Что касается актов вторичного права ЕАЭС, то Договором о ЕАЭС предусмотрено, что «Решения Высшего Евразийского экономического совета и Евразийского межправительственного совета подлежат исполнению государствами-членами в порядке, предусмотренном их национальным законодательством» П. 1 ст. 6 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;, а в отношении решений ЕЭК предусмотрена непосредственность их применения на территориях государств-членов П. 13 Положения о Евразийской Экономической Комиссии, утв. Приложением № 1 к Договору о ЕАЭС;.

Принцип прямого действия Понятия «самоисполнимости» международных договоров и «прямого действия» норм международных договоров автором настоящей работы рассматриваются как синонимичные понятия (с той лишь разницей, что обычно «самоисполнимость» является характеристикой договоров, а «прямое действие» - самих норм) с учетом мнений, выраженных в следующих работах:

Max Planck Encyclopedia of Public International Law [MPEPIL] // Доступ к документу получен с сайта Oxford public international law URL: http://opil.ouplaw.com/view/10.1093/law:epil/9780199231690/law-9780199231690-e1468 (дата обращения - 14.05.2018); Осминин Б.И. Вопросы самоисполнимости международных договоров (на примере США, Нидерландов и России) // Журнал российского права. 2012. № 6; Гуляева Т.К. Соотношение "права ВТО" и национального права государств-членов: монография. М.: Юстицинформ, 2017;; Муратова О.В. Направления и пределы гармонизации частного права в условиях региональной экономической интеграции // Журнал российского права. 2015. № 12; норм (предназначения для непосредственного регулирования отношений, в том числе с участием частных лиц А.В. Винницкий Право Евразийского экономического союза и российское административное законодательство: актуальные вопросы соотношения и взаимодействия // Международное право и международные организации. 2017. № 4.) Договора о ЕАЭС и международных договоров в рамках ЕАЭС не закреплен в Договоре о ЕАЭС, что не позволяет делать вывод о том, что положения Договора о ЕАЭС, в том числе относящиеся и к валютному регулированию, могут и должны напрямую применяться государствами-членами ЕАЭС.

Вероятно, принцип прямого действия права ЕАЭС постепенно получит свое развитие в судебной практике.

Начало этому уже было положено Судом ЕАЭС в Консультативном заключении по заявлению Министерства юстиции Беларуси от 04 апреля 2017 г. Большая коллегия Суда ЕАЭС, анализируя правовое регулирование конкуренции на уровне Союза, пришла к выводу, что конкурентное право Союза включает все три вида политик - единую, совместную и скоординированную, а «общие правила конкуренции обладают прямым действием и должны непосредственно применяться государствами-членами как нормы, закрепленные в международном договоре. В свою очередь, национальное законодательство может содержать дополнительные требования, ограничения и запреты по отношению к установленным общим подходам»Консультативное заключение Суда Евразийского экономического союза «О разъяснении положений статей 74, 75, 76 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014» № СЕ-2-1/1-17-БК от 04 апреля 2017 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

В этой связи, по мнению автора настоящей работы, установление того, имеют ли нормы права ЕАЭС прямое действие для государств-членов, а также его частных лиц, или требует имплементации в национальные законодательства государств-членов, а также того, насколько государства-члены могут изменять и дополнять регулирование на уровне Союза, зависит от пределов компетенции Союза по каждой конкретной области правового регулирования.

Согласно статье 3 Договора «Союз осуществляет свою деятельность в пределах компетенции, предоставляемой ему государствами-членами в соответствии с Договором» Ст. 3 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;, на основе, среди прочего, соблюдения принципов рыночной экономики и добросовестной конкуренции".

Согласно п. 1 ст. 1 Договора о ЕАЭС «в рамках Союза обеспечивается проведение скоординированной, согласованной или единой политики в отраслях экономики, определенных Договором о ЕАЭС и иными международными договорами Союза» Ст. 1 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Исходя из определений понятий, установленных в ст. 2 Договора о ЕАЭС, выбор той или иной политики «предусматривает различную степень единообразия правового регулирования»Консультативное заключение Суда Евразийского экономического союза «О разъяснении положений статей 74, 75, 76 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014» № СЕ-2-1/1-17-БК от 04 апреля 2017 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Так, скоординированная политика предполагает «осуществление сотрудничества государств-членов на основе общих подходов, одобренных в рамках органов Союза, необходимых для достижения целей Союза, согласованная политика - гармонизацию правового регулирования, единая политика - применение унифицированного правового регулирования» Ст. 2 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

«Скоординированную или согласованную политику государства-члены ЕАЭС осуществляют в пределах и объемах, установленных Договором о ЕАЭС и международными договорами в рамках Союза» Ст. 5 там же;.

Исходя из приведенных положений Договора о ЕАЭС, можно сделать вывод, что вопросы, по которым предполагается проведение единой политики, относятся к наднациональной компетенции ЕАЭС, а вопросы согласованной и скоординированной политики - к совместной компетенции Союза и его членовУнификация правовых основ экономических инструментов государственного регулирования внешнеторговой деятельности в государствах - членах Таможенного союза ЕврАзЭС: Монография / Под ред. Т.Н. Трошкиной. // М.: Институт публично-правовых исследований. 2014. ; . Согласованная и скоординированная политики предполагают принятие государствами нормативных актов на национальном уровне для реализации соответствующего общих или гармонизированных на уровне ЕАЭС подходов, тогда как в рамках осуществления единой политики устанавливаются унифицированные нормы, которые могут применяться и без издания имплементирующих актов (т.е. быть самоисполнимыми).

Правовое регулирование валютных отношений и валютного контроля осуществляется государствами-членами ЕАЭС посредством согласованной валютной политики Ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;, т.е. политики, предполагающей гармонизацию правового регулирования, необходимой для достижения целей Союза.

Таким образом, поскольку валютная политика относится к совместной компетенции ЕАЭС и государств-членов, вопросы валютного регулирования и валютного контроля в ЕАЭС необходимо рассматривать как на уровне правовых актов ЕАЭС, так и на уровне правового регулирования государств-членов Союза. С учетом направления гармонизации валютной политики, правомерно предположить, что правовые положения права ЕАЭС не являются самоисполнимыми, а требуют имплементации в национальные законодательства.

Вместе с тем, нельзя исключать, что отдельные положения правового регулирования на уровне ЕАЭС Например, некоторые положения Соглашения о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации, которое находится в стадии подписания государствами-членами ЕАЭС. могут впоследствии быть истолкованы как принятые в рамках единой политики, подразумевающей унифицированное регулирование во всех государствах-членах ЕАЭС. Следовательно, с учетом вышеупомянутого Консультативного заключения Суда ЕАЭС от 04 апреля 2017 г., такие унифицированные нормы могут быть признаны имеющими непосредственное действие в государствах-членах.



Глава 2. Правовое регулирование валютных отношений и валютного контроля в ЕАЭС

§ 2.1 Основы правового регулирования валютных отношений на уровне ЕАЭС

Основы правового регулирования валютной политики в ЕАЭС заложены в ст. 64 Договора о ЕАЭС, устанавливающей цели и принципы согласованной валютной политики.

Среди прочего к целям согласованной валютной политики отнесены «цель углубления экономической интеграции» П.1 ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»; и «цель обеспечения свободного движения товаров, услуг и капитала на территориях государств-членов» П.1 ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Для достижения указанных целей государства-члены ЕАЭС договорились следовать, в частности, следующим принципам П.1 ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

1. Принцип «поэтапного осуществления гармонизации и сближения подходов к формированию и проведению валютной политики» П.1 ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Реализация такого принципа предполагает проведения дополнительных переговоров и консультаций между государствами-членами с целью принятия актов гармонизации для последующего изменения и сближения правового регулирования национальных законодательств.

2. Принцип «создания необходимых организационно-правовых условий на национальном и межгосударственном уровнях для развития интеграционных процессов в валютной сфере» П.1 ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

В целом, для осуществления указанного принципа требуются дополнительные действия государств-членов, согласование правовых актов на уровне Союза, устанавливающих общие для всех государств-членов организационно-правовые условия (например, для создания системы информационного взаимодействия между органами валютного контроля государств-членов требуются согласованные действия всех государств-членов как для принятия регулирующего международного договора, так и для изменения национальных законодательств).

3. Принцип «неприменения действий в валютной сфере, которые могут негативно повлиять на развитие интеграционных процессов или их минимизации в случае вынужденного применения» П.1 ст. 64 там же;.

Следование приведенному принципу в большей степени лежит на каждом отдельном государстве-члене, поскольку предполагается, что принимаемые государствами-членами международные договоры на уровне ЕАЭС должны соответствовать Договору о ЕАЭС, следовательно, установление обязательств, негативно влияющих на развитие интеграции, исключается.

На необходимость проведения согласованной валютной политики было указано еще в 2005 году в указанной выше Концепции сотрудничества государств-членов ЕврАзЭс в валютной сфере: «общей закономерностью интеграционных процессов в валютной сфере является поэтапность и последовательность в продвижении к наиболее высокой стадии интеграции - формированию валютного союза» Концепция сотрудничества государств - членов ЕврАзЭС в валютной сфере от 22 июня 2005 г., утвержденная Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС № 220 от 22 июня 2005 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Итак, конкретные меры, которые следует реализовать для достижения целей согласованной валютной политики, установлены соответствующим Протоколом. В отношении валютного регулирования государства-члены обязались принять следующие меры П. 3, 4 Протокола о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики, приложение № 15 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;, которые можно разделить в зависимости от того, носят ли они декларативный характер (т.е. содержать цели, задачи), а, соответственно, для их реализации требуется ли принятие дополнительных актов на уровне Союза или государства-члены могут реализовывать напрямую без необходимости дополнительных согласований.

А) Меры декларативного характера, для реализации которых требуется принятие дополнительного соглашения между государствами-членами:

- «обеспечить гармонизацию требований по репатриации резидентами государств-членов денежных средств, подлежащих обязательному зачислению на их банковские счета» П. 3, 4 Протокола о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики, приложение № 15 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;;

- определить «согласованные подходы к порядку открытия или ведения счетов резидентов третьих стран в банках, расположенных на территориях государств-членов, а также счетов резидентов государств-членов в банках, расположенных на территориях третьих стран» Там же;;

- определить «перечень валютных операций, осуществляемых между резидентами государств-членов, в отношении которых не применяются валютные ограничения» Там же;.

Исходя из формулировок приведенных мер, все они ставят определенные задачи перед государствами-членами ЕАЭС (определить подходы, перечень и т.д.), создают основу для последующих переговоров государств-членов и принятия ими дополнительных обязательств в международных договорах на уровне Союза для реализации установленных Протоколом мер.

При этом, как представляется автору работы, все меры за исключением меры, направленной на гармонизацию требований по репатриации, после принятия дополнительного международного договора должны стать мерами непосредственного применения. Так, например, определив перечень валютных операций, совершаемых резидентами государств-членов между собой без ограничений, требование дополнительной имплементации такого перечня в национальное законодательство будет излишним. Включенные в перечень операции должны считаться либерализованными на основании такого принятого государствами-членами акта.

Б) Меры, не требующие принятия дополнительного соглашения между государствами-членами ЕАЭС:

- создать «условия для покупки и продажи иностранной валюты резидентами государств-членов через банки государств-членов без ограничений» Там же;;

- обеспечить «свободное перемещение резидентами и нерезидентами государств-членов наличных денежных средств и денежных инструментов в пределах таможенной территории Союза» Там же;.

- обеспечить «проведение взаимных расчетов между резидентами государств-членов в национальных валютах государств-членов» Там же;;

- обеспечить «постепенное устранение препятствующих эффективной экономической кооперации валютных ограничений в отношении валютных операций и открытия или ведения счетов резидентами государств-членов в банках, расположенных на территориях государств-членов» Там же;;

Все нормы, устанавливающие приведенные меры, по мнению автора настоящей работы, могут быть реализованы государствами в национальных законодательствах напрямую, т.к. в целом, не требуют дополнительного согласования между государствами-членами. Например, такая мера как устранение ограничений на операции резидентов одного государства-члена в банках, расположенных в других государствах-членах, может реализовываться посредством совершения односторонних действий государств-членов по изменению своих национальных законодательств.

В то же время, не исключено, что для достижения более полной гармонизации государства-члены посчитают необходимым согласовать дополнительные условия реализации тех или иных мер (например, договориться об ограничениях, которые должны быть сняты в одинаковом объеме во всех государствах-членах).

Одним из важнейших правовых положений Протокола является запрет государствам вводить новые валютные ограничения П. 13 Протокола о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики, приложение № 15 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Исключением из общего запрета являются временные ограничения на срок не более одного года, введенные в исключительных случаях. К таким случаям, в частности, относятся «негативное развитие ситуации в платежном балансе, следствием которого может стать снижение золотовалютных резервов государства-члена ниже допустимого уровня, резкие колебания курса национальной валюты государства-члена» П. 13 там же;.

Кроме того, необходимо принимать во внимание, что в соответствии с решением Консультативного комитета по финансовым рынкам ЕЭК не может считаться валютным ограничением (ограничением валюты платежа) требование национальных законодательств государств - членов ЕАЭС о проведении отдельных валютных операций исключительно в национальных валютах П. 2 раздела VII Протокола заседания Консультативного комитета по финансовым рынкам Евразийской экономической комиссии от 26.04.2017 г. №1-09/ККФ // Доступ к документу получен с официального сайта Евразийской экономической комиссии URL: http://www.eurasiancommission.org/ru/act/finpol/dofp/kk_finance/Documents (дата обращения - 25.04.2018 г.);.

Таким образом, можно сделать вывод, что с принятием Договора о ЕАЭС государства-члены ЕАЭС установили для себя обязательство в дальнейшем идти по направлению согласованного валютного регулирования и либерализации валютных ограничений, по сути, отказываясь от части своей ранее исключительной компетенции в сфере валютного регулирования, передавая полномочия на уровень Союза.

Отметим, что значительное количество положений Протокола были заимствованы из Соглашения о согласованных принципах валютной политики от 09 декабря 2010 г., которое прекратило действие с момента вступления в силу договора о ЕАЭС, а потому как минимум для трех государств-членов ЕАЭС не являются нововведениями (Российская Федерация, Республика Беларусь, Республика Казахстан были участниками указанного Соглашения).

Помимо названного выше Протокола Договором ЕАЭС предусмотрено принятие международного договора в рамках Союза, в котором должны быть определены согласованные подходы государств-членов к регулированию валютных правоотношений и принятию мер либерализации П. 4 ст. 64 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;.

Примечательно, что ранее еще в рамках Единого экономического пространства проект такого договора был одобрен ЕЭК, однако так и не был подписан его государствами-членами - Российской Федерацией, Казахстаном и Беларусью Решение Евразийской экономической комиссии от 18.07.2014 г. № 128 «О проекте Договора о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации» // Доступ к документу получен с сайта Электронного фонда правовой и нормативно-технической документации «Кодекс» <URL: http://docs.cntd.ru/document/420208882 (дата обращения - 10 июня 2017 г.); .

Тем не менее, большинство правовых положений, сформулированных в указанном проекте, было перенесено в соответствующее Соглашение о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации, разработанное в рамках ЕАЭС. Проект такого Соглашения был одобрен Советом ЕЭК 09 августа 2016 г. Совет ЕЭК одобрил либерализацию валютных правоотношений // Информация получена с официального сайта Евразийской экономической комиссии <URL: http://www.eurasiancommission.org/ru/nae/news/Pages/10-08-2016-3.aspx> (дата обращения - 12 июня 2017 г.);, 14 апреля 2017 г. одобрен к подписанию Правительством Российской Федерации Распоряжение Правительства РФ «О подписании Соглашения о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации» № 697-р от 14 апреля 2017 г. // Собрание законодательства РФ. 2017, № 17. Ст. 2623;, 07.08.2017 г. - Правительством Киргизской Республики Распоряжение Правительства Киргизской Республики от 7 августа 2017 года № 326-р // Доступ к документу получен с сайта Информационных систем «Параграф» <URL: < http://continent-online.com/Document/?doc_id=32420347 > (дата обращения - 24 апреля 2018 г.);, 16 апреля 2018 г. - Правительством Казахстана Постановление Правительства Республики Казахстан от 16.04. 2018 г. № 194 «О подписании Соглашения о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации»// Доступ к документу получен с сайта Информационных систем «Параграф» <URL: <https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33576226#pos=0;272> (дата обращения - 24 апреля 2018 г.);. По состоянию на апрель 2018 года Соглашение не подписано со стороны Российской Федерации и иными государствами-членами ЕАЭС и, соответственно, не действует.

Между тем, принятие и вступление в силу такого Соглашения существенно расширит количество вопросов, урегулированных совместно Союзом и государствами-членами.

Так, в соответствии с проектом Соглашения будет предусмотрен ряд положений, направленных на гармонизацию и либерализацию валютного регулирования в части положений, связанных с покупкой и продажей иностранной валюты на территориях государств-членов, валютных операций резидентов государств-членов, счетами (вкладами), репатриацией денежных средств, нормами об ответственности за нарушение валютного законодательства.

В целом, Соглашение, как отмечается на официальном сайте ЕЭК, «направлено на обеспечение свободы движения капитала и денежных средств, формирование общего финансового рынка в государствах-участницах» Совет ЕЭК одобрил либерализацию валютных правоотношений // Информация получена с официального сайта Евразийской экономической комиссии <URL: http://www.eurasiancommission.org/ru/nae/news/Pages/10-08-2016-3.aspx> (дата обращения - 12 июня 2017 г.);.

Таким образом, в правовых актах ЕАЭС заложены основы для проведения согласованной политики в сфере валютного регулирования, а, следовательно, и для изменения национального валютного регулирования посредством принятия международно-правовых актов на уровне ЕАЭС.

На настоящий момент актов ЕАЭС, посвященных валютному регулированию, принято немного. Нормы договора по-прежнему носят скорее декларативный характер, отражая лишь намерения сторон, исходя из чего, можно согласиться с высказываемым исследователями мнением, что интеграция государств-членов ЕАЭС в сфере валютного регулирования имеет осторожный характер Международное финансовое право : учебник / В.М. Шумилов, И.М. Лифшиц. -- 3-е изд., перераб. и доп. -- Москва : ЮСТИЦИЯ. 2018;.

В то же время, реализация положений, заложенных в Договоре о ЕАЭС и Протоколе, а также в проекте Соглашения о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации, будет способствовать позитивному развитию валютного регулирования в государствах-членах ЕАЭС, установлению согласованных подходов и сглаживанию различий в установлении валютных ограничений.

§ 2.2 Анализ текущего состояния валютного регулирования в государствах участниках ЕАЭС

Правовые основы национального регулирования валютных отношений во всех государствах-членах определяются в соответствующем законе о валютном регулировании и валютном контроле.

В Российской Федерации основы валютного регулирование устанавливается Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»; в Казахстане - Законом Республики Казахстан 13 июня 2005 года № 57-III «О валютном регулировании и валютном контроле»; в Беларуси - Законом Республики Беларусь от 22.07.2003 г. № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»; в Киргизии - Законом Киргизской Республики «О Национальном банке Киргизской Республики, банках и банковской деятельности» от 16 декабря 2016 г. № 206; в Армении - Законом Республики Армения от 21.12.2004 г. № ЗР-135«О валютном регулировании и валютном контроле».

Помимо указанных законов значительную роль в установлении норм валютного регулирования играют подзаконные нормативные акты.

Так, в Беларуси помимо законов валютное регулирование может осуществляться нормативными правовыми актами Президента Беларуси (например, Указ Президента Беларуси «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» № 178 от 27 марта 2008 г.), нормативными правовыми актами органов валютного регулирования и органов валютного контроля Республики Беларусь, издаваемых в соответствии с их компетенцией (например, Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан «Об утверждении Правил осуществления валютных операций в Республике Казахстан» № 154 от 28 апреля 2012 г.).

В Российской Федерации органы валютного регулирования издают нормативные правовые акты по вопросам валютного регулирования только в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Например, такое право было реализовано Центральным банком Российской Федерации при принятии Инструкции от 16.08.2017 № 181-И. по вопросу о порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций.

В Казахстане и Армении аналогично валютное регулирование может осуществляться подзаконными актами в пределах, предусмотренных основным законом по валютному регулированию.

В Киргизии подзаконное нормотворчество ограничено исключительно нормативными актами Банка Киргизии.

Автором настоящей работы ранее при написании курсовой работы проводился сравнительный анализ национального валютного законодательства в сфере валютного регулирования в части установления определений основных понятий и применения валютных ограничений. В результате анализа были сделаны выводы, что валютное регулирование в государствах-членах ЕАЭС отличается значительным разнообразием, что проявляется как в общей разобщенности понятийного аппарата национального валютного законодательства, так и в установлении и применении валютных ограничений, а также что положения Договора о ЕАЭС и Протокола к нему не нашли отражения в национальном законодательстве.

Аналогичные выводы можно сделать и исходя из Обзора режимов проведения отдельных валютных операций на пространстве Евразийского экономического союза, подготовленного ЕЭК в июле 2017 года Обзор режимов проведения отдельных валютных операций на пространстве Евразийского экономического союза (июль 2017 года).

В обзоре особенно отмечается, что при проведении валютных операций на пространстве ЕАЭС необходимо учитывать, что в настоящее время граждане одного государства-участника ЕАЭС являются для целей валютного регулирования «нерезидентами» для другого государства-члена. При этом понятия «резидент государства-члена» и «резидент третьей страны», установленные Протоколом о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики, не влияет на определение резидентов/нерезидентов в государствах-членах.

Сравнение национального валютного регулирования дано ЕЭК исходя из установления или неустановления государствами при регулировании правил совершения валютных операций валютных ограничений. Валютные ограничения признаются установленными, если регулирование соответствует одному из следующих критериев:

· прямой запрет валютной операции;

· установление закрытого перечня разрешенных операций по счету;

· установление лимитов по объемам, срокам или количеству проведения валютных операций, лимитов по валюте платежа;

· установление обязанности получать разрешения (лицензии) на совершение валютных операций;

· предъявление требований по резервированию части, всей суммы или суммы, кратной всей сумме проводимой валютной операции;

· предъявление требований об обязательной продаже иностранной валюты.

Итак, валютное регулирование в государствах-членах можно сравнить по параметрам общего регулирования валютных операций, а также порядка совершения отдельных валютных операций.

1) Сравнивая общие правила проведения валютных операций, можно сделать следующие выводы:

· Наиболее либеральное валютное регулирование в части порядка совершения валютных операций между резидентами в Армении и Киргизии. В них резиденты имеют право совершать валютные операции между собой без каких-либо ограничений. В Российской Федерации, Беларуси и Казахстане валютные операции между резидентами запрещены за исключением операций, предусмотренных законом.

· Валютные операции между нерезидентами совершаются без ограничений в Армении, Киргизии и Казахстане. В Российской Федерации существуют несущественные ограничения в таких операциях, например, предусмотрено, что счета нерезидентам могут открывать только в уполномоченных банках, и только через уполномоченные банки может совершаться купля-продажа иностранной валюты и выраженных в иностранной валюте чеков. Наиболее значительные ограничения в операциях между нерезидентами установлены Беларусью: установлены особые условия открытия и ведения счетов в банках, установлены закрытый перечень операций между физическими лицами, которые можно совершать без ограничений.

· Также наиболее строгий режим установлен в Беларуси в отношении валютных операций между резидентами и нерезидентами. Такие операции могут совершаться только при получении разрешения или обязательного направления уведомления (в зависимости от вида операции). В отношении резидентов в Беларуси действует требование о продаже обязательной части валютной выручки. Кроме того внешнеторговые контракты подлежат обязательной регистрации.

Требование о регистрации/учете внешнеторговых контрактов установлены и валютными законодательствами Российской Федерации и Казахстана, однако во всем остальном в этих странах ограничения на валютные операции резидентов с нерезидентами не предусмотрены. В Киргизии и Армении не установлен режим валютного регулирования в отношении таких операций, договоры регистрации не подлежат.

2) Операции в связи с расчетами по импортно-экспортным контрактам: во всех странах расчеты производятся свободно. Между тем, законодательствами Российской Федерации, Беларуси, Казахстана установлены требования репатриации, Беларуси - требование обязательной продажи части валютной выручки.

Предварительная оплата резидентом по таким контрактам и установление рассрочки (отсрочки) в оплате для нерезидента не ограничены.

3) Операции, связанные с движением капитала осуществляются во всех странах свободно, за исключением Беларуси и Российской Федерации. Резиденты Беларуси должны получать разрешения Национального банка при безвозмездном переводе денежных средств нерезидентам.

Операции по привлечению резидентами кредитов (займов) от нерезидентов совершаются физическими лицами или банками свободно, для юридических лиц ограничение установлено законодательством Беларуси - требуется разрешение Национального банка.

Операции по предоставлению резидентами кредитов (займов) нерезидентам ограничены в Беларуси (требование получения разрешения Национального банка) и в Российской Федерации (с 13.04.2018 г. установлена обязанность репатриации денежных средств, переданных по договорам займа).

4) Инвестиции нерезидентов в уставный капитал компаний резидентов или совместную деятельность с резидентом осуществляются без ограничений. Инвестиции нерезидентов в уставный капитал компаний нерезидентов или совместную деятельность с нерезидентами свободно, за исключением Беларуси (требуется получение разрешения Национального банка).

5) Расчеты по операциям с недвижимым имуществом на территории государства-члена совершаются без ограничений. Операции с недвижимым имуществом, находящимся на территории третьих стран ограничены только в Беларуси - требуется разрешение Национального банка.

6) Операции с внутренними ценными бумагами не ограничены ни в одном государстве-члене.

Операции резидентов с внешними ценными бумагами ограничены в Беларуси (требуется получение разрешения Национального банка) и в Российской Федерации.

Так, в резиденты Российской Федерации могут совершать между собой только те операции с ценными бумагами, которые прямо предусмотрены законом. Кроме того, денежные средства от продажи ценных бумаг могут быть зачислены на счета, открытые в иностранных банках при соблюдении ряда условий (банки должны быть открыты на территории государств-участников ОЭСР или ФАТФ, а ценные бумаги должны пройти листинг на иностранной бирже, включенной в установленный Правительством Российской Федерации перечень).

7) Операции по договорам международного лизинга осуществляются свободно.

8) Перевод денежных средств на условиях доверительного управления не ограничен за исключением Беларуси (требуется разрешение Национального банка).

9) Размещение денежных средств на счета, открытые в банках, расположенных на территории иностранных государств, в целом, осуществляется свободно во всех странах кроме Беларуси. В Беларуси для открытия счета в банке-нерезиденте требуется получать разрешение Национального банка. Исключение сделано юридических лиц -резидентов Беларуси при открытии счетов для их филиалов (представительств) на территории государства-членов ЕАЭС. И это на настоящее время единственное проявление особого регулирования для государств-членов ЕЭС.

В Российской Федерации действуют ограничения на открытие таких счетов для отдельных категорий лиц, а также предъявляются требования по обязательному уведомлению об открытии счетов и ежегодной отчетности об операциях по счетам.

10) Расчеты по обязательствам физических лиц, вытекающим из соглашений об уступке прав (требований) и из договоров поручительства и гарантии, осуществляются во всех странах без ограничений. По обязательствам юридических лиц ограничение установлено только в Беларуси (требуется получение разрешения Национального банка).

11) Во всех государствах действуют ограничения на приобретение земельных участков. В Армении и Киргизии установлен полный запрет на приобретение нерезидентами земли. В Беларуси приобретение земельных участков нерезидентами возможно только в случае получения их в наследство.

Наиболее либеральные требования установлены в Российской Федерации и Казахстане - приобретение нерезидентами земельных участков ограничено только, если такие земельные участки расположены в пограничной зоне или особых территориях.

Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что национальное валютное регулирование не единообразно, даже по базовым вопросам, таким как используемые понятия и принципы совершения валютных операций и установления валютных ограничений, регулирование в государствах-членах ЕАЭС различается. Такое различие в регулировании, вероятно, может быть проблемой при проведении экономической деятельности и ведении хозяйственных операций между лицами - резидентами государств-членов.

Наиболее жестким можно признать валютное регулирование Беларуси вследствие существования многочисленных валютных ограничений и обязательных административных процедур, тогда как наиболее либеральные положения предусмотрены валютным законодательством Армении и Киргизии.

При этом ни в одном валютном законодательстве государства-члена до сих пор не предусмотрены за одним небольшим исключением особые положения, связанные с функционированием ЕАЭС.

§ 2.3 Осуществление валютного контроля в государствах ЕАЭС на текущем этапе

Как было установлено в первой главе настоящей работы, валютный контроль представляет собой деятельность уполномоченных органов по обеспечению соблюдения норм валютного регулирования: соблюдение валютных ограничений, своевременное предоставление всех необходимых отчетных документов, применение мер ответственности и т.п.

В Договоре о ЕАЭС валютному контролю посвящены два раздела Протокола, касающихся взаимодействия органов валютного контроля и обмена информацией между ними. Договором о ЕАЭС не предусмотрено создание наднациональных органов для осуществления валютного контроля.

Система органов валютного контроля во всех государствах-членах ЕАЭС схожа. Так, значительную роль во всех государствах играет Центральный (Национальный) банк, таможенные органы, а также агенты валютного контроля - банки и иные финансовые организации. В Российской Федерации, помимо ФТС России, уполномоченным органов является ФНС России Распоряжение Правительства РФ «Об уполномоченных органах Российской стороны, осуществляющих валютный контроль в целях реализации Договора о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014» № 1095-р от 02 июня 2016 г.// Собрание законодательства РФ. 2016. № 24. Ст. 3560;, в Беларуси - Комитет государственного контроля.

Способы взаимодействия органов валютного контроля установлены разделом III Протокола. Предусмотрено, что взаимодействие органов валютного контроля осуществляется посредством обмена информацией между ними, сотрудничества по предупреждению, выявлению и пресечению нарушения валютного законодательства, проведения совместных аналитических исследований в области валютного регулирования и контроля, создания рабочих групп, обмена опытом и обучения кадров.

Информацию, в отношении которой происходит обмен между уполномоченными органами валютного контроля, можно условно разделить на две группы:

1) информация организационно-технического характера

Так, предусмотрено, что органы обмениваются информацией о практике «в области контроля за соблюдением валютного законодательства, о мерах по совершенствованию и обеспечению функционирования системы контроля за соблюдением валютного законодательства» П. 5 Протокола о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики, приложение № 15 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. // Доступ из СПС «КонсультантПлюс»;, об организации валютного контроля, и информацией правового характера (о валютном законодательстве государств-членов ЕАЭС, об изменениях в нем).

Также органы валютного контроля должны обмениваться статической информацией, в том числе, «об объемах платежей и переводов денежных средств по валютным операциям между резидентами государств-членов, о количестве счетов, открытых резидентами одного государства-члена в уполномоченных организациях другого государства-члена» Там же;.

Такая информация, безусловно, важна для совершенствования валютного контроля в государствах-членах, однако не может быть напрямую применена на практике при осуществлении валютного регулирования и контроля.

2) информация об операциях, проведенных с нарушением валютного законодательства

Обмен такой информацией может осуществляться на основании запросов органов валютного контроля, который может быть направлен в письменной форме или посредством использования технических средств передачи текста.

Представляется, что из всех способов взаимодействия наибольшее практическое значение имеет именно обмен информацией о валютных нарушениях, поскольку позволяет выявлять и предотвращать нарушения валютного законодательства.

Отметим, что до настоящего времени соответствующий обмен информацией не запущен, необходимые для обмена регламенты и правила взаимодействия уполномоченных органов при осуществлении обмена не приняты.

Необходимо обратить внимание, что даже этот вид обмена информацией предполагается осуществлять по запросу уполномоченных органов, то есть он не будет автоматическим, что представляется недостатком. Кроме того, государствами-членами ЕАЭС не предусмотрен обмен данных о счетах, открытых резидентами одного государства-члена в банках на территории других государств-членов ЕАЭС. Следовательно, можно сделать вывод, что государства не планируют обмениваться информацией для налоговых целей.

Помимо изложенного необходимо отметить, что Договор о ЕАЭС не предусматривает необходимости унификации банковского валютного контроля и стандартизация документальной основы валютного контроля. Между тем, в государствах-членах ЕАЭС на настоящий момент предусмотрен различный порядок направления уведомлений, отчетности, получения разрешений, применяются различные сроки.

Кроме того, в государствах-членах ЕАЭС разобщены, а на уровне ЕАЭС не урегулированы, подходы к вопросам привлечения к ответственности за правонарушения в сфере валютного законодательства.

В Армении и Киргизии административная или уголовная ответственность в связи с нарушениями валютного законодательства не предусмотрена вообще. Тогда как в Российской Федерации, Беларуси и Казахстане предусмотрены в разной степени суровые меры ответственности, вплоть до уголовной ответственности.

· в Российской Федерации:

Так, нарушение валютного законодательства в Российской Федерации влечет применение суровых мер ответственности, среди которых особенно выделяются административные штрафы в размере от 75 до 100% от суммы операции за совершение незаконных валютных операций, к которым, в том числе, отнесены операции по счетам в иностранных банках, которые не включены в список разрешенных операций, а также за нарушение обязанности по репатриации в установленные сроки Ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // Российская газета. № 256.2001;.

Кроме того, Уголовным кодексом Российской Федерации предусмотрена уголовная ответственность за уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации. Квалифицирующим признаком нарушения для наступления уголовной ответственности является нерепатриация денежных средств в крупном (9 миллионов рублей однократно или по операциям в течение одного года) или особо крупном размере (45 миллионов рублей однократно или по операциям в течение одного года). В зависимости от наличия или отсутствия отягчающих признаков наказание за совершение такого преступления может достигать до пяти лет лишения свободы Ст. 193 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ.1996. № 25;.

· в Республике Беларусь:

Аналогично законодательством Беларуси предусмотрена административная и уголовная ответственность за нарушение валютного законодательства.

Административным законодательством предусмотрена ответственность за незаконное принятие иностранной валюты в качестве платежного средства и нарушение установленного порядка осуществления валютных операций (штраф - до ста базовых единиц По состоянию на май 2018 г. базовая единица установлена в размере 24,5 Белорусских рубля (примерно 765 рублей Российской Федерации).); нарушение законодательства об обязательной продаже иностранной валюты (штраф на предпринимателей или организации - до 1% от непроданной выручки за каждый день просрочки). Наиболее суровое административное наказание применяется в случае использования иностранной валюты или ценных бумаг в иностранной валюте в расчетах между резидентами Республики Беларусь без разрешения Национального банка Республики Беларусь (штраф на предпринимателей или организации - в размере до ста процентов от суммы платежа с плательщика и получателя (с каждого)) Ст. 11.1 - 11.3, 11.47 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21.04.2003 № 194-З // Доступ к документу получен на сайте URL: <http://etalonline.by/?type=text&regnum=Hk0300194#scrollInto#&Chapter=11&Article=11.1> (дата обращения - 01.05.2018);.

Административная ответственность за нарушение обязанности репатриации не предусмотрена (соответствующая статья была исключена). Уголовная ответственность за невозвращение валюты наступает в случае невозврата суммы в особо крупном размере (если превышает размер базовой величины более чем в 2 000 раз По состоянию на май 2018 г. примерно 1 530 000 рублей Российской Федерации.). За совершение такого преступления предусмотрено наказание до трех лет лишения свободы Ст. 225 Уголовного кодекса Республики Беларусь 09.07.1999 № 275-З // Доступ к документу получен на сайте URL: < http://etalonline.by/?type=text&regnum=HK9900275#load_text_none_1_> (дата обращения - 01.05.2018);.

Иных составов преступлений за нарушение валютного законодательства законом Беларуси не предусмотрено.

· в Республике Казахстан:

Кодексом об административных правонарушениях Казахстана предусмотрено несколько составов нарушений валютного законодательства: за нарушение порядка предоставления различной отчетности, за невыполнение требования репатриации, за проведение запрещенных валютных операций, а также за нарушение специального валютного режима (невыполнение требований получения специального разрешения Национального Банка Республики Казахстан на проведение валютной операции, обязательной продажи полученной резидентами иностранной валюты, требований к порядку проведения валютных операций и др.). За совершение последних двух правонарушений предусмотрен штраф в размере до 100% от суммы операции. Однако по большей части правонарушений наказание в виде штрафа наступает только в случае совершения повторного нарушения в течение одного года после предупреждения за совершение первого нарушения Ст. 210, 243, 244, 251 - 253 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года № 235-V // Доступ к документу получен на сайте URL: <https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=31577399#pos=0;0&sdoc_params=text%3D%25D0%25BA%25D0%25BE%25D0%25B4%25D0%25B5%25D0%25BA%25D1%2581%2520%25D0%25BA%25D0%25B0%25D0%25B7%25D0%25B0%25D1%2585%25D1%2581%25D1%2582%25D0%25B0%25D0%25BD%25D0%25B0%2520%25D0%25BE%25D0%25B1%2520%25D0%25B0%25D0%25B4%25D0%25BC%25D0%25B8%25D0%25BD%25D0%25B8%25D1%2581%25D1%2582%25D1%2580%25D0%25B0%25D1%2582%25D0%25B8%25D0%25B2%25D0%25BD%25D1%258B%25D1%2585%26mode%3Dindoc%26topic_id%3D31577399%26spos%3D1%26tSynonym%3D0%26tShort%3D1%26tSuffix%3D1&sdoc_pos=0_> (дата обращения - 01.05.2018);.

Уголовная ответственность также предусмотрена только на случай невозвращения из-за границы средств в национальной и иностранной валюте в крупном размере (более пятнадцати тысяч месячных расчетных показателей С 01.01.2018 г. месячный расчетный показатель в Казахстане составляет 2 405 тенге (по состоянию на май 2018 года примерно 460 рублей). Следовательно, 15 000 месячных расчетных показателей примерно составляет 6 900 000 рублей.). Наказание за совершение преступление - до пяти лет лишения свободы Ст. 235 Уголовного кодекса Республики Казахстан от 03.07.2014 № 226-V // Доступ к документу получен на сайте URL: <https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=31575252#pos=0;0> (дата обращения - 01.05.2018);.

Кроме того, в государствах, где применяются меры ответственности за нарушение валютного законодательства, существенно отличается порядок привлечения к ответственности. В частности, различаются условия о давности привлечения к административной ответственности: в Беларуси и Казахстане срок давности по валютным нарушениям составляет всего два месяца Ст. 7.6 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21.04.2003 № 194-З; ст. 62 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года № 235-V;, тогда как в Российской Федерации - два года Ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // Российская газета. № 256.2001;.

Таким образом, Договором о ЕАЭС заложены первые осторожные основы для проведения мероприятий для скоординированного валютного контроля в государствах-членах. Однако по большей части, такие меры носят организационно-технический характер и вряд ли могут существенно изменить осуществление валютного контроля в ЕАЭС.

Между тем, в государствах-членах существуют значительные различия в ведении валютного контроля (процедурах валютного контроля и порядке привлечения к ответственности).



Глава 3. Анализ возможных путей развития с учетом международного опыта и имеющихся проблем в сфере валютного регулирования и контроля в государствах-членах ЕАЭС

§ 3.1 Опыт валютного регулирования и валютного контроля в государствах Европейского союза

Применение мер валютного регулирования (установления ограничений на ввоз и вывоз валюты, в частности) имеет давнюю историю. Отмечается, что первые упоминания валютного контроля относятся к истории Спарты и Египта What's In a Name? That Which We Call Capital Controls. Atish R. Ghosh, and Mahvash S. Qureshi // Доступ к документу получен с официального сайта Международного валютного фонда <URL: https://www.imf.org/external/pubs/ft/wp/2016/wp1625.pdf> (дата обращения - 23 апреля 2018 г.). Однако о валютном регулировании и контроле в понимании близком к современному принято говорить с периода Первой и Второй мировых войн (1914-1945 гг.). Тогда ограничения на операции с валютой и капиталом, в целом, широко начали применяться многими государствами (меры касались доступности иностранной валюты для совершения операций, а также операций по расчетным счетам). Например, Швейцария запретила выплату процентов по депозитам нерезидентов Там же;, Германия ввела налог, направленный на предотвращение оттока капитала, на обеспеченных граждан (имели имущество на сумму более 200 000 рейхсмарок), уехавших или имеющих намерение уехать заграницу для проживания How Effective are Capital Controls? Sebastian Edwards // The Journal of Economic Perspectives. 1999. № 13;.

С началом применения Бреттон-Вудской системы (в 1944 г.) меры валютного регулирования стали популярны, широко распространены и многообразны. В Германии, например, были запрещены выплаты нерезидентам процентов по вкладам, покупка национальной валюты нерезидентами допускалась при соблюдении определенных условий. В Великобритании были введены запреты нерезидентам на открытие вкладов в фунтах стерлингах, на приобретение ценных бумаг с номиналом в фунтах стерлингах и сроком более пяти лет What's In a Name? That Which We Call Capital Controls. Atish R. Ghosh, and Mahvash S. Qureshi // Доступ к документу получен с официального сайта Международного валютного фонда <URL: https://www.imf.org/external/pubs/ft/wp/2016/wp1625.pdf> (дата обращения - 23 апреля 2018 г.);.

В 1961 году Организация экономического сотрудничества и развития (далее - ОЭСР) принимает Кодекс по либерализации движения капитала, в 1970-е годы происходит отказ от идей Бреттон-Вудской системы, и развитые страны начинают постепенно смягчать и отменять ограничения в движении капитала и валютные ограничения. Например, во Франции в 1985 г. нерезиденты стали вправе получать валютные кредиты, в 1989 г. - операции с иностранной валютой в банках стали проходить без ограничений, в 1990 г. - отменены все иные ограничения А.А. Коваль, А. Д. Левашенко, С. Г. Синельников-Мурылев, П. В. Трунин Реформа валютного регулирования и валютного контроля в России // Доступ к документу получен с сайта Центра стратегических разработок URL: <https://www.csr.ru/wp-content/uploads/2018/03/Doklad_valyutnyi-_kontrol_Web.pdf > (дата обращения - 01.05.2018 г.);.

...