответствии с первоначальным договором на срок свыше 12 месяцев, - процентов, причитающихся в соответствии с договором к уплате в течение ближайших 12 месяцев), возможных убытков, расходов, связанных с содержанием заложенного имущества, имущества (в том числе имущественных прав), правовой титул на которое переведен на банк, расходов по взысканию; в заключенных договорах и (или) законодательстве не должно содержаться ограничений по обращению взыскания на данное имущество в случае неисполнения должником своих обязательств перед банком;

- сумма полученной гарантии (поручительства), определяемая на момент оценки риска по конкретной задолженности по кредиту, должна быть достаточной для покрытия требований банка по погашению основной суммы долга, уплате процентов (по кредитам, предоставленным в соответствии с первоначальным договором на срок свыше 12 месяцев, - процентов, причитающихся в соответствии с договором к уплате в течение ближайших 12 месяцев); получение оплаты от гаранта (поручителя) должно быть безусловным и осуществляться вне зависимости от осуществления со стороны банка предварительных юридических действий, кроме предъявления банком к счетам должника платежных требований о взыскании задолженности, направления уведомления должнику о погашении долга;

- страховое возмещение исходя из условий договора страхования должно покрывать требования банка по погашению основной суммы долга, уплате процентов (по кредитам, предоставленным в соответствии с первоначальным договором на срок свыше 12 месяцев, - процентов, причитающихся в соответствии с договором к уплате в течение ближайших 12 месяцев); способность страховой организации обеспечить принятые на себя обязательства (выплаты) не должна вызывать сомнений [4, п.22].

Обеспеченной также является задолженность, если ее обеспечением является гарантийный депозит денежных средств в свободно-конвертируемой валюте (вне зависимости от валюты актива) либо в белорусских рублях, ограниченно конвертируемой валюте (если валюта гарантийного депозита совпадает с валютой актива) и сумма полученного гарантийного депозита, определяемая на момент оценки риска по конкретной задолженности по кредиту, достаточна для покрытия требований банка по погашению основной суммы долга, уплате процентов (по кредитам, предоставленным в соответствии с первоначальным договором на срок свыше 12 месяцев, - процентов, причитающихся в соответствии с договором к уплате в течение ближайших 12 месяцев) [4, п.22].

В Инструкции определены также критерии отнесения задолженности к недостаточно обеспеченной и необеспеченной, к которой относится задолженность, не соответствующая вышеизложенным критериям.

В зависимости от уровня кредитного риска, который учитывает, в том числе обеспеченность задолженности по кредиту, задолженность классифицируется по степени надежности по группам риска. Соответственно в зависимости от того, к какой группе риска относится задолженность, банки обязаны формировать специальные резервы на покрытие возможных убытков в размере от 10 до 100 процентов общей суммы задолженности [4, п.24].

Таким образом, обеспечение кредитов или исполнение кредитных обязательств представляет собой комплекс правовых, экономических и организационных мер стимулирования кредитополучателя к своевременному и полному исполнению своих обязательств и удовлетворению интересов кредитодателя в случае их неисполнения.

Субъекты, которые обращаются в банк за получением кредитов, должны учитывать, что банки, руководствуясь нормами законодательства, в целях недопущения формирования значительных по объему специальных резервов на покрытие возможных убытков, будут требовать обеспечения в целях классификации соответствующих кредитов как обеспеченных и отнесения их к первой группе риска, которая не требует формирования резервов на покрытие возможных убытков.

1.2 Способы обеспечения возвратности кредита и их особенности

Согласно законодательству Республики Беларусь исполнение обязательств по кредитному договору может обеспечиваться:

- гарантийным депозитом денег;

- страхованием кредитодателем риска невозврата кредита;

- переводом на кредитодателя правового титула (на имущество и имущественные права);

- залогом недвижимого и движимого имущества;

- поручительством;

- гарантией и иными способами, предусмотренными законодательством Республики Беларусь или договором [2, ст.174].

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рисунок 1.1 - Способы обеспечения обязательств по возврату кредита

Примечание. Источник: [14, с. 205]

Кроме этого, в силу статьи 310 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1] обеспечением исполнения обязательств являются также неустойка, удержание имущества должника, банковская гарантия, задаток. Таким образом, как в силу Гражданского кодекса, так и в соответствии с Банковским кодексом перечень возможных для использования способов обеспечения кредитов не является исчерпывающим - стороны вправе в договоре предусмотреть любые иные способы обеспечения, даже прямо не предусмотренные законодательством.

Банковский кодекс Республики Беларусь не содержит жестких требований к обеспечению исполнения обязательств по кредитному договору, указывая лишь, что в кредитном договоре обязательно должен быть отражен способ обеспечения [2].

Каждый из названных способов имеет цель заставить заемщика выполнить свои кредитные обязательства. Однако возможна и комбинация различных способов обеспечения (залога и банковской гарантии; задатка и страхования возврата кредита и т.д.), что не противоречит закону.

Способы обеспечения можно классифицировать по разным основаниям.

1. В зависимости от сферы использования:

1) универсальные способы обеспечения исполнения обязательств - они могут использоваться для обеспечения любых обязательств;

2) специальные способы обеспечения исполнения обязательств - они могут использоваться лишь для обеспечения отдельных обязательств. Например, в гарантийный депозит денег, перевод правового титула, страхование риска невозврата кредита могут использоваться только для обеспечения обязательств по кредитному договору [7, с.77].

2. В зависимости от характера обеспечения:

1) личные обеспечительные обязательства (например, поручительство, гарантия, банковская гарантия, страхование риска невозврата кредита, неустойка);

2) реальные обеспечительные обязательства (например, залог, удержание, задаток, гарантийный депозит денег, перевод правового титула) [7, с.77].

Личные обеспечительные обязательства отражаются формулой «Верю определенному лицу», а реальные - «Верю объекту». Реальные обязательства обычно означают выделение из имущества должника или иного лица определенного объекта, служащего обеспечением.

Если реальное обеспечение предоставляет сам должник по основному обязательству, то в случае недостаточности предоставленного обеспечения для покрытия всего обязательства он несет ответственность всем остальным своим имуществом. Если же реальное обеспечение предоставляет другое лицо, не несущее личного обязательства (например, не являющееся поручителем), то его ответственность, по общему правилу, ограничивается лишь предоставленным обеспечением и в случае его нехватки для полного погашения долга, как правило, не распространяется на иное его имущество.

3. В зависимости от функций выделяются:

1) способы обеспечения, имеющие в первую очередь стимулирующую функцию. К таким способам относятся неустойка и задаток.

2) способы обеспечения, выполняющие в первую очередь гарантийные функции [7, с.78]. Речь идет о залоге, поручительстве, гарантии, удержании, гарантийном депозите денег, переводе правового титула, страховании риска невозврата кредитов и др. Эти способы обеспечивают для кредитора большую вероятность, реальность удовлетворения требований. Стимулирующая функция у них ограничена, так как они не влекут для должника дополнительных невыгодных последствий в случае неисполнения обязательства.

В банковской практике в качестве обеспечения рассматриваются способы, выполняющие в первую очередь гарантийные функции. Способы обеспечения, имеющие в первую очередь стимулирующую функцию, такие, как неустойка, задаток, не признаются отечественной банковской практикой в качестве достаточных способов обеспечения исполнения обязательств. Например, неустойка недостаточно обеспечивает кредитное обязательство, так как если у кредитополучателя не окажется денег для возврата кредита, то откуда они у него возьмутся для выплаты неустойки.

4. В зависимости от того, передается владение или нет, реальные обеспечительные обязательства в свою очередь подразделяются на:

1) владельческое обеспечение, при котором имущество изымается из владения лица, предоставляющего обеспечение, и передается во владение кредитора (например, заклад, удержание, гарантийный депозит денег, размещаемый на счетах кредитодателя);

2) невладельческое обеспечение, при котором имущество, предоставляемое в обеспечение, остается во владении у должника [7, с.78].

В первую очередь речь идет о залоге, предмет которого остается у залогодателя (залог товаров в обороте, ипотека и др.). Такое обеспечение позволяет должнику продолжать использовать обремененное имущество для своей деятельности и тем самым не останавливать хозяйственную деятельность.

Классификация способов обеспечения графически представлена на рисунке 1.2.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рисунок 1.2 - Классификация способов обеспечения исполнения обязательств

Примечание. Источник: [14, с. 215]

Обеспечение не должно блокировать хозяйственную и иную деятельность должника, иначе препятствование деятельности должника может создать невозможность исполнения им своих обязательств. Поэтому при очень жестком режиме обеспечения его позитивные функции нивелируются до такой степени, что оно само по себе препятствует, а не способствует исполнению обязательств должником. В связи с этим перспективы имеет развитие именно невладельческого обеспечения.

БК в действующей редакции предусмотрен такой, сравнительно, новый для белорусского законодательства способ обеспечения исполнения обязательств, как перевод правового титула на имущество и имущественные права. Для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору на кредитодателя на основании отдельного договора может быть переведен правовой титул на имущество, принадлежащее кредитополучателю либо третьему лицу на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, в том числе на имущественные права, если право на перевод правового титула на такое имущество, в том числе на имущественные права, не ограничено собственником или законодательством Республики Беларусь [2, ст.149].

Кредитодатель приобретает право собственности, право хозяйственного ведения или право оперативного управления на имущество, в том числе на имущественные права, если кредитополучатель не возвратил (не погасил) кредит в срок, установленный кредитным договором. В случае если стоимость имущества, указанная в договоре о переводе правового титула на имущество, превышает размер требований кредитодателя по кредитному договору, кредитодатель обязан в срок, установленный таким договором, выплатить кредитополучателю эту разницу.

В силу Гражданского кодекса Республики Беларусь [1] перевод на кредитодателя правового титула на имущество и имущественные права для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору означает перевод на банк права собственности или иного права на имущество и имущественные права, т.е. фактически отчуждение банку этого имущества и имущественных прав. Затем кредитополучатель осуществляет выкуп этого имущества путем погашения кредита.

В результате использования этого способа обеспечения исполнения обязательств, банк осуществляет все права и исполняет все обязанности собственника. Перевод титула отличается от залога, поскольку при залоге собственником заложенного имущества остается залогодатель.

К переводу правового титула применяются правила о договоре купли-продажи имущества. По общему правилу банк не вправе отчуждать полученное движимое имущество в течение трех лет, а недвижимое имущество в течение десяти лет, обеспечивая кредитополучателю возможность выкупить его, возвратив кредит. Договором между банком и кредитополучателем могут быть установлены и иные сроки выкупа. Правда, допускается, что имущество может храниться у кредитополучателя. Но тут есть другой риск БК в действующей редакции предусмотрен такой, сравнительно, новый для белорусского законодательства способ обеспечения исполнения обязательств, как перевод правового титула на имущество и имущественные права. Так, в ст. 149 БК указано, что для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору на кредитодателя на основании отдельного договора может быть переведен правовой титул на имущество, принадлежащее кредитополучателю либо третьему лицу на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, в том числе на имущественные права, если право на перевод правового титула на такое имущество, в том числе на имущественные права, не ограничено собственником или законодательством Республики Беларусь.

Кредитодатель приобретает право собственности, право хозяйственного ведения или право оперативного управления на имущество, в том числе на имущественные права, если кредитополучатель не возвратил (не погасил) кредит в срок, установленный кредитным договором. В случае если стоимость имущества, указанная в договоре о переводе правового титула на имущество, превышает размер требований кредитодателя по кредитному договору, кредитодатель обязан в срок, установленный таким договором, выплатить кредитополучателю эту разницу.

В силу Гражданского кодекса Республики Беларусь перевод на кредитодателя правового титула на имущество и имущественные права для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору означает перевод на банк права собственности или иного права на имущество и имущественные права, т.е. фактически отчуждение банку этого имущества и имущественных прав. Затем кредитополучатель осуществляет выкуп этого имущества путем погашения кредита.

В результате использования этого способа обеспечения исполнения обязательств, банк осуществляет все права и исполняет все обязанности собственника. Перевод титула отличается от залога, поскольку при залоге собственником заложенного имущества остается залогодатель.

К переводу правового титула применяются правила о договоре купли-продажи имущества. Правда, по общему правилу, банк не вправе отчуждать полученное движимое имущество в течение трех лет, а недвижимое имущество в течение десяти лет, обеспечивая кредитополучателю возможность выкупить его, возвратив кредит. Договором между банком и кредитополучателем могут быть установлены и иные сроки выкупа. Правда, допускается, что имущество может храниться у кредитополучателя. Но тут есть другой риск - риск обеспечения сохранности имущества кредитополучателем, контроля со стороны банка за состоянием этого имущества.

Если в течение срока, установленного договором о передаче правового титула, кредитополучатель не выкупит имущество, т.е. не возвратит кредит, банк вправе полностью распоряжаться полученным имуществом как полноценный собственник, в том числе вправе его продать.

Основное преимущество данного способа обеспечения по сравнению с залогом для банка-кредитодателя состоит в следующем: при переводе правового титула в случае неисполнения обеспеченного данным способом обязательства у банка отсутствует необходимость прибегать к какой-либо процедуре взыскания (поскольку правовой титул на имущество передается банку; оно находится как бы в собственности банка, который приобретает право собственности на указанное имущество в случае неисполнения обеспеченного обязательства и, став полноправным собственником, может оставить его за собой либо продать).

БК предусматривает и такой способ обеспечения исполнения обязательств, как гарантийный депозит денег.

Гарантийный депозит денег можно определить как передачу кредитодателю (т.е. банку) денежных средств в белорусских рублях либо и иностранной валюте с хранением этих денежных средств на счетах кредитодателя или кредитополучателя (в зависимости от соглашения сторон). При этом в случае неисполнения кредитополучателем своих обязательств по кредитному договору кредитодатель вправе самостоятельно удовлетворить свои имущественные требования за счет депонированных сумм. При использовании этого способа обеспечения кредитодателю необходимо требовать от кредитополучателей размещения такого депозита на счетах банка, т.к. практически не имеется законных механизмов контроля банка за поддержанием гарантийного депозита на счете кредитополучателя в другом банке.

По сравнению с залогом значительное удобство гарантийного депозита денег в том, что тут нет достаточно громоздкой процедуры обращения взыскивания на заложенное имущество. Стоит обратить внимание, что предоставить денежные средства в гарантийный депозит может только кредитополучатель. Возможность предоставления гарантийного депозита третьими лицами Банковским кодексом не предусмотрена. По кредиту, предоставленному в рублях, может быть депонирована иностранная валюта. Возможна также и обратная ситуация, когда по валютному кредиту депонируются рубли. При изъятии депозита в этом случае возникает вопрос курса пересчета. По общему правилу он определяется соглашением сторон. При этом целесообразно такое соглашение заключить сразу, при оформлении гарантийного депозита денег. Если соглашение сторон по этому поводу не достигнуто, то курс определяется на основании соответствующих биржевых котировок, а если биржевые котировки отсутствуют - то спор разрешается судом.

Одной из важных особенностей гарантийного депозита денег по сравнению с обычным вкладом (депозитом) является то, что если иное не определено договором, на гарантийный депозит не начисляются проценты (стоит подчеркнуть, что проценты могут начисляться, если соглашение об этом будет достигнуто между банком и соответствующим лицом в заключаемом ими договоре гарантийного депозита).

Также особенностями размещения денег в гарантийный депозит является то, что на него не распространяется действие статей 179 - 188 Банковского кодекса Республики Беларусь [2], если иное не предусмотрено договором, другими словами данные статьи Банковского кодекса Республики Беларусь, регламентирующие стандартный договор банковского вклада (депозита) и предоставляющие, в частности, физическому лицу, являющемуся вкладчиком, право требовать досрочного возврата вклада независимо от условий договора не действуют. Это позволяет утверждать, что даже если гарантийный депозит разместит физическое лицо, то оно будет не вправе потребовать досрочного возврата такого депозита.

Законодательство не устанавливает ограничений в части получения банком удовлетворения своих требований из денежных средств, размещенных в гарантийный депозит, как юридическим, так и физическим лицом.

Поручительство традиционно выступает в качестве одного из основных, поименованных в законе способов обеспечения гражданско-правовых обязательств. Свои корни этот институт питает из римского частного права. Сущность заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. А поручитель, исполнивший обязательство за должника, приобретает по отношению к последнему права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю.

В соответствии со ст. 341 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1], по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В статье 341 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1] указано, что поручитель отвечает за исполнение неким лицом своего обязательства, но сущность обязательства поручителя состоит не в том, чтобы исполнить в натуре обязательство должника, а в том, чтобы в случае недобросовестности последнего уплатить кредитору определенную договором поручительства сумму денег.

Законодательство предусматривает, что поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Солидарная обязанность (ответственность) означает, что кредитор в силу статьи 304 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1] вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. При солидарной ответственности в случае неисполнения обязательства должником кредитор вправе потребовать исполнения как от должника, так и от поручителя (причем кредитор не связан тем, чтобы требовать исполнения сначала от должника).

В качестве общего правила ст. 343 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1] определяет, что поручитель отвечает в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением обязательств должником. Однако это правило действует лишь тогда, когда договором поручительства не установлено иное.

Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, не становятся солидарно обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором.

Здесь к имущественной ответственности привлекается еще одно лицо, как правило, по принципу его состоятельности. Привлекательность данного вида обеспечения заключается в том, что к имуществу, из которого кредитор может получить удовлетворение, присоединяется имущество, принадлежащее поручителю.

Договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. К существенным, в данном случае, следует отнести условие о предмете, под которым понимается само обязательство нести ответственность за должника, четкое указание, за кого было выдано поручительство, данные, позволяющие идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором.

Договор поручительства во всех случаях должен быть заключен в письменной форме.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника [1, п.2 ст.347]. Это вполне логично, поскольку разумно понимаемым интересам поручителя соответствует лишь принятие на себя ответственности за лицо, которое ему известно. Тем не менее, отсутствуют какие-либо ограничения к тому, чтобы поручитель принял на себя обязательство отвечать за любого должника в случае перевода долга по обеспечиваемому обязательству.

Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой компании, выдаваемое кредитору принципала (бенефициару) и заключающееся в уплате определенной денежной суммы в соответствии с ее условиями и по письменному требованию последнего.

Таким образом, при реализации норм о банковской гарантии в правоотношение вступают всегда три лица:

- гарант, т.е. банк, иное кредитное учреждение или страховая организация, который и выдает гарантию;

- принципал, т.е. лицо, по просьбе которого выдается гарантия;

- бенефициар, т.е. выгодоприобретатель, получающий указанную денежную сумму.

В силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица [1, п.1 ст.348].

Данный способ обеспечения исполнения обязательств имеет определенное сходство с поручительством. Следствием указанного сходства является распространение на гарантию ряда положений о поручительстве:

ь договор гарантии должен быть совершен в письменной форме под угрозой его недействительности [1, ст.342];

ь гарант отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, если иное не предусмотрено договором гарантии [1, п.2 ст.343];

ь лица, совместно давшие гарантию, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором гарантии [1, п.3 ст.343];

ь гарант имеет право на возражения против требований кредитора [1, ст.344];

ь должник, исполнивший обязательство, обязан немедленно известить об этом гаранта [1, ст.346];

ь гарантия прекращается по тем же основаниям, что и поручительство [1, ст.347].

Однако гарантия имеет чрезвычайно важные отличия от поручительства:

ь в случае неисполнения обязательства гарант отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник, в то время как поручитель по общему правилу является солидарным должником;

ь по исполнении обязательства гарант в отличие от поручителя не приобретает права регрессного требования к должнику о возврате уплаченной суммы;

ь поручительством может обеспечиваться в том числе и обязательство, которое возникнет в будущем, а гарантией - только действительное требование.

Гарант несет обязательства по выданной им гарантии независимо от ответственности основного должника (принципала). Этим объясняется правило о безотзывности гарантии и непередаваемости прав по гарантии (запрет цессии). Однако необходимо иметь в виду, что гарант может изменить эти диспозитивные нормы закона, установив иное правило. В том случае, если должник (принципал) нарушает свои обязательства, кредитору (бенефициару) необходимо в письменном виде обратиться к гаранту с требованием об уплате соответствующей денежной суммы, указав при этом, в чем заключается нарушение обязательств, и приложить документы, поименованные в самой гарантии, представлением которых обусловлен платеж гаранта. Здесь важно отметить, что указание в требовании выгодоприобретателя на нарушение обеспеченного гарантией обязательства обязательно, однако при этом не требуется представления каких-либо доказательств такого нарушения. В то же время, если в числе документов, требуемых для предъявления в соответствии с условиями гарантии, присутствуют такие, которые, по сути, являются доказательствами нарушения обеспечиваемого обязательства, то их представление обязательно.

Законодательство устанавливает перечень случаев прекращения банковской гарантии:

- уплата гарантом указанной суммы;

- окончание срока гарантии;

-отказ бенефициара от своих прав путем:

а) возвращения гарантии;

б) направления письменного заявления об освобождении гаранта от обязательств.

Банк принимает гарантии (поручительства) только от надежных, финансово устойчивых юридических и физических лиц. Поэтому он в предварительном порядке должен убедиться в их состоятельности, как в финансовом плане, так и сточки зрения готовности выполнить свои обязательства при наступлении гарантийного случая. При этом необходим дифференцированный подход.

Удержание в некоторой степени условно можно назвать новым способом обеспечения исполнения обязательств. Скорее это давно известный, но, к сожалению, забытый способ. В дореволюционной России и Гражданском кодексе 1922 года он был достаточно детально урегулирован, но во времена Советской власти и до 1999 года удержание как самостоятельный способ обеспечения в целом не был отражен в законодательстве. В настоящее время право удержания как способ обеспечения исполнения обязательств регулируется всего одной статьей: ст. 340 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1]. Учитывая определенную новизну правового регулирования, этот способ обеспечения не так широко распространен в банковской практике, как, например, залог. В то же время на него стоит обратить внимание, потому что его удобно использовать в кредитной деятельности банков. Несмотря на то, что ст. 148 Банковского кодекса Республики Беларусь [2], пункт 17 Правил размещения банками Республики Беларусь денежных средств в форме кредита, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 24 мая 2001 года № 116 [5], прямо не указывают на возможность использования удержания в качестве обеспечения кредитных обязательств, удержание все же может применяться в этом качестве. Это утверждение обусловлено тем, что перечень допустимых ст. 148 Банковского кодекса Республики Беларусь [2] способов обеспечения не является исчерпывающим - по кредитам допускается применение способов обеспечения как прямо предусмотренных ст. 148 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1], так и предусмотренных иным законодательством. А удержание прямо урегулировано ст. 340 Гражданского кодекса Республики Беларусь [1].

...