Конституционно-правовой статус человека и гражданина: понятие, особенности реализации военнослужащими

Социально-экономические и культурные права и свободы составляют особую группу основных конституционных прав и свобод. Они касаются таких важных сфер жизни человека, как собственность, трудовые отношения, отдых, здоровье, материальные, духовные и другие, социально значимые потребности личности. Данная группа прав призвана обеспечить свободу человека в экономической, социальной и культурной сферах деятельности. Данные права обеспечивают возможность граждан защищать свое право на достойную жизнь См.: Баглай М.В. Указ. соч. - С. 242..

В отличие от основных личных и политических прав, которые являются обязательными для исполнения государством, социально-экономические и культурные права, носят скорее рекомендательный характер.

Социально-экономические и культурные права, в основном, не имеют связи с гражданством государства и закрепляются за каждым человеком. К ним относятся: право собственности и наследования; право на труд, выбирать профессию и род занятий; право на нормальные условия труда; право на достойное вознаграждение за труд; право на защиту от безработицы; право на отдых; право на охрану здоровья и квалифицированную медицинскую помощь; право на благоприятную окружающую среду; право на социальное обеспечение в случаях, установленных законом (по возрасту, потери кормильца, утраты трудоспособности); право на образование; право на защиту материнства и младенчества, а также права детей, инвалидов, умственно отсталых, граждан отбывших наказание в местах лишения свободы и нуждающихся в социальной поддержке; право на свободу художественного, научного и технического творчества, исследований и преподавания; охрану интеллектуальной собственности; право каждого на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры.

Остановимся подробнее на вопросах, касающихся права на труд. Оно закреплено в Конституции Российской Федерации и детализировано в подзаконных нормативных правовых актах. В соответствии с Федеральным законом «О статусе военнослужащих» посредством прохождения военной службы реализуется право военнослужащих на труд (п. 1 ст. 10), т.е. прохождение военной службы является особой разновидностью трудовой деятельности, имеющей ярко выраженную специфику из-за сферы ее применения - оборона и военная безопасность. Осуществление указанной деятельности происходит как в форме воинской обязанности (прохождение военной службы по призыву), так и в добровольном порядке (прохождение военной службы по контракту). Именно последняя форма, прежде всего, реализует право на воинский труд См.: Кудашкин А.В. Продвижение по службе (карьера) как основной элемент и стимул прохождения военной службы // Российский военно-правовой сборник № 5: Актуальные проблемы прохождения военной службы в РФ (отв. ред. А.В. Кудашкин, А.И. Тюрин, К.В. Фатеев, С.С. Харитонов) - За права военнослужащих,- 2006 г..

Временные рамки военной службы, в том числе в пограничных органах, ограничены ее началом и окончанием, которые определены Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе». В пределах этих рамок лица, имеющие статус военнослужащих, исполняют военную службу (обязанности военной службы). В процессе исполнения военной службы правовое положение военнослужащих меняется в связи с различными фактическими и юридическими обстоятельствами. Динамика правового положения военнослужащих в процессе исполнения военной службы характеризуется институтом ее прохождения.

Под прохождением военной службы следует понимать изменение служебно-правового положения военнослужащего, обусловленное определенными юридическими фактами (явлениями, событиями), в период исполнения военной службы. Изменение военно-служебных отношений связано с изменением служебно-должностного положения военнослужащих (назначение на должность, освобождение и отстранение от должности), присвоение, лишение и восстановление воинского звания. Изменение военно-служебных отношений неразрывно связано с прохождением военной службы и с продвижением по службе (карьерой) военнослужащих, т.е. поступательным восходящим изменением их служебно-должностного положения.

Продвижение по службе является одним из аспектов, характеризующих принцип стабильности кадров на военной службе.

Одной из проблем правового обеспечения организации военной службы в настоящее время является сохранение кадрового состава военнослужащих пограничных органов. Юридически принцип стабильности кадров закреплен в ст. 10 Федерального закона «О статусе военнослужащих», которая гласит, что государство гарантирует военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, т.е. реализующим свое право на труд в особой форме:

- занятие воинских должностей и перемещение по службе с повышением в должности в соответствии с полученной профессиональной квалификацией, достигнутыми в служебной деятельности результатами и на конкурсной основе;

- повышение профессиональной квалификации с учетом интересов военной службы и их собственного выбора.

Однако указанные гарантии в целом остались декларацией, поскольку научно обоснованной и нормативно закрепленной системы служебного роста военнослужащих на сегодняшний день не существует. С другой стороны, также не существует отлаженной системы как материальной, так и моральной заинтересованности граждан в военной службе, что объясняется проблемами несовершенства нормативно-правового регулирования государственной службы и ее видов и современного социально-экономического развития нашего государства.

Анализ военного законодательства См.: Кудашкин А.В. Военная служба в Российской Федерации: теория и практика правового регулирования. - СПб., - 2003. позволяет определить группу правовых проблем, касающихся организации прохождения военной службы, в том числе и продвижения по военной службе:

- несовершенство системы оснований возникновения, изменения и прекращения военно-служебных отношений, недостаточная адекватность их правового значения современным условиям и несовершенство их классификации;

- недостаточная адекватность современным условиям военной службы правового значения и классификации прав и обязанностей и мер юридической ответственности военнослужащих;

- неурегулированность военным законодательством системы продвижения по службе («карьерного роста»), в том числе в вопросах правового значения и классификации воинских должностей и составов военнослужащих;

- несовершенство системы правового регулирования материального обеспечения военнослужащих и др.

Одной из ключевых проблем современного состояния военной организации государства является отсутствие системы продвижения по военной службе. Более 66% экспертов на вопрос о том, соответствует ли действующий порядок прохождения военной службы продвижению по службе наиболее способных военнослужащих, отвечают отрицательно, отмечая необходимость разработки и принятия на законодательном уровне понятной (открытой) системы служебного роста, т.е. системы «карьеры», в целях повышения эффективности и престижности военной службы См.: Кудашкин А.В. Указ. соч. С. 567-572.. Таким образом, отсутствие системного регулирования продвижения по военной службе сказывается на уровне престижности военно-служебной деятельности как деятельности профессиональной.

К общим правам военнослужащих, призванным стимулировать и компенсировать ограничения отдельных прав и свобод в связи с прохождением военной службы, необходимо отнести те, которые связаны: а) с продвижением по службе (карьерой); б) с государственным материальным обеспечением, отдыхом; в) с правом на защиту; г) со льготами; д) с поощрением.

Основные принципы системы продвижения по военной службе должны быть закреплены законом о военной службе. Военнослужащий пограничных органов не должен иметь субъективного права на повышение по службе, в то же время любой военнослужащий должен иметь право на участие в процедурах оценки его профессиональных и иных качеств и принятия в отношении его решения о соответствии указанных качеств предъявляемым требованиям для выдвижения на вышестоящую должность, в том числе последующего, с зачислением в резерв на выдвижение. Система продвижения должна быть гласной и открытой, ограничивать воинских должностных лиц, обладающих дискреционными полномочиями по вопросам назначения на воинские должности, в проявлении субъективизма, т.е. должна содержать достаточно подробные процедуры для принятия такого решения и предусматривать возможность их обжалования, в том числе в судебном порядке.

Необходимо также иметь в виду, что нельзя смешивать понятия «карьера» (продвижение по службе) и «карьеризм». Поскольку последнее понятие означает постановку определенным лицом задачи продвижения по службе как самоцели, а надлежащее исполнение функциональных обязанностей при этом находится на втором плане. Карьеризм необходимо искоренять, с ним необходимо бороться, поскольку он чреват легковесным подходом к исполнению обязанностей военной службы, что может повлечь возникновение угрозы безопасности лиц, находящихся в служебно-функциональной связи с таким человеком.

В то же время в целях стабилизации военных кадров, кроме материальных стимулов, важную роль для надлежащего исполнения обязанностей играют стимулы моральные. В частности, каждый военнослужащий должен быть уверен, что надлежащее исполнение им служебных обязанностей даст ему реальные возможности продвижения по службе, что, в конечном счете, скажется и на его материальном положении.

Однако приходится констатировать, что на сегодняшний день система карьерного роста военнослужащих отсутствует, что негативно сказывается на стабильности военных кадров. Об этом объективно свидетельствует неумолимая статистика увольнения с военной службы, особенно выпускников военных вузов и молодых офицеров.

Подводя итог, выделим отличительные признаки сотрудника федеральной службы безопасности: а) гражданство России; б) определенный возраст (совершеннолетие); в) определенные личные и деловые качества (профессиональная пригодность); г) соответствующий уровень образования; д) состояние здоровья; е) нахождение на военной службе по контракту в органах ФСБ либо на должности военнослужащего, лицом из числа гражданского персонала.

Специальный статус военнослужащих пограничных органов, является комплексной категорией, содержащей признаки нескольких специальных статусов: военнослужащих, сотрудников федеральной службы безопасности и лиц, непосредственно участвующих в охране Государственной границы (в отношении соответствующей категории пограничников).

Таким образом, под правовым статусом военнослужащих пограничных органов федеральной службы безопасности Российской Федерации следует понимать основанную на общем статусе военнослужащих систему прав, свобод, обязанностей, гарантий, а также ответственности военнослужащих, участвующих в охране государственной границы и обеспечивающих ее, особенности которой обусловлены правовыми нормами специального законодательства.

Ограничение основных прав и свобод возможно только в определенной мере и исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общественного благосостояния в демократическом обществе. Часть 3 статьи 55 Конституции России гласит: права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОГО СТАТУСА ВОЕННОСЛУЖАЩИХ ПОГРАНИЧНЫХ ОРГАНОВ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ БЕЗОПАСТНОСТИ

§2.1 Должностные, специальные права и ограничения правового статуса военнослужащих пограничных органов

Характерной особенностью в рассмотрении структурных элементов специального правового статуса военнослужащего является приоритетное обеспечение прав и свобод военнослужащих по отношению к их обязанностям и ответственности, что отражает общую тенденцию в международном праве.

Обладание военно-служебными правами является одним из основных признаков специального статуса военнослужащих. Кроме этого, статус военнослужащих пограничных органов неразрывно связан со статусом сотрудников федеральной службы безопасности, следовательно, определяется некоторыми нормативными правовыми актами Федеральной службы безопасности, а также нормами права, регулирующими отношения, касающиеся лиц, участвующих в охране Государственной границы России.

Права и обязанности, которыми военнослужащие обладают в силу исполнения ими обязанностей военной службы, возникают у военнослужащих с поступлением на военную службу. Они закреплены в различных по силе нормативных правовых актах. Различают общие, должностные и специальные права.

Общие военно-служебные права принадлежат всем военнослужащим, независимо от рода и вида войск или принадлежности к тому или иному федеральному органу исполнительной власти, в котором законом предусмотрена военная служба. Это права на ношение военной формы, на предусмотренные законом дополнительные денежные выплаты, на хранение, ношение и использование оружия, права командиров и начальников по наложению взысканий и поощрений на подчиненных.

Должностные военно-служебные права - это права, принадлежащие конкретному военнослужащему - должностному лицу. К ним относятся общие права командиров, начальников, права начальников конкретных подразделений.

Специальные права - это права, непосредственно связанные с исполнением военнослужащим специальных заданий. Основанием их возникновения является заступление военнослужащего на службу (внутреннюю, гарнизонную, караульную, службу по охране и защите Государственной границы России). Это права начальника караула, часового, дневального, дежурного по роте, дежурного по столовой и т.д.

Рассмотрение общих военно-служебных прав военнослужащих следует начать с права материального обеспечения. Оно закреплено в статье 14 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и включает продовольственное и вещевое обеспечение.

Федеральный закон от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ внес существенные изменения, которые коснулись в том числе и порядка выплаты компенсаций за продовольственный паек и вещевое имущество (ст.14 Федерального закона «О статусе военнослужащих»). В частности:

а) выдача продовольственного пайка - только военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, в размере его стоимости в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации и только по их просьбе;

б) выплата денежной компенсации взамен положенного продовольственного пайка (питания) в размере, установленном Правительством Российской Федерации, - военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, а также военнослужащим, проходящим военную службу по призыву (только за время их нахождения в местах использования отпуска).

Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, имеют право на получение вместо положенных по нормам снабжения предметов вещевого имущества личного пользования денежной компенсации. Перечни категорий военнослужащих и имущества, размер и порядок выплаты компенсации устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В настоящее время упразднен п. 4 ст.14 Федерального закона "О статусе военнослужащих", которым предусматривались система торгово-бытового обслуживания военнослужащих и членов их семей, а также право военнослужащих и членов их семей на приобретение через сеть военной торговли промышленных и продовольственных товаров, продуктов питания по льготным ценам.

Также общим военно-служебным правом военнослужащих является право на ношение военной формы. Военная форма военнослужащих утверждена Указом Президента Российской Федерации «О военной форме одежды и знаках различия по воинским званиям» См.: Указ Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 года № 1010 «О военной форме одежды и знаках различия по воинским званиям» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 5. - Ст. 400; 1997. - № 5. - Ст. 656; 2002. - № 4. - Ст. 303; 2003. - № 47. - Ст. 4520.. При этом разделом 1 приложения № 3 (особенности военной формы одежды и знаков различия по воинским званиям), определяются особенности военной формы и знаков различия военнослужащих Пограничной службы России.

Право на льготы и компенсации. За период с июля 2002 г. по январь 2005 г. произошел перевод льгот и других неденежных форм обеспечения военнослужащих в денежную форму. Он осуществлялся путем отмены предоставляемых военнослужащим льгот, гарантий и некоторых дополнительных выплат и льготы были переведены в форму денежных выплат. Одновременно увеличился размер устанавливаемого военнослужащим денежного довольствия.

В настоящее время существенно изменен порядок обеспечения военнослужащих жилыми помещениями. Гарантированное государством право военнослужащих на получение, в том числе в собственность, жилого помещения заменено на накопительную систему. Однако думается, что была бы значительно более интересной система, при которой жилье предоставлялось бы военнослужащему в собственность по достижении определенной выслуги лет (например, 10 лет), и он имел возможность уверенно смотреть в будущее, выплачивая кредит до полного погашения его стоимости.

Взамен бесплатного проезда Федеральным законом от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ введено понятие проезда на безвозмездной основе.

Безвозмездность предполагает, что в случаях, оговоренных в законе, когда речь идет о безвозмездности проезда военнослужащих и членов их семей, возмещение транспортным организациям будет, но не за счет военнослужащих, а за счет федерального бюджета. Военнослужащие имеют право на проезд на безвозмездной основе:

железнодорожным, воздушным, водным и автомобильным (за исключением такси) транспортом в служебные командировки, в связи с переводом на новое место военной службы, к местам использования основного (каникулярного) отпуска (один раз в год), дополнительных отпусков, на лечение и обратно, на избранное место жительства при увольнении с военной службы;

на грузовых машинах и в пассажирских автобусах воинской части, выделяемых для обеспечения организованной перевозки военнослужащих к месту военной службы и обратно, т.е. проезд на всех видах общественного транспорта городского, пригородного и местного сообщения с 1 января 2005 г. платный.

Правила проезда военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, отправки им почтовых отправлений и посылок:

пересылка простых писем военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, а также простых писем, адресованных им, осуществляются в маркированных почтовых конвертах, приобретаемых за счет средств, предусмотренных на эти цели федеральным органам исполнительной власти, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба. Пересылка посылок с личной одеждой военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, досылка и возвращение посылок, адресованных им, осуществляются за счет средств, предусмотренных на эти цели федеральным органам исполнительной власти, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба (п. 8 ст. 20 Федерального закона «О статусе военнослужащих»);

обеспечение военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, денежными средствами для проезда на всех видах общественного транспорта городского, пригородного и местного сообщения (за исключением такси) в связи с переводом натуральных льгот в денежную форму осуществляется в размерах и порядке, определяемых Правительством Российской Федерации (п. 10ст. 20 Федерального закона «О статусе военнослужащих»).

Неотъемлемым общим служебным правом военнослужащих является право на хранение, ношение, применение и использование оружия, закрепленное частью 4 статьи 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих». Наделение военнослужащих таким правом вытекает из их особых задач по вооруженной защите своего Отечества, конституционного строя и гражданского населения. При этом законодательно четко определены случаи применения оружия.

Пограничники при выполнении обязанностей по охране и защите Государственной границы России, обеспечении собственной безопасности имеют право применять специальные средства, физическую силу и служебных собак. Перечень таких средств, и порядок их использования определен постановлением Правительства Российской Федерации «Об утверждении перечня специальных средств, состоящих на вооружении органов Федеральной пограничной службы Российской Федерации, и Правил применения специальных средств при защите государственной границы Российской Федерации в пределах приграничной территории и обеспечении собственной безопасности системы Федеральной пограничной службы Российской Федерации».

Рассматривая должностные военно-служебные права военнослужащих, следует уяснить, что они возникают и прекращаются в момент вступления и ухода с определенной должности военнослужащего. Именно должность определяет объем этих прав.

Специальные служебные права военнослужащих возникают у них в связи с исполнением специальных обязанностей, они обуславливаются характером выполняемых особых задач. Эти права и обязанности четко регламентированы.

Ст. 20 Федерального закона от 6 марта 2006г. № 35-ФЗ «О противодействии терроризму» (с изменениями от 27 июля 2006 г.) См.: Федеральный закон от 6 марта 2006г. № 35-ФЗ «О противодействии терроризму» относит к категории лиц, участвующих в борьбе с терроризмом и подлежащих правовой и социальной защите военнослужащих, сотрудников и специалистов федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих борьбу с терроризмом.

В соответствии с указанным Федеральным законом пресечение террористического акта осуществляется силами и средствами органов федеральной службы безопасности, а также создаваемой группировки сил и средств.

Социальная защита лиц, участвующих в борьбе с терроризмом, осуществляется с учетом правового статуса таких лиц, устанавливаемого федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Однако сохраняется правовая неопределенность в порядке выплаты единовременных пособий военнослужащим, пострадавшим при осуществлении мероприятий по борьбе с терроризмом. А это существенная проблема См.: Ковалев А.М., Корякин В.М. Правовые основы социальной защиты участников боевых действий и лиц, участвующих в борьбе с терроризмом. - М. - 2004; Корякин В.М. Комментарий к главе V Федерального закона «О борьбе с терроризмом» от 25 июля 1998 г. - № 130-ФЗ // Военно-правовое обозрение. - 2001. - № 4; Он же. Правовое обеспечение военно-социальной политики Российской Федерации: Дисс. ... докт. юрид. наук. - М. - 2005. - С. 149.. До сих пор не выработан финансовый механизм производства указанных единовременных выплат; во-вторых, остается не проясненным в нормативном порядке вопрос о том, производятся ли указанные выплаты в дополнение к страховым выплатам по обязательному государственному страхованию военнослужащих, или же эти выплаты производятся по выбору пострадавших лиц.

Кроме того, на наш взгляд, Федеральный закон «О противодействии терроризму» содержит слишком много ссылок на подзаконные акты (пять). Чтобы данный законодательный акт в полной мере обеспечивал социальную и правовую защиту военнослужащих, участвующих в осуществлении мероприятий по борьбе с терроризмом, на наш взгляд, Правительству Российской Федерации следует принять следующие равные по статусу нормативные правовые акты:

1) о порядке социальной защиты лиц, участвующих в борьбе с терроризмом (п. 2 ст. 20);

2) о порядке возмещения вреда, причиненного жизни, здоровью и имуществу военнослужащих, участвующих в борьбе с терроризмом (п. 1 ст. 21);

3) о порядке возмещении стоимости утраченного или поврежденного имущества военнослужащих, участвующих в борьбе с терроризмом (п. 5 ст. 21);

4) о порядке установления периодов непосредственного участия военнослужащих в контртеррористических операциях, засчитываемых в выслугу лет на пенсию на льготных условиях (п. 2 ст. 23);

5) об установлении военнослужащим, участвующим в борьбе с терроризмом, окладов по воинским должностям с учетом повышения, а также дополнительных гарантий и компенсаций (п. 3 ст. 23).

Наличие указанных ссылок на нормативные правовые акты более низкого уровня значительно снижает законодательный потенциал Федерального закона «О противодействии терроризму», делает его зависимым от актов более низкого уровня и, в конечном счете, существенно снижает эффективность правового регулирования в рассматриваемой сфере общественных отношений См.: Корякин В.М. Правовая и социальная защита военнослужащих, участвующих в борьбе с терроризмом: новый закон принят, противоречия остались // Право в Вооруженных Силах, - № 5, - май 2006 г.. Исключение можно сделать для регулирования вопросов, содержащих секретные данные.

Таким образом, военнослужащие наделяются военно-служебными правами по различным основаниям, но основной отличительной чертой данных прав является то, что многие закрепляются и регламентируются подзаконными нормативными актами. Такой порядок закрепления зачастую связан с секретностью этих сведений.

Наше исследование будет неполным, если мы не затронем тему ограничений прав и свобод человека и гражданина. В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В п. 2 ст. 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих» указано, что военнослужащие обладают правами и свободами человека и гражданина с некоторыми ограничениями, установленными данным Федеральным законом, федеральными конституционными законами и федеральными законами.

П. 7 ст.10 Федерального закона “О статусе военнослужащих” установлены правоограничения (запреты), обусловленные особенностями военной службы как федеральной государственной службы особого вида. Указанные запреты соответствуют основным ограничениям, установленным для государственных служащих Федеральным законом “Об основах государственной службы Российской Федерации”. Их назначение:

обеспечить эффективную служебную деятельность военнослужащих;

установить препятствия возможному злоупотреблению военнослужащих;

создать условия для независимости служебной деятельности от какого-либо влияния, не связанного со службой.

Вопросы правоограничений государственных служащих довольно подробно освещены в литературе такими учеными как, Д.Н.Бахрах, А.Ф.Ноздрачев, Ю.Н.Старилов и др.

Д.Н.Бахрах называет запреты общеслужебными ограничениями и относит их к обязанностям, запрещающим совершать определенную деятельность, т.е. осуществляемым путем бездействия См.: Бахрах Д.Н. Административное право. -- М., 1996. -- С.127..

А.Ф.Ноздрачев отмечает, что запреты носят абсолютный характер и они не связаны непосредственно с исполнением государственным служащим официальных обязанностей. В то же время если запреты нарушаются в процессе служебной деятельности, то это обстоятельство отягчает ответственность государственного служащего См.: Комментарий к Федеральному закону “Об основах государственной службы Российской Федерации, Отв. ред. Л.А.Окуньков. -- М, 1998. -- С.71..

Ю.Н.Старилов, например, ограничение государственных служащих в политических правах и свободах относит к принципам государственной службы: принцип внепартийности, или политического нейтралитета См.: Старилов Ю.Н. Государственная служба в Российской Федерации: Теоретико-правовое исследование. - Воронеж: Издательство Воронежского университета, 1996. -- С.166..

Таким образом, права и обязанности, которыми военнослужащие обладают в силу исполнения ими обязанностей военной службы, возникают у военнослужащих с поступлением на военную службу. Различают общие, должностные и специальные права.

Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Назначение запретов, содержащихся в Федеральном законе «О статусе военнослужащих» состоит в: обеспечении эффективной служебной деятельности военнослужащих; установлении препятствия возможному злоупотреблению; создании условий для независимости служебной деятельности от какого-либо влияния, не связанного со службой.

§2.2 Обязанности и ответственность военнослужащих пограничных органов

Особенность правового положения военнослужащих определяется особой структурой обязанностей. Обязанности военнослужащих, помимо общегражданской части, имеют военно-служебную часть.

Конституцией Российской Федерации обязанностей предусмотрено немного: обязанность родителей воспитывать и заботиться о детях, одновременно являющаяся правом (ч.2 ст. 38), обязанность заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ч. 3 ст. 44), платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57), обязанность сохранять природу и окружающую среду (ст. 58), обязанность защищать Отечество (ст. 59).

Конечно, это не значит, что других обязанностей у граждан России не существует. То, что данные обязанности закреплены в Конституции Российской Федерации, указывает на их особую важность с точки зрения законодателя, что касается остальных обязанностей, то они содержатся в иных нормативных правовых актах. Ст. 15 Конституции Российской Федерации предусматривается наиболее важная обязанность граждан России - это соблюдение Конституции и законов России. Не случайно данная норма расположена не во второй главе Конституции Российской Федерации, а в первой, закрепляющей основы конституционного строя Российской Федерации.

Частью 4 статьи 43 Конституции Российской Федерации закрепляется право-обязанность граждан на получение образования. Эта обязанность уже была рассмотрена нами в контексте права на образование. Общий смысл ее сводится к напоминанию родителям об их обязанности обеспечить получение образования их детьми.

«Каждый обязан заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры», - гласит часть 3 статьи 44 Конституции Российской Федерации. Эта обязанность развивается и конкретизируется Федеральным законом «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»См.: Федеральный закон от 25 июня 2002 года № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 26. - Ст. 2519; 2003. - № 9. - Ст. 805..

Действующая Конституция Российской Федерации закрепила важнейшее, исходное для всего текущего законодательства положение о том, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации (ч. 1 ст. 59). Указанная норма определяет юридическую обязанность всех граждан Российской Федерации принимать участие в защите Отечества. Формы реализации этой конституционной обязанности разнообразны и зависят от многих факторов (пол, возраст, способности, образование и т.д.). Данная конституционная обязанность граждан переходит в общую военно-служебную обязанность военнослужащих. Причем следует иметь в виду, что такая обязанность распространяется на граждан, если воинские формирования, в которых они проходят службу, находятся на территории России, и не участвуют в миротворческой деятельности, что следует из статьи 8 Федерального закона «О порядке предоставления Российской Федерацией военного и гражданского персонала для участия в деятельности по поддержанию или восстановлению международного мира и безопасности» См.: Федеральный закон от 23 июня 1995 года № 93-ФЗ «О порядке предоставления Российской Федерацией военного и гражданского персонала для участия в деятельности по поддержанию или восстановлению международного мира и безопасности» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1995. - № 26. - Ст. 2401..

Обязанность граждан защищать Отечество, с одной стороны, включает юридическую обязанность российских граждан нести военную службу по призыву, а с другой - подразумевает общие обязанности всех военнослужащих независимо от воинского звания, занимаемой должности и принадлежности к тому или иному министерству или ведомству, где предусмотрена военная служба.

Общие военно-служебные обязанности военнослужащих устанавливаются статьей 26 Федерального закона «О статусе военнослужащих», пунктами 13-20 первой главы Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 14 декабря 1993 года № 2140, Военной присягой и Дисциплинарным уставом Вооруженных сил Российской Федерации, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 14 декабря 1993 года № 2140. Данными нормами устанавливаются следующие общие военно-служебные обязанности военнослужащих: быть верными Военной присяге, беззаветно служить народу Российской Федерации, мужественно и умело защищать Российскую Федерацию; строго соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы Российской Федерации, требования общевоинских уставов, беспрекословно выполнять приказы командиров; дорожить воинской честью, боевой славой и войсковым товариществом; совершенствовать воинское мастерство, содержать в постоянной готовности к применению вооружение и военную технику, беречь военное имущество; быть дисциплинированными, бдительными, хранить государственную и военную тайну; соблюдать общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации.

Исполнение этих обязанностей возлагается на военнослужащего только после приведения его к Военной присяге. Текст и порядок приведения к Военной присяге определены статьями 40 и 41 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», а также общевоинскими уставами Вооруженных Сил Российской Федерации

Н.В. Артамонов считал, что основным критерием, по которому следует дифференцировать должностные обязанности, является должность, на которую назначается военнослужащий в соответствии с организационно-штатной расстановкой в структуре воинской части (корабля), учреждения, заведения, органа. Определяемые по должности обязанности именуются должностными обязанностями. Они в равной мере возлагаются на всех военнослужащих, состоящих в данной должности, например: стрелка, командира отделения, заместителя командира взвода, старшины роты, командира взвода, заместителя командира роты, командира роты, начальника пограничной заставы, начальника радиолокационной станции и др. Перечень обязанностей по типовым и им равным должностям определяется в общевоинских уставах, и, прежде всего в Уставе внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации (далее - УВС ВС РФ).

По мнению А.С. Ямщикова См.: Ямщиков А.С. Указ соч., - С. 58. должностные обязанности военнослужащих и порядок их исполнения определяются, прежде всего, федеральными законами и только затем иными нормативными актами Российской Федерации и общевоинскими уставами в соответствии с пп. 1-2 ст. 27 Федерального закона «О статусе военнослужащих».

Считаем, что важным элементом является требование соответствия номенклатуре должностей возлагаемых на военнослужащих полномочий. Например, должностные обязанности военнослужащего и порядок их исполнения могут быть определены федеральным законом, иным нормативным правовым актом при условии назначения на должности руководящего состава видов федеральной государственной службы, в которых законодательством Российской Федерации предусмотрена военная служба.

Должностные обязанности военнослужащих определяются пунктами 1-2 статьи 27 Федерального закона «О статусе военнослужащих». Пункт 1 устанавливает, что должностные обязанности военнослужащих и порядок их исполнения определяются федеральными законами, иными нормативными актами Российской Федерации и общевоинскими уставами. Так же, как и права, объем таких обязанностей определяется конкретной должностью, занимаемой военнослужащим.

Важным составляющим элементом, входящим в структуру специального правового статуса военнослужащего, являются специальные обязанности военнослужащих. Сущностью специальных обязанностей является то, что они производны от общих обязанностей военнослужащего, под которыми имеются в виду обусловленные Конституцией Российской Федерации, установленные федеральными законами, иными нормативными правовыми актами и санкционируемые государством обязательные и необходимые действия для качественного исполнения функций военной службы, предусмотренных действующим законодательством и ведомственными правовыми актами в целях выполнения различных видов служебно-боевых задач (ст.ст. 26, 27 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ).

Специальным служебным обязанностям военнослужащих посвящена часть 3 статьи 27 Федерального закона «О статусе военнослужащих». Данная статья гласит: «Военнослужащие, находящиеся на боевом дежурстве, в суточном и гарнизонном нарядах, привлеченные для ликвидации последствий стихийных бедствий, а также при других чрезвычайных обстоятельствах исполняют специальные обязанности. Специальные обязанности и порядок их исполнения устанавливаются федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и общевоинскими уставами».

Для исполнения специальных обязанностей военнослужащие могут наделяться дополнительными правами, которые определяются федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и общевоинскими уставами». Наложение таких обязанностей, как правило, несет кратковременный характер, например, на время несения службы в качестве часового либо на время назначения в пограничный наряд по охране и защите Государственной границы.

Специальные служебные обязанности неразрывно связаны со специальными служебными правами. Такая связь порождается особым порядком исполнения обязанностей, необходимостью пользования такими правами в определенных случаях (например, при внезапном нападении на часового, правом применения оружия без предупреждения).

Неотъемлемой частью правового статуса личности является юридическая ответственность. Юридическая ответственность - это единый по содержанию и форме институт права, который реализуется в двух аспектах: позитивном и негативном.

Негативная ответственность восстанавливает нарушенные правоотношения с помощью санкций, а позитивная стимулирует работника на добросовестное отношение к своим обязанностям, к порученному делу. Военнослужащий, принимая Воинскую Присягу, возлагает на себя ответственность за будущее, надлежащее выполнение своего служебного долга, служебных полномочий, определенных для занимаемой им должности.

К негативным формам ответственности можно привлечь лишь то должностное лицо, в обязанности которого вменено исполнение соответствующего правового предписания. Негативная ответственность военнослужащих пограничных органов, как и ответственность военнослужащих иных федеральных органов исполнительной власти, классифицируется на уголовную, административную, гражданско-правовую, дисциплинарную и материальную ответственность. (См. Приложение 1)

Уголовная, административная и гражданско-правовая ответственности, за небольшими исключениями, применяются, как и ко всем гражданам Российской Федерации. Особым образом реализуется дисциплинарная и материальная ответственности.

К дисциплинарной ответственности военнослужащие привлекаются в соответствии и в порядке, предусмотренном Дисциплинарным Уставом Вооруженных Сил. В основе дисциплинарной ответственности военнослужащих лежит обязанность соблюдения ими воинской дисциплины. Воинская дисциплина - есть четкое и строгое соблюдение всеми военнослужащими порядка и правил, установленных законами, воинскими уставами и приказами командиров (начальников) См.: Ст. 1 гл. 1 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации. Утв. Указом Президента Российской Федерации № 2140 от 14 дек. 1993.. Содержание данного понятия составляет строгое соблюдение правовых норм и конкретных распоряжений.

К военнослужащим может быть применена дисциплинарная ответственность за дисциплинарный проступок, то есть за противоправное, виновное действие (бездействие), выражающееся в нарушении воинской дисциплины, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации не влечет за собой уголовной или административной ответственностиСм.: ст. 28 (2) Федерального закона от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (Собрание законодательства Российской Федерации, - 1998, - № 22,- ст. 2331; - 2000,- № 1, ст. 12;- 2001, - № 31, - ст. 3173; - 2002, - № 1, - ст. 2; - № 19, - ст. 1794; - № 26, - ст. 2521; № 48, - ст. 4740; - 2003, - № 46, - ст. 4437; - 2004, № 18, - ст. 1687; - № 35, - ст. 3607; 2006, - № 1, - ст. 1; - № 6, - ст. 637; - № 19, - ст. 2062; - № 29, - ст. 3122; - № 31, - ст. 3452; - № 43, ст. 4415; Российская газета - 2008 г - 12 декабря)..

Военнослужащий привлекается к дисциплинарной ответственности только за тот дисциплинарный проступок, в отношении которого установлена его вина.

Виновным в совершении дисциплинарного проступка признается военнослужащий, совершивший противоправное действие (бездействие) умышленно или по неосторожности.

Дисциплинарный проступок признается совершенным умышленно, если военнослужащий осознавал противоправный характер своего действия (бездействия), предвидел возможность или неизбежность наступления вредных последствий и желал наступления этих последствий либо не желал наступления вредных последствий, но сознательно допускал эти последствия либо относился к ним безразлично.

Дисциплинарный проступок признается совершенным по неосторожности, если военнослужащий предвидел возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных на то оснований самонадеянно рассчитывал на предотвращение этих последствий либо не предвидел возможности наступления вредных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия.

Вина военнослужащего при привлечении его к дисциплинарной ответственности должна быть доказана в порядке, установленном законодательством, и установлена решением командира или вступившим в законную силу постановлением судьи военного суда.

Военнослужащий, привлекаемый к дисциплинарной ответственности, не обязан доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности военнослужащего, привлекаемого к дисциплинарной ответственности, толкуются в его пользу.

Военнослужащий не может быть привлечен к дисциплинарной ответственности по истечении одного года со дня совершения дисциплинарного проступка, в том числе в случае отказа в возбуждении в отношении военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, уголовного дела или прекращения в отношении его уголовного дела, но при наличии в его действии (бездействии) признаков дисциплинарного проступка.

Привлечение военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к дисциплинарной ответственности не освобождает его от исполнения обязанности, за неисполнение которой дисциплинарное взыскание было назначено, а также от обязанности возместить вред, причиненный в результате совершения противоправного действия (бездействия).

При привлечении военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, к дисциплинарной ответственности не допускаются унижение его личного достоинства, причинение ему физических страданий и проявление по отношению к нему грубости.

Не является дисциплинарным проступком действие (бездействие), совершенное:

во исполнение обязательного для военнослужащего приказа или распоряжения командира;

в состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности и прав обороняющегося или другого лица, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны. Не являются превышением пределов необходимой обороны: причинение вреда посягающему лицу, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия; защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, если при этом не было допущено умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства; действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения;

при задержании лица, совершившего преступление, для доставления органам власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер. Превышением мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, признается их явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом преступления и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред;

в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, либо другого лица, охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышения пределов крайней необходимости. Превышением пределов крайней необходимости признается причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда указанным интересам был причинен вред, равный или более значительный, чем предотвращенный;

при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели. Риск признается обоснованным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, допустивший риск, предпринял достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым законом интересам. Риск не признается обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия;

в результате физического принуждения, если вследствие такого принуждения военнослужащий или гражданин, призванный на военные сборы, не мог руководить своими действиями (бездействием).

Не допускается привлечение военнослужащего или к дисциплинарной ответственности:

в случае отсутствия события дисциплинарного проступка;

если его действие (бездействие) не является противоправным или виновным или совершено вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики;

повторно за один и тот же дисциплинарный проступок;

по истечении срока давности привлечения к дисциплинарной ответственности, установленного пунктом 8 статьи 282 Федерального закона «О статусе военнослужащих»;

в случае отмены или признания утратившим силу федерального закона либо его положения, предусматривающего дисциплинарную ответственность за совершенное противоправное действие (бездействие), либо положения федерального закона или иного нормативного правового акта Российской Федерации, которое военнослужащим было нарушено;

в случае исключения его из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы.

Вместе с тем, наложение на военнослужащего дисциплинарного взыскания не освобождает его от уголовной и административной ответственности.

Наложение дисциплинарного взыскания на военнослужащего, совершившего проступок, производится, как правило, через сутки, но не позднее 10 суток с того дня, когда командиру стало известно о совершенном проступке.

Взыскания на военнослужащих рядового и младшего командного состава могут налагаться в соответствии с Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил Российской Федерации.

При наложении дисциплинарного взыскания командир не должен унижать личное достоинство подчиненного. При этом военнослужащему предоставлено право обжалования наложения таких взысканий, как в административном, так и в судебном порядке. Закон строго запрещает наложение дисциплинарных взысканий на военнослужащих, исполняющих специальные служебные обязанности, а также коллективных дисциплинарных взысканий. Помимо этого запрещено наложение нескольких взысканий за один и тот же дисциплинарный проступок.

Особенности несения военнослужащими административной ответственности заключаются в том, что к ним не могут быть применены административные наказания в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, - административного штрафа. В остальном, согласно ст. 2.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях См.: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года № 195-ФЗ// Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 1 (Часть I) - Ст.1., военнослужащие несут ответственность на общих основаниях.

Для военнослужащих предусмотрен и такой вид ответственности, как материальная. Материальная ответственность - это ответственность военнослужащих и граждан, призванных на военные сборы, за ущерб, причиненный ими при исполнении обязанностей военной службы имуществу, находящемуся в федеральной собственности и закрепленному за воинскими частями, а также порядок возмещения причиненного ущерба. Данный вид ответственности регулируется Федеральным законом «О материальной ответственности военнослужащих» См.: Федеральный закон от 12 июля 1999 года № 161-ФЗ «О материальной ответственности военнослужащих» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1999. - № 29. - Ст. 3682., и предполагает особый порядок ее наложения. Материальная ответственность может быть применена к военнослужащему лишь прямым начальником при одновременном наличии: реального ущерба, противоправности его поведения, причинной связи между деянием и ущербом, вины в причинении ущерба.

Не допускается привлечение военнослужащих к материальной ответственности за ущерб, причиненный вследствие исполнения приказа командира, а также в результате правомерных действий, оправданного служебного риска, действия непреодолимой силы.