Международный опыт организации работы по противодействию легализации незаконно полученных доходов

Еще один новый законопроект - Четвертый закон о развитии финансовых рынков - обсуждается в парламенте. В этом документе предусмотрено автоматизированное получение данных о банковских счетах, осуществляемое Федеральным ведомством по надзору за финансовыми услугами (новое название Федерального ведомства по надзору за кредитной системой), т.е. прямой электронный доступ к информации; и проведение выборочной проверки счетов самими кредитными организациями.

В Парламенте Германии обсуждается проект нового Закона о борьбе с отмыванием денег. В законопроекте оговаривается обоснование обязательной идентификации при оформлении долгосрочных, деловых связей между финансовым институтом и клиентом. В нем учтены последние изменения в Директиве Совета ЕС, т.е. расширен круг лиц, обязанных проводить идентификацию своих клиентов. Теперь в их число входят адвокаты и нотариусы, участвующие в определенных сделках, деятельность которых выходит за пределы узкого круга юридических консультаций. Во всех остальных областях деятельности у нотариатов и юридических консультантов нет обязательств по идентификации клиентов и сотрудничеству с органами контроля за отмыванием денег. Расширен круг лиц, занимающихся частной практикой, которые обязаны отслеживать подозрительные операции в отношении отмывания денег. К ним относятся аудиторы, ревизоры, налоговые консультанты и уполномоченные по уплате налогов, а также маклеры по торговле недвижимостью. В число финансовых организаций, которые обязаны подавать отчеты, добавились казино и игорные дома при покупке/продаже игровых фишек клиенту на общую сумму от 1 тыс. евро.

В законопроект включено положение о создании при Федеральном управлении уголовной полиции Германии Центральной информационно-аналитической службы, которая будет заниматься обобщением информации о подозрениях в отмывании денег. Будет производиться сбор данных, статистическая обработка и дальнейшая передача информации в соответствующие инстанции.

Проектом этого документа также предусматривается обязательная идентификация клиентов при возникновении обоснованных подозрений о финансировании террористических групп. На кредитные организации, являющиеся промежуточными звеньями, с помощью которых осуществляется перевод денег из страны в страну, возлагается ответственность по проведению контроля за получением от клиента полной и достоверной информации и по применению обязательных организационных мер в системе расчетов. Однако технически реализовать это требование пока еще сложно.

Обязанности по проведению контроля законодательно возложены на Федеральное ведомство по надзору за кредитной системой. Ведомство издало рекомендации для всех кредитных институтов, которые представляют собой комментарий и являются предписанием, вытекающим из Уголовного кодекса ФРГ и Закона о борьбе с отмыванием денег; и являются обязательными, к исполнению. Сейчас в Германии общий банковский надзор и надзор за соблюдением законодательства в области отмывания денег сливаются в одно учреждение - Федеральное ведомство по надзору за финансовыми услугами.

На правительственном уровне выпущены рекомендации, разработанные Рабочей группой, в которую вошли представители Министерства внутренних дел ФРГ (управление по борьбе с отмыванием денег), Немецкого федерального банка и кредитных организаций. Рекомендации направлены на борьбу с отмыванием денег в связи с введением наличных евро и большим объемом обменных операций.

Таким образом, суть изменения законов состоит в усилении требований Закона о борьбе с отмыванием по идентификации и информированию при проведении вызывающих подозрение финансовых операций. Проект нового закона более приспособлен к реальным условиям, он придает огромное значение мерам безопасности, принимаемым внутри самих финансово-кредитных институтов.

2.4 Организация работы Немецкого федерального банка в области борьбы с отмыванием денег

Структура Немецкого федерального банка включает высший орган управления - Совет центрального банка, состоящий из Дирекции и девяти президентов центральных земельных банков (всего 15 членов). В Дирекцию входят президент Немецкого федерального банка, вице-президент и четыре члена, отвечающие за наиболее важные вопросы работы центральных земельных банков.

В связи с изменениями в Законе о Немецком федеральном банке предусмотрен роспуск Совета центрального банка и создание единого Правления Немецкого федерального банка, где нет президентов центральных земельных банков. В состав Правления войдут 4 члена, от федерального правительства Германии, 4 члена от Бундестата (Верхней палаты парламента Германии).

Немецкий федеральный банк добровольно взял на себя обязанность исполнять положения Закона о борьбе с отмыванием денег. Он не подлежит надзору со стороны других органов, и сам отвечает за исполнение положений закона. При разработке внутренних правил работы он учел требования и рекомендации Федерального ведомства по надзору за кредитной системой.

Во всех девяти центральных земельных банках созданы специальные отделы, занимающиеся вопросами борьбы с отмыванием денег, назначены ответственные лица. В Немецком федеральном банке утвержден специальный сотрудник, уполномоченный по борьбе с отмыванием денег, который является десятым членом, введенным в Совет директоров.

В Немецком федеральном банке разработан список обязанностей, которые доведены до сведений каждого сотрудника, занимающегося проведением определенных операций. При приеме на работу нового сотрудника отдел кадров запрашивает сведения из полиции, чтобы проверить его благонадежность.

Немецкий федеральный банк проводит обучение и информирование своих сотрудников с использованием писем-памяток и самообучение с помощью компьютерных программ на CD-ROM.

В практике борьбы с отмыванием денег Немецкий федеральный банк различает: наличный и безналичный обороты денег.

Наличный денежный оборот включает в себя валютно-обменные операции с иностранными валютами и с евро; приобретение и продажу ценных бумаг за наличные деньги; внесение наличных средств кредитными организациями на счета, открытые в центральных земельных банках; продажу подтвержденных чеков Немецкого федерального банка, которые рассматриваются как наличные;

Безналичный оборот включает: денежные переводы; списание сумм со счета; чеки (кроме подтвержденных чеков Немецкого федерального банка).

Для Немецкого федерального банка в области борьбы с отмыванием денег большое значение имеет наличный оборот, так как в безналичном обороте клиентами Немецкого федерального банка являются кредитные организации, т.е. Немецкому федеральному банку как посреднику между кредитными организациями трудно определить, какие из проводимых операций другими кредитными организациями являются подозрительными.

В Немецком федеральном банке разработаны мероприятия, проводимые в рамках борьбы с отмыванием денег при наличном обороте. При проведении обменных операций (с иностранной валютой или с евро), операций с ценными бумагами производится сравнение персональных данных с информацией, имеющейся в базе данных Немецкого федерального банка. Для проверки подтвержденных чеков Немецкого федерального банка проводятся индивидуальные контрольные мероприятия в выборочном порядке.

Работа по выявлению фактов легализации преступных доходов начинается с определения подозрительных операций. В мировой практике операция считается подозрительной при наличии двух признаков: количественного (объем совершаемой операции) и качественного.

В Немецком федеральном банке принят общий ряд критериев наличия подозрительных моментов:

· подозрительные поведение и обстоятельства появления клиента в банке;

· использование подставных лиц;

· подозрение на деление крупной суммы на более мелкие ("Smurfing");

· необычно крупная сумма для данного клиента или вид операции.

Также должны вызывать подозрение повреждения банкнот, которые указывают на то, что эти деньги долгое время прятали (например, на банкнотах имеются повреждения от огня, плесень, следы грызунов), тогда возникает подозрение об их криминальном происхождении.

По выявленным подозрительным операциям Немецкий федеральный банк подает заявление - отчет, который подписывается уполномоченным по борьбе с отмыванием денег. Он же получает ответ на это заявление.

Законодательством предусмотрена конфискация имущества, проходящего по сделке, связанной с отмыванием денег. Если у Немецкого федерального банка возникают серьезные подозрения на отмывание денег, он информирует полицию, и в особых случаях, прокуратура дает разрешение полиции на проведение конфискации, при этом уголовное дело возбуждается вместе с конфискацией. Допускается возбуждение уголовного дела против неизвестного лица, что дает право на конфискацию имущества.

В практике борьбы с отмыванием денег в системе Немецкого федерального банка используется заполнение определенных формуляров уполномоченными по борьбе с отмыванием денег в центральных земельных банках, которые направляются уполномоченному по борьбе с отмыванием денег при Совете центрального банка. В формуляре указываются личные сведения о человеке, проводившем подозрительную операцию, сумма сделки, купюры валюты, описываются подозрительные обстоятельства операции. В правой нижней части формуляра уполномоченный по противодействию отмыванию денег ставит свою подпись. По данному заявлению уголовная полиция может начать расследование, направленное на выявление возможного отмывания денег.

Для обучения новых сотрудников, по вопросам противодействия отмыванию денег Немецкий федеральный банк с середины 2001 г. внедрил компьютерную программу тренинга "Защита от отмывания денег". В связи с введением в обращение наличных евро содержание программы было переработано.

С помощью программы сотрудники учатся правовым обязательствам Немецкого федерального банка, вытекающим из Закона о борьбе с отмыванием денег, а также правильно действовать при возникновении обоснованного подозрения.

Учебная программа позволяет подобрать индивидуальный учебный темп, дает возможность проверить свои знания и посмотреть, на какие вопросы даны неправильные ответы.

Глава 3. Организация работы по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем в России

3.1 Российское законодательство в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем

Отмывание денег в Российской Федерации тесно переплетено с происходящими в стране широкомасштабными политическими, экономическими и социальными процессами и стало неотъемлемой частью современного российского капитализма. Масштабы отмывания денег резко возросли в период осуществления рыночных реформ, в том числе финансовой либерализации, приватизации и других мероприятий. Практика отмывания денег возникла в Российской Федерации вслед за разрушением прежних государственных институтов, взамен которых во многих случаях ничего не было создано. Она существует благодаря очевидному ослаблению государства и его правоохранительных структур и связана с ростом безработицы и колоссальной по масштабам теневой экономикой. Среди основных причин существования теневого капитала в Российской Федерации и его бегства из страны можно назвать экономическую нестабильность и преступность. Практика отмывания денег приобрела международный масштаб и стала проблемой не только для России, но и для мирового сообщества.

К наиболее часто используемым в России способам отмывания капиталов можно отнести

· перечисление наличных на счета подставных лиц с дроблением денежных сумм;

· вывоз наличных из страны с помощью курьеров или сокрытие их в перевозимом грузе с целью дальнейшей репатриации через иностранные банки;

· заключение фиктивных арендных договоров и контрактов на поставку товаров, а также контрактов с инофирмами на оказание услуг информационно-справочного характера;

· создание фиктивных компаний, распространенное в российских зонах льготного налогообложения. Также распространение получило создание оффшорных предприятий, на счета которых деньги направлялись по фиктивным импортным контрактам;

· приобретение ценных бумаг. В частности, одна из схем состояла в следующем: подставная оффшорная фирма открывала в российском банке счет типа «I» (инвестиционный). Оффшорная фирма скупала акции российских организаций, осуществляя таким образом инвестиции. Далее российская фирма выкупала эти акции за сумму, значительно превышающую сумму первоначальной покупки. Прибыль конвертировалась и переводилась за рубеж.

Широкое распространение на практике получило введение наличных денег в легальные оборот путем покупки векселей, как правило, крупных стабильных банков, подставными лицами. Векселя использовались в качестве платежного средства при расчетах в теневом обороте или предъявлялись к оплате через подставное лицо.

Легализация доходов физических лиц чаще всего осуществляется посредством выплаты авторских гонораров за литературные произведения, чтения лекций, разработки программных продуктов. При этом суммы гонораров существенно отличаются от обычной практики. Промежуточным звеном в данной схеме зачастую выступали некоммерческие организации и фонды, которые переводили денежные средства издательствам и научным учреждениям. [31]

Наиболее значительными проблемами России в сфере правонарушений являются коррупция, организованная и финансовая преступность, потребление наркотиков и связанные с этим правонарушения.

Кроме внутренних факторов функционирования российской экономики, социально-экономическая потребность формирования системы противодействия отмыванию преступных доходов была обусловлена также угрозой вторжения в Россию зарубежного теневого, в том числе криминального, бизнеса.

Эффективные меры по борьбе с отмыванием денег в Российской Федерации требуют рассмотрения всего процесса реформ, в частности необходимость наращивания потенциала регулирующих и институциональных структур для функционирующих рынков. Сюда входит совершенствование надзора за банковской деятельностью, который в большей степени должен сопрягаться с усилиями правоохранительных органов.

С 1991 года Россия участвует в Венской конвенции ООН 1988 года. В 1994 году Президентом Российской Федерации официально признана необходимость разработки и принятия законодательства по борьбе с отмыванием доходов.

Началом законодательного урегулирования вопросов борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем, явилась Федеральная программа по усилению борьбы с преступностью на 1995-1996 годы, утвержденная Указом Президента Российской Федерации от 24 мая 1994 года №1016. Она впервые предусматривает необходимость разработки проекта федерального закона "Об ответственности за легализацию преступных доходов".

С принятием Уголовного кодекса Российской Федерации 1996 года в отечественном праве впервые установлена уголовная ответственность за легализацию (отмывание) доходов, полученных незаконным путем. Введение такой ответственности означало признание того факта, что использование в легальных финансово-экономических отношениях денежных средств, другого имущества, полученных заведомо незаконным путем, общественно опасно для их функционирования.

Но наличие уголовно-правовой нормы, как показывает международный опыт, само по себе не означает решения всех проблем предупреждения и пресечения такой деятельности. Для этого необходима система законодательных мер по обеспечению государственного контроля за операциями юридических и физических лиц с денежными средствами и другим имуществом, ограничению в этих целях институтов банковской и коммерческой тайны.

В 1997 году государственные органы России усилили деятельность по противодействию отмыванию преступных доходов. 7 мая 1999 года Российской Федерацией была подписана Страсбургская конвенция "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов, полученных преступным путем", которая была ратифицирована с некоторыми оговорками Федеральным законом от 28.05.2001 №62-ФЗ.

Банк России, как регулирующий и надзорный орган банковской системы, одной из самых уязвимых, в части возможности легализации преступных доходов, областей, также не оставался в стороне. С целью усиления борьбы с проникновением нелегальных денежных средств в финансовые учреждения им были изданы нормативные документы, направленные на развитие системы внутреннего контроля в кредитных организациях (Приказы от 28.08.97 №02-372 и от 29.08.97 №02-378), а также Письмо от 03.07.97 №479 "О методических рекомендациях по вопросам организации работы по предотвращению проникновения доходов, полученных незаконным путем, в банки и иные кредитные организации".

Позднее, в соответствии с Указанием Банка России от 07.07.99 №603-У "О порядке осуществления внутреннего контроля за соответствием деятельности на финансовых рынках законодательству о финансовых рынках и кредитных организациях", в кредитных организациях были созданы службы комплаенс - контроля, которые призваны контролировать деятельность кредитных организаций по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем.

Кроме того, в начале 2001 года в целях более активного применения международных стандартов в области осуществления мер борьбы с отмыванием "грязных" денег, Банком России было разослано в кредитные организации Указание оперативного характера от 15.02.2001 №24-Т "О Вольфсбергских принципах", к которому были приложены "Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе", разработанные одиннадцатью ведущими банками мира.

В России имелась практика взаимодействия с зарубежными партнерами в данной сфере, однако, большинство заключенных соглашений носило межправительственный и межведомственный характер, решая тем самым проблемы локального характера. [38]

Учитывая транснациональный характер преступности в сфере отмывания денег, международное сообщество неоднократно выражало особую озабоченность ситуацией, сложившейся в России в области противодействия легализации преступных доходов.

Вступая в Совет Европы, Российская Федерация обязалась разработать и принять законодательство о борьбе с легализацией (отмыванием) незаконных доходов, учитывающее международно признанные нормы и правила противодействия этому социально опасному явлению. Эти обязательства также предусматривали участие России в Страсбургской конвенции, которая была ратифицирована Федеральным законом от 28 мая 2001 года №62-ФЗ.

Проект соответствующего закона начал разрабатываться в Российской Федерации в 1994 году. Более того, он (Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем") был подготовлен, но, как известно, после принятия Государственной думой и одобрения Советом Федерации в 1999 году был отклонен Президентом Российской Федерации 12 июля 1999 года.

Процесс формирования законодательства в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, значительно ускорило включение России в так называемый "черный список" FATF и возможность принятия в связи с этим дискриминационных мер в отношении российских финансовых учреждений.

Межведомственной рабочей группой во главе с Минфином России в 2000 -2001 годах была продолжена работа по созданию законодательных основ в Российской Федерации, направленных на противодействие легализации "грязных" денег. В результате был подготовлен проект Федерального закона под новым названием "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", который, несмотря на имеющиеся межведомственные противоречия по вопросам его применения был внесен Правительством Российской Федерации в Государственную Думу в апреле 2001 года.

После прохождения согласительных процедур в обеих палатах Федерального собрания 7 августа 2001 года Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" был подписан Президентом Российской Федерации и вступил в силу с 1 февраля 2002 года (далее Закон).

Данный закон направлен в первую очередь на обеспечение получения на регулярной основе информации об операциях, вызывающих подозрение в легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, а также осуществления контроля таких операций. В основе получения информации лежит принцип сотрудничества государства с кредитными и иными организациями, характерный для аналогичных законов большинства государств.

Коротко суть Закона сводится к следующему: организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, наделяются обязанностью отслеживания проходящих через них операций в том случае, если они подпадают под установленные в Законе критерии подозрительности или необычности. Об этом оперативно сообщается в специализированный государственный орган, который анализирует полученную информацию и при необходимости передает ее в правоохранительные органы.

Закон содержит ряд новых положений, ликвидирующих пробелы ранее действующего законодательства. В первую очередь это касается понятийного аппарата. Так, в ст.3 раскрываются основные понятия, используемые в Законе: доходы, полученные преступным путем; операции с денежными средствами или иным имуществом; уполномоченный орган; обязательный контроль; внутренний контроль. Тем самым поставлена точка в споре о правомерности использования понятий "доходы, полученные преступным путем" и "доходы, полученные незаконным путем", представленных в ст.174 УК. Таким образом, обеспечено соответствие международным стандартам и конституционным требованиям, согласно которым ограничение свободы экономической деятельности и лишение имущества возможны только на основании решения суда. [1] Контроль за исполнением организациями требований закона возложен на надзорные органы согласно их компетенции. Таким образом, надзорными органами являются: для кредитных организаций - Банк России; для профессиональных участников рынка ценных бумаг - ФСФР России; для страховых компаний - Департамент страхового надзора Министерства финансов России; для организаций почтовой, телеграфной связи и иных некредитных организаций, осуществляющих переводы денежных средств - Министерство Российской Федерации по связи и информатизации.

Не вызывает сомнений, что ведущую роль в реализации закона играют кредитные организации. Это обусловлено множеством видов оказываемых ими услуг финансового посредничества и огромными объемами операций, что в конечном счете находит выражение в проходящих через них основных денежных потоков страны.

Вместе с Законом № 115-ФЗ был принят Федеральный закон от 07.08.2001 №121-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

В соответствии с Федеральным законом №115-ФЗ Президент Российской Федерации 1 ноября 2001 года подписал Указ № 1263 "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", в соответствии с которым был образован Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу (КФМ России). КФМ (ныне ФСФМ) России является федеральным органом исполнительной власти и подотчетен Министерству финансов Российской Федерации.

К основным задачам ФСФМ России отнесены:

· осуществление сбора и обработки информации об операциях (сделках), подлежащих контролю;

· осуществление проверки полученной информации;

· выявление признаков, свидетельствующих о том, что операция (сделка) связана с легализацией преступных доходов;

· направление информации по операциям (сделкам) в правоохранительные органы при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о ее связи с легализацией преступных доходов;

· координация деятельности федеральных органов исполнительной власти в сфере противодействия легализации преступных доходов;

· организация формирования и ведение федеральной базы данных в сфере противодействия легализации преступных доходов;

· осуществление в пределах своей компетенции контроля за выполнением юридическими и физическими лицами требований законодательства в части соблюдения порядка фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также организацией внутреннего контроля;

· участие в деятельности международных организаций в области противодействия легализации преступных доходов и осуществление в соответствии с международными договорами взаимодействия и информационный обмен с компетентными органами иностранных государств. [10]

Созданную в России систему сбора и обработки информации о подозрительных финансовых операциях специалисты относят к так называемой административной модели, ядром которой является информационно-аналитический орган, не обладающий правоохранительными функциями (в отличие от имеющихся в некоторых других странах полицейской, судебной и смешанной полицейско-прокурорской моделей, в центре которых находятся соответствующие правоохранительные органы).

Федеральным законом от 25.07.2002 №112-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии экстремистской деятельности" перечень операций, подлежащих обязательному контролю, был дополнен операциями с денежными средствами или иным имуществом, одной из сторон которых является экстремистская организация, либо физическое лицо, в отношении которого имеется вступивший в законную силу приговор суда о признании его виновным в совершении преступления экстремистской направленности, либо организация, прямо или косвенно находящаяся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организаций или лица.

Все перечисленные типы операций подлежат обязательному контролю, если сумма операции равна или превышает 600 тысяч рублей.

Закон обязывает выявлять операции, подлежащие обязательному контролю, идентифицировать личность, которая их осуществляет, фиксировать информацию и предоставлять в уполномоченный орган сведения по таким операциям не позднее следующего рабочего дня.

Кроме того, в соответствии с законом организация обязана разработать правила внутреннего контроля, программу внутреннего контроля, назначить специальных должностных лиц, предпринимать иные внутренние организационные меры. Организации обязаны хранить документы, подтверждающие предусмотренные законом сведения, в течение пяти лет. Закон также запрещает организациям открывать счета на анонимных владельцев и информировать клиентов о предоставлении информации о них в уполномоченный орган.

В законе перечислены основные моменты, которые должны присутствовать в правилах внутреннего контроля (порядок документального фиксирования информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования, подготовка обучения кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей самой организации).

Разработка правил внутреннего контроля в кредитных организациях проводится самостоятельно, но с учетом рекомендаций, которые были разработаны Банком России и доведены до кредитных организаций письмом Банка России от 28.11.2001 №137-Т.

30 октября 2002 года Президент России подписал Федеральный закон №131-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" который направлен, во-первых, на ликвидацию выявленных правоприменительной практикой пробелов, во-вторых, на приведение отдельных его положений в соответствие с уточненными в последнее время международными требованиями, и в третьих, на создание условий, позволяющих использовать уже существующие правовые механизмы борьбы с легализаций доходов от преступной деятельности для противодействия финансированию терроризма.

Предусмотренный в статье 5 Федерального закона №115-ФЗ перечень организаций, представляющих информацию о финансовых операциях в уполномоченный орган был расширен за счет организаций, осуществляющих деятельность в таких областях, как торговля драгоценными металлами и драгоценными камнями, игорный бизнес, управление инвестиционными и негосударственными пенсионными фондами.

Внесены коррективы в список операций, подлежащих контролю по закону о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем. Теперь в тексте прямо указано, что контроль осуществляется за финансовыми операциями вне зависимости от валюты платежа (рубли, иностранная валюта). Достаточно того, чтобы эквивалент таких операций был равен 600 000 руб. Валютные операции пересчитываются в рубли по курсу Банка России на день совершения сделки.

Закон дополняет Федеральный закон №115-ФЗ новым пунктом, в соответствии с которым обязательному контролю подлежат также операции с денежными средствами или иным имуществом, если хотя бы одной из сторон в них является физическое или юридическое лицо, в отношении которого имеются сведения об участии в террористической деятельности.

Согласно дополнениям в статью 8 Федерального закона №115-ФЗ КФМ России получил право приостанавливать на срок до пяти рабочих дней осуществление операций с денежными средствами или иным имуществом, если полученная информация, по результатам предварительной проверки признана им обоснованной.

Изменения в статью 7 Федерального закона №115-ФЗ дали банкам законную возможность не открывать счета тем, кто не представил все необходимые для контроля документы. Раньше этому препятствовал пункт 2 статьи 846 Гражданского кодекса, который запрещал банкам отказывать в открытии счета.

Кроме того, теперь банки могут отказаться выполнять распоряжения клиента о совершении операций по счету, если им не представлены все необходимые документы. Исключение сделано только для поступления денег на счет: они будут зачислены, но воспользоваться ими клиент не сможет.

Законом устанавливается, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают их, если возникает подозрение о связи таких операций с финансированием терроризма, на два рабочих дня и информируют об этом КФМ (ФСФМ) России. При неполучении до истечения двухдневного срока с момента приостановления соответствующей операции постановления уполномоченного органа о приостановлении такой операции на дополнительный срок организация осуществляет операцию по распоряжению клиента, если в соответствии с законодательством Российской Федерации не принято иное решение.

Федеральным законом от 28.07.2004 №88-ФЗ в Закон были внесены очередные изменения, касающиеся расширения круга лиц и предоставления дополнительных полномочий органам, осуществляющим контроль за предотвращением легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма.

Список организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, определенный статьей 5, дополнен страховыми и лизинговыми компаниями, а также организациями, содержащими тотализаторы, букмекерские конторы и проводящими основанные на риске игры.

Список операций, подлежащих обязательному контролю, определенный статьей 6, дополнен операцией по предоставлению юридическими лицами, не являющимся кредитными организациями, беспроцентных займов юридическим и физическим лицам, а также получением таких займов. Кроме того, обязательному контролю подлежат все сделки с недвижимым имуществом, если сумма сделки равна или превышает 3000 тыс. руб.

Изменениями, внесенными в статью 7, расширены обязанности и полномочия организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в части идентификации и изучения своих клиентов и выгодоприобретателей по сделкам, подлежащим обязательному контролю.

Пунктом 2 данной статьи на Банк России возложена обязанность по разработке квалификационных требований к лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях предотвращения легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Во исполнение данного положения Банком России разработаны и утверждены Указания от 09.08.2004 №1485-У и №1486-У.

Кредитным организациям предоставлено право отказаться от заключения договора банковского счета с физическими или юридическими лицами в следующих случаях:

· отсутствие по своему местонахождения юридического лица или его постоянно действующих органов управления;

· непредставление клиентами документов, подтверждающих сведения указанные в статье 7, либо предоставление недостоверных сведений;

· наличие в отношении клиента сведений об участии в террористической деятельности.

Вновь введенной статьей 7.1 действие Закона распространено на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических и бухгалтерских услуг при осуществлении или подготовке ими от имени или по поручению клиентов следующих операций:

· сделки с недвижимым имуществом;

· управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;

· управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;

· привлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;

· создание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций.

Федеральным законом от 30.10.2002 №130-ФЗ были внесены дополнения в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с ним неисполнение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства в части, касающейся фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также организации внутреннего контроля, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от пятисот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда. Руководители управлений КФМ (ФСФМ) на местах получили новые возможности:

· проводить административные расследования - статья 287 Административного кодекса;

· наказывать за невыполнение своих требований и письменных распоряжений, - статьи 194 и 195 Административного кодекса;

· наказывать за неустранение причин, которые привели к нарушению, - статья 196 Административного кодекса;

· штрафовать за непредставление сведений, которые запросило управление КФМ, - статья 197 Административного кодекса.

Для реализации Закона №115-ФЗ Банком России были изданы следующие нормативные акты:

· Указание оперативного характера от 28.11.2001 №137-Т "О рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";

· Положение от 20.12.2002 №207-П "О порядке предоставления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом № 115-ФЗ". В соответствии с этим документом информация передается кредитными организациями в уполномоченный орган через территориальные учреждения и Главный центр информатизации Банка России в электронном виде;

· Методические рекомендации по проведению проверок соблюдения кредитными организациями требований Закона и нормативных актов Банка России от 09.07.2003 № 103-Т;

· Указания Банка России от 09.08.2004 №1485-У "О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях";

· Указания Банка России от 09.08.2004 №1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях";

· Положения банка России от 19.08.2004 №262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";

· Указания оперативного характера Банка России от 19.08.2004 №103-Т "Об осуществлении Банком России контроля за исполнением кредитными организациями (их филиалами) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Применение мер воздействия к кредитным организациям по результатам проверок в общем случае осуществляется соответствующим территориальным подразделением Банка России в соответствии со статьей 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Особенность применения к кредитным организациям мер воздействия за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, состоит в следующем.

Во-первых, Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" предусмотрено, что нарушение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом и действующими на основании лицензии, требований, предусмотренных статьями 6 и 7 настоящего Федерального закона, за исключением пункта 3 статьи 7 настоящего Федерального закона, может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. При этом статьей 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" данная статья конкретизирована применительно к кредитным организациям: Банк России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в случае неоднократного нарушения в течение одного года требований, предусмотренных статьями 6 и 7 (за исключением пункта 3 статьи 7) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

Во-вторых, помимо мер воздействия, предусмотренных статьей 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и статьей 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", которые может применить к кредитным организациям Банк России, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях на КФМ (ФСФМ) России возложены полномочия по рассмотрению дел об административных правонарушениях в области противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. В связи с этим возникает определенное противоречие. Учитывая общеправовые принципы разрешения коллизий норм права, Банк России совместно с КФМ (ФСФМ) России разработали Указание оперативного характера от 11.08.2003 № 117-Т, в соответствии с которым при выявлении в деятельности кредитных организаций нарушений в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма меры воздействия применяются Банком России в рамках его полномочий.

Созданная в России система противодействия отмыванию преступных доходов получила высокую оценку экспертов МВФ, ОЭСР и FATF. На пленарном заседании FATF, состоявшемся 11 октября 2002 года, было принято решение об исключении России из списка стран и территорий, не сотрудничающих в деле противодействия легализации доходов, полученных преступным путем. Этим решением признана правильность применяемых принципов построения работы в этом направлении, специальных информационных технологий и менеджмента.

На сессии FATF, состоявшейся в июне 2003 г., Российская Федерация была принята в члены этой организации. В настоящее время, в связи с принятием новой редакции 40 рекомендаций FATF, Правительством Российской Федерации при участии Банка России разработаны предложения по внесению изменений и дополнений в действующее законодательство в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма.

Указом Президента Российской Федерации от 09.03.2004 № 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу (КФМ) преобразован в Федеральную службу по финансовому мониторингу (ФСФМ).

3.2 Организация работы по исполнению требований законодательства по противодействию легализации доходов

Предваряя рассмотрение порядка реализации кредитными учреждениями требований Федерального закона №115-ФЗ, следует акцентировать внимание на том, что, формируя пакет документов по организации в банках внутреннего контроля, Центральный банк Российской Федерации старался совместить, с одной стороны, высокую степень доверия к кредитным организациям, с другой - контроль за конечными результатами выполняемой ими работы. В связи с этим кредитные организации, будучи вполне определенно ориентированы на конечный результат работы, вместе с тем достаточно свободны в выборе методик, технологий и самой организации работы.

Банки должны приостанавливать подозрительные операции клиентов. Эту идею обнародовал 30.05.2005 г. зампредседателя Банка России (ЦБ РФ) Виктор Мельников на III международной научно-практической конференции, посвященной противодействию отмыванию преступных доходов.

Однако пока не ясно когда ЦБ РФ будет вносить это предложение на рассмотрение правительства и депутатов.

3.3 Организация работы по исполнению требований законодательства по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем в кредитных организациях

Так, в рамках реализации требований Закона и, учитывая рекомендации Банка России, кредитными организациями разработаны и согласованы в территориальном учреждении Центрального банка Российской Федерации Правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Данный документ, как правило, содержит программы действий по следующим направлениям:

· идентификация и изучение клиентов банка и выгодоприобретателей по операциям;

· выявление в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;

· проверка информации о клиенте или операции клиента для подтверждения обоснованности или опровержения подозрений осуществления клиентом легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма;

· документальное фиксирование информации, указанной в ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ;

· хранение информации и документов, полученных в результате реализации программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

· обучение сотрудников по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

· отказ от заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и юридическими лицами и выполнения распоряжения клиента об осуществлении операции;

· приостановление операций с денежными средствами или иным имуществом.

Кроме того, в рассматриваемом документе определяется порядок обеспечения конфиденциальности информации, схема взаимодействия персонала банка с ответственным сотрудником банка, критерии оценки риска осуществления клиентом легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, а также приводятся критерии выявления и признаки необычных сделок.

Как показывает практика, в большинстве кредитных организаций для отслеживания операций, подлежащих обязательному контролю, используются специализированные программные продукты.

Руководитель кредитной организации назначает сотрудника - специальное должностное лицо, в функции которого входят

· разработка и представление на утверждение руководителю кредитной организации правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и программ его осуществления;

· организация реализации Правил внутреннего контроля, в этой связи:

o консультирование сотрудников кредитной организации по вопросам, возникающим при реализации программ осуществления внутреннего контроля, в том числе при идентификации и изучении клиентов кредитной организации и оценке риска осуществления клиентом легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма;

o принятие решений по переданным ему Сообщениям;

o организация работы по обучению сотрудников кредитной организации по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

o представление в уполномоченный орган сведений в соответствии с Федеральным законом №115-ФЗ;

· содействие уполномоченным представителям Банка России при проведении ими проверок деятельности кредитной организации по вопросам, отнесенным к его компетенции;

· ежегодное представление письменного отчета о результатах реализации правил внутреннего контроля руководителю кредитной организации.

При наличии у кредитной организации филиалов в них также назначаются лица ответственные за реализацию Правил внутреннего контроля и взаимодействие со специальным должностным лицом банка.

Для эффективного осуществления своих функций ответственный сотрудник наделяется определенными правами. Он также должен соответствовать предъявляемым к нему квалификационным требованиям.

Мониторинг за процессом функционирования в банке системы внутреннего контроля в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма осуществляется службой внутреннего контроля кредитной организации.

3.4 Анализ проведенных инспекционных проверок кредитных организаций и их филиалов по вопросам противодействия легализации незаконно полученных доходов

В Федеральном законе № 115-ФЗ указаны несколько видов финансовых организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом. Однако очевидно, что подавляющее число таких операций проводится через банковскую систему, и особое внимание международных организаций, которые занимаются оценкой предпринимаемых Россией мер в области борьбы с отмыванием преступных доходов, в первую очередь, оценивают деятельность кредитных организаций в этой сфере. Система противодействия отмыванию преступных доходов позволяет кредитным организациям на практике исполнять все положения Закона.

Банк России в рамках выполнения своих функций в области банковского надзора проводит инспекционные проверки кредитных организаций на соответствие предъявляемых в законодательстве требований. При этом инспекционная проверка выявляет соответствие деятельности кредитной организации положениям Федерального закона № 115-ФЗ и нормативным актам Банка России, в том числе и достоверность представляемой отчетности, которая определяется Указанием оперативного характера ЦБР от 19.08.2004 г. №103-Т «Об осуществлении Банком России контроля за исполнением кредитными организациями (их филиалами) ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

На Банк России, как орган банковского надзора, закон возложил задачу по обеспечению контроля за выполнением кредитными организациями его требований.

В 2004 году Национальный банк РСО-Алания, в рамках выполнения своих функций в области банковского регулирования и банковского надзора, осуществлял контроль за соблюдением кредитными организациями и филиалами кредитных организаций требований Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», а также нормативных актов Банка России в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В соответствии с утвержденными правилами внутреннего контроля кредитных организаций, письменные подтверждения о готовности представления сведений, предусмотренных Федеральным законом через Национальный банк РСО-Алания, были получены от шести кредитных организаций и четырех филиалов иногородних банков.

В 2004 году ответственный сотрудник отдела валютного регулирования и валютного контроля Национального банка осуществлял прием, обработку и отправку отчетности в уполномоченный орган от пяти кредитных организаций и четырех филиалов кредитных организаций.

Всего за отчетный год в ФСФМ было представлено 1164 сведений по операциям с денежными средствами, подлежащими обязательному контролю. Из них принято уполномоченным органом 879 сообщений. Доля отбракованных в числе принятых сообщений составила 32,4%. Причинами возврата являются, в основном, технические ошибки, допущенные кредитными организациями при заполнении информации.

В кредитных организациях и филиалах отсутствуют счета организаций и физических лиц, причастных к экстремистской деятельности, список которых приведен в «Перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности».

В отчетном 2004 году Национальный банк РСО-Алания осуществлял взаимодействие с региональными органами государственной власти и правоохрани-тельными органами в следующих формах обмена информации.

В адрес аппарата полномочного представителя Президента Российской Федерации в Южном федеральном округе представлена информация о проведенной Национальным банком работе по осуществлению функций контроля за соблюдением кредитными организациями и филиалами законодательства Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

По сообщению Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу России по Южному федеральному округу о низкой активности кредитных организаций, зарегистрированных на территории Южного федерального округа, Национальным банком РСО-Алания была проведена разъяснительная работа с кредитными организациями в части представления в уполномоченный орган сведений об операциях с денежными средствами и иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, подлежащих обязательному контролю.

Кроме того, в адрес 4 кредитных организаций Национальным банком были направлены письменные запросы о причинах непредставления отчетных сведений в уполномоченный орган.

Национальным банком РСО-Алания в ноябре отчетного года в адрес кредитных организаций и филиалов было направлено письмо об усилении банковского контроля за исполнением требований законодательства Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также даны разъяснения по применению нормативных актов Банка России в вопросах организации в кредитных организациях внутреннего контроля по противодействию легализации преступных доходов, и финансированию терроризма.

...