Особенности банкротства хозяйственных обществ в Кыргызской Республике

Как и по законодательству Кыргызской Республики, в зарубежных странах банкротство влечет ряд правовых последствий. В частности, «в США объявление должника несостоятельным влечет за собой ряд юридических последствий: он лишается права управления и распоряжения своим имуществом; все его обязательства считаются просроченными; он ограничивается в своих помещениях; сделки, заключенные за год до признания его несостоятельным, могут быть опротестованы конкурсным управляющим, если покажутся сомнительными; ограничивается действие норм, охраняющих неприкосновенность переписки; с момента объявления должника несостоятельным над всем его имуществом устанавливается конкурсный иммунитет».

В американском праве используется правовая конструкция trustee доверительного управляющего. «Доверительный управляющий в процедурах несостоятельности - это активный доверительный управляющий». Доверительный управляющий при банкротстве является «представителем имущества» (USA Bankruptsy Code, 1978, $ 323). Это имущество создается и существует как независимое от должника образование. Полномочия доверительного управляющего при банкротстве различаются в зависимости от типа применяемых процедур. При ликвидации доверительный управляющий собирает собственность имущества, оспаривает сделки должника, продает активы должника, оценивает иски кредиторов, при определенных условиях отказывает должнику в освобождении от долгов. В американском законодательстве с 1978 года применяется правовая конструкция доверительного управляющего от США. Это официальное государственное образование, орган, назначаемый Генеральным прокурором, и используется для того, чтобы освободить судью от выполнения административных функций. Доверительный управляющий от США сразу после начала производства по делу назначает временного доверительного управляющего. Если не найдется желающих, то доверительный управляющий от США может сам стать доверительным управляющим при банкротстве по этому делу.

Хотелось бы также остановиться на законодательстве Великобритании: «в Англии заявлять ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности имеют помимо должника еще и кредиторы. Последние вправе заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности: если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 ф. ст.; если предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным; если исполнение решения суда приведет к неплатежеспособности компании; если в результате исполнения решения суда обязательства должника превысят его активы».

Некоторые страны занимают позицию, благоприятную не столько кредиторам, сколько их должникам: «во Франции суд может начать процедуру несостоятельности, приняв решение об оздоровлении предприятия. Данное решение открывает период наблюдения в целях составления отчета об экономическом и социальном положении предприятия и выработке решения о продолжении деятельности предприятия или о передаче прав на него. Если ни то, ни другое не представляется возможным, суд в конце наблюдательного периода принимает решение о ликвидации.

В решении об открытии процедуры наблюдения суд назначает специального судью и двух уполномоченных: администратора и представителя кредиторов. Суд наделяет администратора следующими функциями - наблюдать за действиями по управлению, помогать должнику управлять или осуществлять управление самостоятельно. Суд в любой момент может изменить функции администратора. Должник вправе продолжать управлять и распоряжаться имуществом, а также осуществлять действия, не связанные с функциями администратора. Судебное решение об открытии соответствующей процедуры автоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает или запрещает любой иск со стороны всех кредиторов, права требования которых возникли до указанного решения. Таким образом, видно, что большие полномочия в определении вида контроля над предприятием и направлении процедур принадлежат суду. До 1994 года во Франции даже при явной бесперспективности предприятия не было возможности сразу входить в ликвидационные процедуры. Это было связано с почти религиозным желанием реабилитировать предприятия».

В системе регулирования банкротства процедуры, предназначенные для попыток реабилитации, занимают значительное место. Именно в целях и, соответственно, в объемах использования этих процедур присутствуют самые большие концептуальные различия законодательств. Появление и активное внедрение процедур реабилитации является одной из самых значительных тенденций в развитии правовых норм, регулирующих банкротство. Как было выше сказано, законодательство о банкротстве в первую очередь развивалось для коллективных действий кредиторов с целью реализации имущества несостоятельного лица и более справедливого его распределения. Постепенно экономический спрос менялся, и сейчас задачами законодательства о банкротстве стали также и решение вопросов социальной политики, и возможности по реорганизации огромных промышленно - финансовых комплексов, и по этой причине процедуры реабилитации получили столь широкое развитие.

Бальц М, изучая эту проблему, высказал следующую мысль: «Основные принципы подходов к использованию процедур реабилитации можно обозначить следующими группами: реабилитация возможна, только если кредиторы получат не меньше, чем при ликвидации (Германия, Англия); реабилитация всегда предпочтительней, чем ликвидация (Франция); предпочтение отдается реорганизации (участники получают от кредиторов некое возмещение, а кредиторы получают под свой контроль реорганизованное предприятие) - США».

Подводя итоги анализа зарубежного законодательства о банкротстве, можно сделать следующие выводы.

Подходы разных правовых систем к регулированию вопросов банкротства имеют значительные отличия. Это обусловлено историческими, культурными, философскими, национальными, экономическими факторами. Однако, независимо от этих различий, во всех правовых системах законодательство о банкротстве занимает важное место.

Анализ законодательств о банкротстве позволяет сделать выводы, что в английской и немецкой системе произошли изменения, направленные в сторону смягчения позиций по отношению к должнику и предусматривающие соответственно применение специальных изощренных процедур с целью восстановления платежеспособности.

Американская система, критиковавшаяся за слишком большое предоставление возможностей должникам, в 1994 г. сделала шаги, направленные на улучшение позиций кредиторов. И, наконец, французская, для которой реабилитация -- это почти религиозная идея, сделала в 1994 г. шаги в сторону зашиты интересов кредиторов. В результате можно предположить, что оптимальная модель регулирования банкротства находится где-то посередине между германской и американской моделями.

В заключение можно предположить проявление в будущем законодательстве о банкротстве тенденции к сближению различных правовых подходов, более продуманное использование возможностей реабилитации, усложнение норм, направленных на использование разных концептуальных моделей в зависимости от размера и состава активов несостоятельного лица, принятие мировым сообществом специальных конвенций, посвященных проблемам трансграничного банкротства. Тем более, что Государства - члены Совета Европы приняли и подписали Европейскую конвенцию 1990 г. «О некоторых международных аспектах банкротства» (Стамбул, 5 июня 1990 г.)

1.3 Проблемы практики применения законодательства о банкротстве

Отсутствие в советской экономической системе процессов банкротства обусловило создание правовой и методической базы процесса банкротства в Кыргызской Республике практически на пустом месте.

Законы и нормативы, регулирующие применение к предприятию-должнику тех или иных мер, можно разделить на две категории: акты, непосредственно определяющие и регулирующие специальные меры по отношению к предприятию-должнику, и акты, регулирующие общие правовые отношения, но соприкасающиеся с законодательством о банкротстве (несостоятельности). Главным из них является Гражданский кодекс Кыргызской Республики.

Основным законодательным актом, регулирующим в настоящее время вопросы банкротства, является Закон КР «О банкротстве (несостоятельности)», вступившего в силу с 30 октября 1997 года. Закон "О банкротстве (несостоятельности)" не применяется в отношении: государственных и иных учреждений; ликвидации платежеспособных юридических лиц по основаниям, которые предусмотрены в пункте 2 статьи 96 Гражданского кодекса, с соблюдением требований, установленных статьей 16 Закона "О банкротстве (несостоятельности)".

Первый закон о банкротстве, принятый в январе 1994 г. по своей сути был достаточно прогрессивен и отражал сложившуюся на тот момент экономическую и политическую ситуацию. Данный закон готовился в условиях отсутствия реального опыта и в основном по зарубежным аналогам. Впоследствии он оказался чужд кыргызскому менталитету. Кроме того, в силу внутренней противоречивости закона, отсутствия механизма практической реализации многих установленных процедур и недостаточной совместимости с законодательством, регулирующими смежные вопросы (страховое, залоговое право и др.), его трудно было реализовывать на практике. В законе лишь поверхностно освещались многие области, не были определены процессуальные особенности судопроизводства по делам о несостоятельности.

Принятый в новой редакции Закон «О банкротстве» призван решить ранее нерешенные проблемы в осуществлении процесса банкротства.

В новом Законе КР «О банкротстве (несостоятельности)» 1997 г., принципы банкротства как процесса не меняются, но имеются следующие преимущества:

Нормы нового Закона «О банкротстве» детально регламентируют особенности процесса банкротства, процедур осуществляемых с судебным участием - сроки рассмотрения споров, основания отказа, возбуждения или приостановления производства по делу;

В новой редакции Закона даны более четкие и правильные понятия «банкротства» и «процесса банкротства». Под процессом банкротства (статья 3 новой редакции) понимается деятельность государства и уполномоченных органов, регламентируемая Законом, целью которой является удовлетворение требований кредиторов должника, а также восстановление платежеспособности должника, либо его прекращение;

В законе предусмотрены новые нормы, регламентирующие правоотношения, возникающие в процессе банкротства с учетом накопленного опыта в процессе деятельности государственного органа (до 2000 г - Управление реорганизации и ликвидации предприятий), Арбитражного суда КР, других организаций и лиц - ликвидаторов, юристов, консультантов, осуществляющих процедуры банкротства, а также использован мировой опыт;

Процедуры, осуществляемые в процессе банкротства специальное администрирование, которое включает методы - реструктуризацию или ликвидацию должника, санация, реабилитация и мировое соглашение, описаны более детально, даны сроки их проведения, разграничены моменты начала процедур и наступление соответствующих последствий. Причем санация в ранее действующем Законе предусматривалась только для государственных предприятий, тогда как новый Закон (Глава 8) предоставляет возможность осуществлять санацию юридических лиц любой формы собственности, как в судебном порядке, так и по соглашению должника с кредиторами. Учитывая отсутствие государственных средств для проведения санации хозяйствующих субъектов и слабый механизм контроля расходования финансовых средств это существенное преимущество;

Нормы нового Закона более полно и четко регламентируют полномочия и ответственность органов и лиц, участвующих в процессе банкротства - собрания кредиторов, собственника или руководителя должника, судебных и других уполномоченных органов и лиц, что обеспечивает контроль процесса банкротства на всех стадиях со стороны кредиторов, суда, а также сохранность активов должника;

Нормы нового закона позволяют должнику под контролем уполномоченных лиц продолжать хозяйственную деятельность, при этом обеспечивается сохранность активов должника, и одновременно уменьшаются расходы процесса банкротства;

В законе предусмотрена ответственность лиц за неправомерные действия, введено понятие фиктивного и преднамеренного банкротства. Более полно отражены обязательства, права, обязанности и ответственность за неправомерные действия лиц, ответственных за проведение процесса банкротства должника -временного администратора, специального администратора, консерватора, и внешнего управляющего - по сохранности активов должника, возврату их и др.

Нормы нового закона регламентируют процесс банкротства отсутствующего должника - эти нормы отсутствовали в прежнем Законе.

Стало уже излишним говорить о том, что само по себе принятие даже качественного законодательства не решает вопросов его эффективного применения. Особенно, если речь идет о такой новой сфере прав, как регулирование банкротства. Только каждодневная упорная деятельность арбитражных судей, адвокатов, юрисконсультов и руководства хозяйственных обществ может обеспечить реальное действие законодательства о банкротстве, введение которого в жизнь является основой повышения финансовой дисциплины в стране.

Как отмечает П. Баренбойм, «совершенного самого по себе законодательства не существует и не может существовать. Его делают таковым только серьезные усилия по применению законодательства, по настойчивому внедрению его в практику».

Тем не менее, стремление к лучшему можно только приветствовать. П. Д. Баренбойм приводит следующий пример. «Осенью 1994 г. сразу после принятия существенных поправок к кодексу о банкротстве США, была образована комиссия по совершенствованию законодательства о банкротстве. Комиссия создана на 2 года с бюджетом в 1,5 млн. долларов и с правом получения любой необходимой информации из правительственных ведомств. Иначе говоря, американские законодатели, поднаторевшие на правовом регулировании банкротства, хорошо понимают, что даже самые совершенные поправки не останавливают работу по улучшению законодательства».

Практикующие специалисты отмечают и другие недостатки Закона «О банкротстве». Например, Кожобекова Г.Д. отмечает, что «законом "О банкротстве (несостоятельности)" КР предусмотрен процесс банкротства предприятия-должника независимо от формы собственности в интересах кредиторов. Однако, практика применения механизма банкротства показала, что принятый Закон не реализуется в должной мере с точки зрения возврата бюджетных ссуд и иностранных кредитов, выданных под гарантию Правительства. Очевидно, что Закон о банкротстве эффективен в правовом государстве, которое наше общество стремится построить, где четко отработан механизм финансово-правовых отношений между хозяйствующими субъектами, включая государственно-бюджетные учреждения, как должников и кредиторов. Существующая сегодня законодательная и нормативно-правовая базы, к сожалению, не учитывает издержек переходного периода. Так, например, проведенный процесс ликвидации должника ГАО "Кыргызтопснаб" позволил вернуть в казну государства 0,4 млн. сом или 8,3% в соответствии с Законом о банкротстве, а выдано было из бюджета 4,5 млн. сом. Значит, бюджет недополучит 4,1 млн. сом, которые лягут на плечи налогоплательщиков. Это пример только по одному предприятию. В общем, по республике предстоит обеспечить возврат долгов бюджету на сумму более 4 млрд. сом».

Хотелось бы провести подробный анализ использования механизма банкротства на практике по программе реструктуризации отечественной промышленности Всемирного Банка "ПЕСАК" (PESAC), которая сыграла весьма неодназначную роль в развитии института банкротства в КР. На программу "ПЕСАК" Всемирным Банком было выделено 60 млн. долларов США. Отказаться от услуг программы "ПЕСАК" смогли только наиболее дееспособные предприятия, например, Кантский цементно-шиферный комбинат. Азиатский Банк Развития (АБР) предоставил КР кредит на укрепление корпоративного управления и процедур банкротства.

Как отмечали разработчики программы «ПЕСАК», одним из условий выдачи второго транша данного кредита являлась совместная работа местных и иностранных консультантов по разработке рекомендаций для дальнейшего развития практики банкротства в КР.

В соответствии с программой "ПЕСАК", все предприятия, попавшие в данный проект, нуждались в реструктуризации как наиболее простом методе модернизации производства и управления, необходимом для скорейшей их адаптации к формировавшимся в начале 90-х годов рыночным отношениям. Всемирный Банк продекларировал новый для постсоветских республик способ оценки предприятий, называемый "методом чистых активов". Заключается он в том, что оценочная стоимость объекта определяется разницей между активами и пассивами предприятия. Это привело к тому, что «наши предприимчивые "красные директора", заручившись поддержкой бывшей правительственной комиссии по реструктуризации и ликвидации предприятий, начали умышленно наращивать дебиторскую задолженность за предоставляемую товарную продукцию. И одновременно имели крупную кредиторскую задолженность перед бюджетом. В результате неоправданно повысилась кредиторская задолженность, а дебиторская, будучи безнадежной, списывалась. Это повлияло на оценочную стоимость предприятий, оказавшуюся мизерной. Например, по методу "чистых активов" стоимость 100 % госпакета акций реструктуризированного ГАО "Майлуу-Суйский электроламповый завод" составила ... 1780 сомов (!) при наличии прибыли: в 1997 г. - 56 116,4 млн. сомов и в 1998 г. - 33,6 млн. сомов. Таким образом, сумма активов десятков промышленных предприятий республики составила ничтожную долю от суммы кредита в 60 млн. долларов США. Между тем, мировые цены только на один из вышеупомянутых объектов превышали пресловутые 60 млн. долларов США. Центрально-Азиатский Банк занял резкую позицию. В соответствии с нормами международного и отечественного права, Банк, как кредитор, в случае неплатежеспособности клиента, вправе потребовать от Арбитражного суда возложить взыскание (арест) на имущество должника в свою пользу. Именно такую попытку и предпринял в середине 1997 года данный банк в отношении скандально известного ГАК "Кыргызгазмунайзат", и первым публично обнажив тем самым построенную Ш. Джайсанбаевым финансовую пирамиду».

Анализ закона о банкротстве позволяет сделать некоторые выводы. В частности, этот закон направлен не на реабилитацию хозяйствующих субъектов, а скорее на быстрое признание банкротом часто платежеспособного предприятия, имеющего временные финансовые затруднения. На это указывает ст. 3 Закона, в которой отмечено, что неплатежеспособность предприятия является единственным и достаточным признаком банкротства.

Таким образом, неплатежеспособность является основанием для признания предприятия банкротом. Между тем, - в рыночных условиях нередки случаи, когда предприятие не может расплатиться с кредиторами потому, что ему не отдают долги дебиторы. На мой взгляд, существенным недостатком Закона является то обстоятельство, что при определении признаков банкротства не предусмотрено наличие у предприятия дебиторской задолженности и неудовлетворительной структуры баланса. Кроме того, недостатком Закона «О банкротстве (несостоятельности)» является то обстоятельство, что если в соответствии с Законом «О банкротстве» должник добровольно подаст заявление в суд о признании его банкротом, в случае его отзыва, т.е. желания не возбуждать процедуру добровольного банкротства, должник не сможет забрать (отозвать) свое первоначальное заявление. В этом случае необходимо созвать собрание кредиторов.

В механизме, приводящем в действие закон о банкротстве, есть свои «перегрузки»: сложность процедур банкротства; требование соблюдения не столько содержательных признаков для признания хозяйствующего общества банкротом, сколько формальных признаков; дешевизна подачи иска.

Одним из главных участников в механизме привода в действие закона о банкротстве является Государственный орган по делам банкротства - УРЛП. Без наличия этого органа государство теряет контроль над вопросами реформирования хозяйствующих субъектов. УРЛП вправе возбуждать в суде дела о банкротстве.

Так, решением Арбитражного суда г. Бишкек от 27.07.1999 г. по заявлению УРЛП при Фонде госимущества Кыргызской Республики в интересах Социального Фонда и ГНИ при Министерстве финансов Кыргызской Республики АО «Завод сверл» признано банкротом, назначена процедура специального администрирования и назначен специальный администратор - Аширматов К.У. (дело №Б-01-279/7 пр-99).

В связи с тем, что должник АО «Завод сверл» фактически является платежеспособным, то между ним, заявителем УРЛП, специальным администратором Аширматовым К.У. и инвестором должника ТОО «Агрос» 30.07.99 г. было заключено мировое соглашение, которое в этот же день утверждено определением арбитражного суда и прекращено производство по делу. Однако, в нарушение требований п. 1. Ст. 111 Закона «О банкротстве» суд не прекратил полномочий специального администратора Аширматова К.У.

От начальника УРЛП 19.09.99 г. в Арбитражный суд г. Бишкек поступило заявление о признании недействительным мирового соглашения и отмене определения арбитражного суда от 30.07.99 г.

Определением от 27.09.99г. арбитражный суд необоснованно возобновил производство по делу №Б-01-279/7пр-99 о признании должника АО «Завод сверл» банкротом и назначил новое слушание арбитражного дела.

Определением арбитражного суда от 4.10.99 г. в удовлетворении заявления начальника УРЛП о признании недействительным мирового соглашения от 30.07.99 г. отказано.

Поскольку определением арбитражного суда от 30.07.99 г. утверждено мировое соглашение и, в связи с этим прекращено производство по делу, то в силу требований статей 27 19 и 27 33 Закона «О банкротстве», оно может быть пересмотрено Высшим арбитражным судом Кыргызской Республики в порядке надзора по правилам, установленным АПК Кыргызской Республики. Утверждение мирового соглашения арбитражным судом является основанием для прекращения ограничений, установленных Законом «О банкротстве» или судом в отношении должника АО «Завод сверл» и его кредиторов. Этого требует п. 3 ст. 111 Закона «О банкротстве».

В нарушение указанных выше норм Закона, а также требований ст. 52 этого же закона, указывающих на годичный срок проведения процедуры банкротства, арбитражный суд 29.07.00 г. принимает от заместителя начальника УРЛП заявление об утверждении дополнительного к ранее утвержденному 30.07.99 г. мировому соглашению, которое по существу продлевает срок погашения долга Социальному фонду в сумме 637 362 сом до 1.11.00г.

Судебная практика по делам о банкротстве подтверждает необходимость изучения всех новых вопросов, касающихся банкротства должника, с целью совершенствования законодательства, действующего в этой сфере правоотношений хозяйствующих субъектов. В этом направлении Высшим арбитражным судом КР ведется большая работа, в частности с 1998г. было сделано 2 обобщения судебно-арбитражной практики. Необходимость обобщения вызвана тем, что с момента первого обобщения судебной практики прошло более 2 лет и за этот период в Закон «О банкротстве» внесены с 1.01.99 г. значительные изменения, а также одновременно вступили в силу Правила о порядке применения процедур банкротства о порядке применения процедур банкротства.

Кроме того, наблюдается тенденция стабильного роста поступления в суды дел о банкротстве. Так, статистические данные свидетельствуют о том, что за последние 2 года более 73 % этой категории рассмотрено Арбитражным судом г. Бишкек и Арбитражным судом Чуйской области: в 1999 г Арбитражным судом г. Бишкек рассмотрено - 77, и Арбитражным судом Чуйской области - 46, а в 2000 г, соответственно - 123 и 120 арбитражных дел, т.е. 243 дела, что составляет 73, 6 %.

Позитивным моментом судебного обобщения является возможность выявления некоторых проблемных вопросов в практике судов по делам о банкротстве. К таковым можно отнести следующие из них.

- Признание должника неплатежеспособным зависит от установления факта его неплатежеспособности по долгам в соответствии с пунктами 2 и 3 ст. 9 Закона о банкротстве. Если должник заявляет суду о том, что он способен оплатить долги, то суд вправе признать его неплатежеспособным лишь в случае, если с момента принятия судом заявления о признании должника банкротом и до принятия судом решения по существу должник не удовлетворит требования кредиторов в порядке, предусмотренном ст. 27-26 закона о банкротстве. Анализ указанных норм Закона свидетельствует о том, что для признания должника неплатежеспособным существенно важно установить сумму долга заявителю;

- Право требовать признания должника банкротом имеет кредитор, подтвердивший арбитражному суду наличие и размер долга, необходимый для признания должника банкротом. Согласно п. 3 ст. 11 Закона о банкротстве и соответствующего ему п. 2.9.2 Правил о порядке применения процедур банкротства размер денежных обязательств считается установленным, если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований либо подтверждены документами и другими доказательствами. Поэтому законодатель не случайно в нормах Закона о банкротстве обозначил и назвал ответную сторону по арбитражному делу не ответчиком по иску заявителя, а должником по арбитражному делу о банкротстве должника;

- Банкротство отсутствующего должника предполагает установление арбитражным судом не только факта отсутствия в течение 6 месяцев руководителя или участника юридического лица, поскольку должник не может функционировать без исполнительных органов, но также данных об отсутствии имущества у должника, заведомо указывающее на то, что должник не в состоянии покрыть судебные издержки по делу о банкротстве. Кроме того, суду необходимо представить сведения, подтверждающие, что в течение последних 12 месяцев не проводились операции по счетам должника (отсутствие счетов), иные данные, свидетельствующие об отсутствии какой-либо предпринимательской или иной деятельности должника;

- Заключение мирового соглашения между должником и кредитором по арбитражным делам о банкротстве должника является одним из рычагов ускорения погашения долга кредитору на взаимоприемлемых для сторон условиях. Заключение мирового соглашения, утверждение его судом и надлежащее его исполнение предполагают обязательное прекращение обязательств должника, в связи с этим прекращается, а также предполагает прекращение полномочий специального администратора, если мировое соглашение заключено в стадии проведения процедур банкротства должника. В силу требований п. 1 ст. 115 Закона о банкротстве в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником мирового соглашения должник несет ответственность, предусмотренную гражданским законодательством за нарушение обязательств;

- Суд не вправе выносить определение о прекращении производства по делу о банкротстве должника в порядке ст. 27-29 Закона о банкротстве, если по делу имеется решение о признании должника банкротом, которое вступило в законную силу;

- Если после вступления в юридическую силу решения Арбитражного суда о признании должника банкротом уточняются спец. администратором существующий долг заявителю и долги другим кредиторам должника, то прекращение производства процедуры процесса банкротства должника по арбитражному делу может иметь место только по нормам, предусмотренным Законом о банкротстве;

- Арбитражный суд не вправе принимать определение в порядке ст. 32 АПК КР по заявлению истца об изменении предмета и основания иска о взыскании суммы долга и иные исковые требования на новые требования о признании должника банкротом, т.к. особый порядок возбуждения арбитражного дела по банкротству должника, предусмотренный ст. 130 АПК, а также ст. 27- 5, 27- 8, 27 - ст., 27- 11 и 27 - 12 Закона о банкротстве исключает для истца такую возможность;

- Анализ финансового состояния должника проводится с целью определения достаточности принадлежащих должнику активов для покрытия судебных издержек, расходов на вознаграждение спецадминистратора, а также возможности восстановления платежеспособности должника. Если в результате анализа финансового состояния должника установлена недостаточность активов для покрытия затрат процесса банкротства, спецадминистратор должен информировать об этом суд и представить рекомендации о проведении процедуры специального администрирования с определением условий этой процедуры, включая освобождение администратора от выполнения некоторых Фактор времени проведения процесса администрирования в процедуре банкротства должника играет исключительно важное значение. На это указывает и пункт 1.7.2 Правил о порядке применения процедур процесса банкротства.

ГЛАВА II. ОСОБЕННОСТИ БАНКРОТСТВА ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ В КР

2.1 Формы банкротства, применяемые к хозяйственным обществам

В литературе даются три большие группы форм банкротства, применяемых в отношении должника: реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение.

Реорганизационные формы направлены на поддержание деятельности и оздоровление хозяйственного общества - должника с целью предотвращения его ликвидации. Реорганизационные формы (процедуры) включают санацию и реабилитацию (в РФ внешнее управление имуществом) должника.

К ликвидационным формам можно отнести принудительную ликвидацию хозяйственного общества должника по решению арбитражного суда; добровольную ликвидацию несостоятельного хозяйственного общества под контролем кредиторов.

Мировое соглашение - процедура, применяемая в процессе банкротства, предусматривающая соглашение между должником и кредиторами об исполнении обязательств должника, которое является обязательным для исполнения другими кредиторами после одобрения судом (ст.2 Закона КР «О банкротстве»).

Реорганизационные формы.

Санация (оздоровление хозяйственного общества - должника)-реорганизационная процедура, когда собственником хозяйственного общества - должника, кредитором (кредиторами) или иными лицами оказывается финансовая помощь хозяйственному обществу должнику. Эта процедура, в отличие от реабилитации и мирового соглашения, влияет на права обеспеченного залогом кредитора по наложению взыскания на заложенное имущество.

Статья 101 ГК КР предусматривает, что в случае предъявления в судебном порядке требования о признании юридического лица банкротом (несостоятельным) это юридическое лицо (должник) или собственник его имущества может заявить ходатайство о приостановлении дела о банкротстве и о проведении санации.

С точки зрения экономической науки санация делится на организационную (совершенствование структуры управления хозяйственным обществом), экономическую и финансовую (мероприятия по восстановлению собственных оборотных средств и повышение эффективности их использования, например, нормализация дебиторской и кредиторской задолженности), маркетинговую (проведение рыночных исследований в целях увеличения доли продаж на действующих рынках, поиска новых рынков сбыта), социальную (передача социально-коммунальной сферы на бюджет местных органов, мероприятия по обеспечению социальной защиты и социальных льгот для работников хозяйственных обществ).

Порядок проведения санации юридического лица определен Законом "О банкротстве" (Ст. 93-97).

Санация - является процедурой применяемой в процессе банкротства юридического лица и включает в себя комплекс мер финансового, иного экономического или организационного характера, направленных на восстановление платежеспособности должника, с целью его расчета с кредиторами в установленные судом сроки. Санация применяется только в отношении юридического лица в случае предъявления в судебном порядке требования о признании юридического лица банкротом (п. 1 .ст.93 Закона о банкротстве).

В течение семи дней после подачи заявления о признании должника банкротом должник или собственник его имущества может подать заявление в суд о приостановлении производства по делу и проведении санации.

Суд в течение последующих четырнадцати календарных дней решает вопрос целесообразности проведения санации. Если в течение этого срока решение о проведении санации не выносится, то судом возобновляется рассмотрение дела о банкротстве (ст.94 Закона «О банкротстве»).

При назначении санации судом могут быть приняты поручительства и гарантии третьих лиц, что все требования кредиторов будут удовлетворены, включая все затраты процесса банкротства (п.1.ст.95 Закона «О банкротстве»).

Лица, согласные взять на себя обязательства, связанные с проведением санации, несут обязанности по возмещению дополнительных убытков кредиторов, возникшие во время санации, в том числе расходы по организации конкурса, в противном случае решение о санации не может быть принято судом.

Поручители (гаранты) или лица, желающие взять на себя проведение санации должника, должны представить доказательства своей платежеспособности и достаточности финансовых средств для обеспечения выплат кредиторам.

Когда должником является банк, с целью защиты интересов вкладчиков суд должен удостовериться, что поручитель (гарант) имеет достаточно средств для выплаты долгов вкладчикам. При этом суд учитывает заключение Национального банка Кыргызской Республики о платежеспособности поручителя (гаранта).

При отсутствии поручительства (гарантии) третьих лиц в отношении требований кредиторов к должнику, в том числе о возмещении затрат процесса банкротства кредиторов, суд объявляет посредством публикации в печати (не позднее трех недель после подачи заявления о начале специального администрирования) конкурс юридических лиц и граждан, желающих взять на себя осуществление санации должника.

Если в течение месяца после публикации (не позднее 7 недель после подачи заявления на начало специального администрирования) не окажется лиц, желающих взять на себя осуществление санации должника, или на предложенные ими условия санации не согласится должник, суд выносит решение о начале специального администрирования.

На время рассмотрения судом вопроса о санации должен быть назначен временный администратор для ведения дел должника. Вознаграждение временному администратору выплачивают лица, подавшие ходатайство в суд о санации.

Сроки проведения санации устанавливаются судом, если дело о банкротстве возбуждено в судебном порядке. Срок санации не может, превышать 6 месяцев (в РФ - 18 месяцев). По истечении этого срока должник или его собственник либо поручители (гаранты) должны представить доказательства суду, что должник оплатил затраты процесса банкротства и выплатил все долги кредиторам. Если доказательства не представлены или кредитор подает заявление о признании должника банкротом и назначении процедуры специального администрирования по причине неоплаты или отказа должника оплатить долг, суд немедленно выносит решение о возобновлении процедуры специального администрирования. Повторная санация должника не может проводиться в течение 12 месяцев после окончания периода предыдущей санации.

Во время периода санации все действия, направленные на исполнение судебных и иных решений по погашению долгов должника и арест его активов, прекращаются. Начисление процентов и неустойки (штраф, пеня) по обязательствам может продолжаться во время периода санации, но их истребование возможно только по истечении этого периода.

Кроме того, новым в законе о банкротстве является то, что кредиторы и должник - юридическое лицо - вправе заключить соглашение о проведении санации и во внесудебном порядке. Если требование о признании юридического лица (должника) банкротом (несостоятельным) в судебном порядке не предъявлено, санация может быть осуществлена по соглашению должника с его кредиторами в порядке и на условиях, определенных этим соглашением.

Достижение цели санации дает основание арбитражному суду для вынесения определения о ее завершении и прекращении производства по делу о банкротстве хозяйственного общества. При этом сохраняются все права участников санации, установленные в соглашении о санации.

Реабилитация - реорганизационная процедура, применяемая в процессе банкротства в целях восстановления платежеспособности должника (ст. 2 Закона о банкротстве). В отношении хозяйственного общества должника реабилитация может проводится в судебном или внесудебном (п. 1 ст. 98 закона о банкротстве).

Процедура реабилитации направлена на восстановление хозяйственного общества должника. Поэтому после начала реабилитации все судебные и иные действия, направленные на исполнение судебных и иных решений по выплате долга и арест активов должника и на принудительное исполнение обязательств, должны быть прекращены (за исключением действий обеспеченного залогом кредитора). Любые имущественные требования могут быть предъявлены только в рамках процедуры реабилитации. Неустойка (штраф, пеня), предусмотренная по обязательству, не начисляется в период реабилитации. Кроме того, проценты по денежным требованиям (банковская ссуда, заем и т.д.) не начисляются в течение первых трех месяцев после начала реабилитации.

Статья 100 закона о банкротстве регулирует порядок возбуждение процедуры реабилитации. Процедура реабилитации может быть возбуждена должником или кредитором (группой кредиторов) по соглашению с должником путем подачи ходатайства суд или путем созыва собрания кредиторов. Для возбуждения процедуры реабилитации должником должник должен иметь неудовлетворительный баланс или быть не в состоянии погасить свои долги после наступления срока их погашения, при этом минимальной суммы долга не требуется. После принятия решения о проведении должник обязан:

опубликовать объявление в республиканской и областной (или местной) газете в регионе, наиболее близком к основному своему местонахождению. Это объявление должно быть опубликовано не менее двух раз, с интервалами не менее 10 календарных дней. В объявлении должны быть указаны время, дата, место и цель проведения собрания кредиторов;

выслать всем известным кредиторам, имеющим долг в размере 100 и более минимальных ставок заработной платы:

а) извещение о времени, дате, месте и цели собрания кредиторов;

б) список всех известных кредиторов с указанием причитающихся им сумм, а также предварительную финансовую информацию;

в) предварительный план реабилитации;

>не ранее 14 календарных дней после опубликования последнего объявления и отправки письменных материалов провести собрание кредиторов в месте и во время, указанные в объявлении.

На первом собрании кредиторов должник обязан представить полную финансовую информацию о себе и письменный план реабилитации. Кредиторы на первом собрании могут решить:

>принять план реабилитации и при необходимости назначить временного управляющего;

внести изменения и дополнения в план и предложить его должнику, который должен в течение 14 календарных дней принять или отклонить измененный план. В случае отклонения измененного плана должником процедура реабилитации может быть обращена в процедуру специального администрирования;

при необходимости отложить свое решение на срок не более 14 календарных дней. По истечении этого срока созывается второе собрание;

отклонить план реабилитации;

отклонить план реабилитации и возбудить процедуру специального администрирования.

Решение по вопросу о проведении процедуры реабилитации во внесудебном порядке считается принятым, если за него единогласно проголосовали все кредиторы, присутствующие на собрании, и должник. В противном случае процедура реабилитации должна проводиться только в судебном порядке.

Решение по другим вопросам первого или любого последующего собрания кредиторов считается принятым, если за него проголосовали кредиторы, претендующие на 60 и более процентов суммы долга должника, причитающейся тем, кто присутствует на собрании.

Любой кредитор или должник имеет право в течение 7 календарных дней обжаловать в суд решение собрания кредиторов. В этом случае заявитель должен приложить к заявлению текст плана реабилитации, протокол собрания кредиторов и, если имеются, письменные возражения других заинтересованных лиц против плана реабилитации. Последующие собрания кредиторов могут быть возбуждены внешним управляющим (если был назначен), участниками должника или кредиторами, имеющими требования на 20 или более процентов от общей суммы долга.

Краеугольным камнем процедуры реабилитации является реабилитационный план, т.к. только в случае его утверждения процедура реабилитации должника считается начатой, и кредиторы или суд (в судебном порядке) назначают внешнего управляющего должника на период реабилитации. Кроме того, в случае утверждения и подписания должником, внешним управляющим, а также всеми кредиторами, подавшими голоса за него, или судом (в судебном порядке) план реабилитации обязателен для соблюдения всеми кредиторами.

План позволяет продолжать хозяйственную деятельность должника для полного или частичного удовлетворения требований кредиторов. Правовая природа реабилитационного плана, утверждаемого судом как органом публичной власти перекликается с разработанным в гражданском праве советского периода учением о юридическом взаимодействии плановых и договорных методов организации экономических процессов (но далеко не тождественна ему).

Напротив, в соответствии с законом о банкротстве реабилитационный план - это результат свободного волеизъявления частных лиц, участвующих в деле о банкротстве. Регулирование статьями 102-1, 102-2 Закона о банкротстве порядка утверждения и отказа от утверждения плана реабилитации судом подтверждает только то, что государство, со своей стороны, охраняет волеизъявление внешнего управляющего и кредиторов, составляющее содержание плана. Об этом свидетельствует п. 4. ст. 102 Закона, согласно которого вынесение судом определения об отказе в утверждении плана реабилитации не препятствует разработке и принятию нового плана реабилитации.

Следует согласиться с позицией О.С. Иоффе, который отмечал, что «отношения гражданского права, устанавливающиеся между отдельными гражданами и организациями, осуществляющими хозяйственную функцию, не предполагают участие в них органов власти и управления».

В работах западных специалистов в области юридического регулирования банкротства также можно встретить утверждение о том, что на законодательство о банкротстве не может быть возложена задача по защите неопределенного массового интереса, исходящего от общества в целом. Социальная справедливость требует только такой системы банкротства, которая наиболее эффективно максимизировала бы возмещение, получаемое кредиторами.

Хотелось бы отметить, что необходимо более широкое использование договорных конструкций при решении этих задач, в частности, при регулировании процессов подготовки, утверждения и исполнения реабилитационного плана. Сущность гражданского права, частью которого является законодательство о банкротстве, как системы координации позволяет это сделать наилучшим образом.

Как уже отмечалось при реабилитации назначается внешний управляющий, который является единственным законным представителем должника. Его основная функция состоит в реализации плана реабилитации. Внешний управляющий пользуется правами и обязанностями специального администратора, если иное не предусмотрено планом реабилитации. Назначение внешнего управляющего влечет ряд последствий: полномочия руководителей и участников должника прекращаются, если иное не предусмотрено планом реабилитации; после информирования внешним управляющим регистрирующий орган обязан внести необходимые сведения в реестр о проведении процедуры реабилитации должника. Процедура реабилитации завершается после выполнения плана или по соглашению между должником и всеми кредиторами.

Ликвидационные формы.

Ликвидация предприятий - банкротов, как отмечает Медеров С.О., единственно возможный механизм постоянного обновления, чистки экономики от ненужного балласта».

Ликвидация хозяйственного общества - должника в РФ осуществляется в процессе конкурсного производства. В КР ликвидация хозяйственного общества - должника возможна в рамках процедуры специального администрирования, которая может быть инициирована в отношении должника, если требования к должнику в совокупности составляют сумму не менее 500 минимальных размеров оплаты труда, установленной в КР. В отношении должника-банка процедура специального администрирования может быть инициирована, если требования составляют сумму, равную одному минимальному размеру оплаты труда, независимо от того, является ли кредитор физическим или юридическим лицом.

Специальное администрирование в отношении должника -хозяйственного общества может проводиться в судебном или внесудебном порядке. Предусматривает назначение специального администратора, продажу (отчуждение) активов должника, включенных в ликвидационную массу, третьим лицам в интересах кредиторов и прекращение юридического лица.

Процедура специального администрирования может проводиться как методом ликвидации, так и методом реструктуризации юридического лица.

Ликвидация как метод процедуры специального администрирования предусматривает изъятие и отчуждение всех активов должника с целью удовлетворения требований кредиторов. В отношении должника - индивидуального предпринимателя ликвидация проводится только с участием суда.

Срок проведения ликвидации - двенадцать месяцев. Этот срок может быть продлен по решению суда или собрания кредиторов (при внесудебном участии). После завершения ликвидации прекращается деятельность должника и аннулируется запись в государственном реестре. Ликвидация не влечет правопреемства.

Продолжающееся функционирование убыточных предприятий порождает массовые неплатежи. В то же время, ликвидация является процессом передачи активов нежизнеспособного (неэффективного) предприятия путем продажи их другому владельцу, который может использовать эти активы более эффективно.

Реструктуризация как метод процедуры специального администрирования предусматривает создание одного нового или нескольких юридических лиц на базе активов должника для последующей продажи в интересах кредиторов.

Если специальный администратор считает целесообразным проведение реструктуризации должника, являющегося хозяйственным обществом, он может сделать это путем создания нового юридического лица (или более одного), которым он временно владеет, путем передачи ему активов должника по своему усмотрению и последующей передачи своих прав на новое юридическое лицо третьему лицу и выплаты средств, вырученных от такой передачи, кредиторам. Причем новое юридическое лицо может быть учреждено в любой организационной правовой форме и оно не несет ответственности за любые долги должника. При учреждении и регистрации нового юридического лица (лиц) администратор действует в качестве единственного учредителя (участника).

Специальный администратор вправе продать акции или доли капитала созданного им нового юридического лица и расплатиться с кредиторами средствами, вырученными от такой продажи. При согласии кредиторов их требования могут быть удовлетворены акциями или долей капитала нового юридического лица в соответствии с очередностью.

После завершения всех расчетов с кредиторами специальный администратор представляет в суд отчет о результатах своей деятельности. При специальном администрировании должника без участия суда специальный администратор должен представить собранию кредиторов отчет для утверждения и отвечает за информирование органа, занимающегося государственной регистрацией хозяйствующих субъектов. К отчету прилагаются:

ликвидационный баланс;

реестр требований кредиторов и результатов их рассмотрения с указанием размера удовлетворенных требований;

документы об использовании оставшегося имущества (активов) должника;

документы, подтверждающие обоснованность и целесообразность расходов процесса банкротства;

сведения о неправомерной деятельности руководителей и собственников должника (если таковые имелись);

другие сведения в случае необходимости.

При администрировании с участием суда суд утверждает отчет специального администратора, принимает решение об окончании процедуры специального администрирования и сообщает об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию хозяйствующих субъектов.

В случае завершения процесса банкротства ликвидацией должника этот должник исключается из реестра и считается прекратившим свою деятельность.

В России ликвидация возможна в рамках конкурсного производства. В РФ при принудительной ликвидации хозяйственного общества - должника по решению арбитражного суда назначается конкурсное производство, целью которого являются соразмерное удовлетворение требований кредиторов и объявление должника свободным от долгов, а также охрана сторон от неправомерных действий в отношении друг друга.

При этом конкурсный управляющий:

приобретает право распоряжения имуществом должника;

осуществляет анализ финансового состояния должника, изучает обоснованность требований кредиторов, признает или отклоняет их;

формирует конкурсную массу, в т.ч. проводит работу по взиманию дебиторской задолженности;

представляет в суд и кредиторам необходимую информацию о финансовом состоянии должника и его имущества на момент открытия конкурсного производства;

выполняет функции управления хозяйственным обществом- должником;

имеет право в установленном законом порядке оспаривать в суде сделки должника;

формирует состав ликвидационной комиссии и руководит ее работой, созывает собрание кредиторов.

Все имущество (активы) должника, указанное в бухгалтерском балансе либо заменяющих его бухгалтерских документах, образует основу для формирования конкурсной массы, на которую может быть обращено взыскание в процессе банкротства. В ходе банкротства специальный администратор (конкурсный управляющий в РФ) проводит инвентаризацию и оценку имущества (активов) хозяйственного общества - должника и его обязательств (пассивов). При этом в конкурсную массу не включаются активы, являющиеся предметами залога, а также имущество, не принадлежащее должнику на праве собственности (полного хозяйственного ведения), в т.ч.: арендованное должником имущество; имущество, находящееся на ответственном хранении у должника; личное имущество работников хозяйственного общества - должника, за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательством или учредительными документами хозяйственного общества может быть обращено взыскание по обязательствам должника.

Г.Ф. Шершеневич пишет: «С объявлением несостоятельности происходит мгновенная кристаллизация всех существовавших до этого момента отношений между должником и его кредиторами. Отношения останавливаются на том положении, в каком они находились во время открытия конкурсного процесса. Закон с момента судебного определения о признании несостоятельности преграждает отдельным кредиторам доступ к имуществу должника и ставит на страже особые органы - попечителей, а затем предусматривает конкурсное управление.