Правовое регулирование ценных бумаг, как объекта гражданских прав

Аваль - вексельная порука, суть которой состоит в том, что какая-то особа берет на себя ответственность за уплату по векселю одного или нескольких ответственных по векселю лиц. Аваль не может быть дан за особу, не ответственную по векселю (к примеру, трассат, не акцептовавший вексель). Аваль производится на лицевой стороне векселя либо же на добавочном листе к векселю и как правило выражается словами «Авалированный» или иными равнозначными словами. Особа, выдающая аваль, называется авалистом. Авалист имеет право ограничить поруку только частью суммы или обусловленным сроком.

Следовательно, вексель - ценная бумага, заверяющая ничем не определенное обязательство векселедателя (простой вексель) либо же прочего указанного в векселе лица (переводной вексель) выплатить векселедержателю по наступлении предусмотренного срока определенную сумму.

Как всякая ценная бумага, вексель заверяет имущественное право, которое может осуществляться только лишь при предъявлении оригинала этого документа.

Чек является документом, подтверждающим со следованием определенной формы и непременных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых вероятны только при его предъявлении (ст. 146 ГК).

В соответствии с ГК РФ чеком является ценная бумага, которая содержит ничем не определенная установка чекодателя банку совершить оплату указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ). Отличительной чертой отношений по расчетам чеками является их особый субъектный состав. Основными участниками таких отношений выступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик. Чекодатель - лицо, выписавшее чек, чекодержатель - обладатель выписанного чека, плательщик - банк, производящий оплату по предъявленному чеку. В отношениях по расчетам чеками могут также участвовать индоссант - чекодержатель, дающий чек второму лицу посредством передаточной надписи (индоссамента) и авалист - особа, давшая поручительство за оплату чека, оформляемое гарантийной надписью на нем (аваль). Плательщиком по чеку указывается только банк, где чекодатель держит средства, которыми он вправе командовать путем выставления чеков. Гражданский кодекс дает способность быть плательщиком по чеку только лишь банки, а также кредитные организации, обладающие лицензией на занятие банковской деятельностью. Отзыв чека до истечения срока его предъявления невозможно (п. 2 ст. 877 ГК). Выдача чека не погашает денежного обязательства, для исполнения которого он был выдан. Чек подлежит оплате плательщиком при предъявлении его в срок, определенный законом. В условиях отсутствия закона о чеках работает положение о чеках.

Для чека как для любой ценной бумаги, принципиальное роль играют следование его формы и верность заполнения всех нужных реквизитов. Требования к форме чека и порядку его заполнения обусловливаются законом и определенными в соответствии с ним банковскими правилами (ст. 878 ГК).

Передача прав по чеку происходит в общем порядке, предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи иной особе прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, хватить вручения ценной бумаги данной особе. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге надписи индоссамента (ст. 146 ГК). Наряду с этим, кодексом предусмотрены отдельные особенности передачи прав по чеку. Например, именной чек не может быть дан второму лицу. В переводном чеке индоссамент на плательщика обладает силой расписки за получение оплаты (ст. 880 ГК).

Ключевые различия векселя от чека состоят в том, что чек оплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чек постоянно выписывается на банк, в котором чекодатель держит счёт.

Система оформления чека, применения его в безналичных расчетах, а также ответственность особ, участвующих в расчетах урегулированы нормами гражданского кодекса РФ.

Коносаментом является товарораспорядительная ценная бумага, удостоверяющая право ее обладателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и примет груз после конца перевозки.

Формы коносамента:

- На предъявителя, т. е. Предъявитель коносамента является обладателем груза;

- Именной, т. е. Хозяином груза является особа, поименованная в коносаменте, именной коносамент не подлежит передаче прочему лицу;

- Ордерный, т. е. Передача индоссамента от одной особы к другой происходит с помощью передаточной надписи на нем - индоссамента; это наиболее известная форма коносамента.

К коносаменту непременно прилагается страховой полис на груз. Коносамент сопровождается всевозможными добавочными документами, нужными для транспортирования груза, его хранения и сохранности, для оформления таможенных операций и т.п. Коносамент является документом, в котором любые модификации не возможны.

Основные реквизиты коносамента:

- Название судна;

- Название фирмы - перевозчика;

- Место получения груза;

- Наименование отправителя груза;

- Наименования адресата груза;

- Наименование груза и его основные характеристики;

- Время и место выдачи коносамента;

- Подпись капитана судна.

Следовательно, согласно ст. 143 ГК РФ используемый в международной торговле коносамент является разновидностью ценных бумаг. По своей форме и содержанию коносамент обязан соответствовать запросам публичной достоверности.

Депозитный (сберегательный) сертификат - ценная бумага, указывающая сумму инвестиции, внесенной в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении определенного срока суммы вклада и определенных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в каждом филиале этого банка. Для юридических лиц оформляется депозитный сертификат, физическим лицам выдаются сберегательные сертификаты. Обладателями сертификата являются юридические лица, зарегистрированные на территории РФ или другой страны, использующей рубль как официальную денежную единицу. Оформление сберегательного или депозитного сертификата является должной формой заключения договора банковского вклада. Поэтому специфика сертификата как ценной бумаги состоит в том, что он может быть выпущен только лишь в документарной форме, при этом сертификат может быть именным или на предъявителя. Бланк сертификата обязан заключать следующие неизбежные реквизиты:

- Наименование «депозитный» или «сберегательный сертификат»;

- Указание причины выдачи сертификата (внесение депозита или сберегательного вклада);

- Дата внесения депозита или сберегательного вклада;

- Величина депозита или сберегательного вклада, оформленного сертификатом (прописью и цифрами);

- Безусловное обязательство банка возвратить сумму внесенную в депозит или на вклад;

- Дата востребования бенефициаром (вкладчиком) суммы по сертификату;

- Ставка процента за пользование вкладом или депозитом;

- Сумма причитающихся процентов;

- Название и адрес банка - эмитента и для именного сертификата - бенефициара (вкладчика).

Подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание таких обязательств, скрепленные печатью банка.

Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из непременных реквизитов делает этот сертификат недействительным. Бланк сертификата обязан заключать все условия выпуска, оплаты, и обращения сертификата. Для того чтобы выпустить депозитные или сберегательные сертификаты, банк обязан одобрить условия их выпуска и обращения. На сегодняшний день имеются определенные ограничения по субъектному составу коммерческих банков, имеющих право выпускать сберегательные сертификаты. С марта 1996 года обрел законность новый тип ценных бумаг, связанный с хранением вещей. По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязан за вознаграждение сберегать товары, врученные ему товаровладельцем, и вернуть эти товары в сохранности. Складом в свидетельство принятия товара на сохранение выдаются складские свидетельства двух типов: двойное складское свидетельство, простое складское свидетельство и квитанцию.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), отделенные одно от другого. Товар, взятый на сохранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его сохранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства. Простое складское свидетельство выдается на предъявителя. Двойное складское свидетельство - именная бумага, в которой вместе с реквизитами обязаны быть указаны наименование юридического лица, либо имя гражданина, от которого взят товар на сохранение, а также место пребывания товаровладельца. Складское и залоговое свидетельства (варрант), приходясь товарораспорядительными документами, передаются совместно или отдельно по передаточным надписям (в порядке индоссамента). Он применяется при залоге и продаже товара. При этом варрант дается кредитору по индоссаменту. Кредитор может осуществлять дальнейшую передачу, в частности, держателю складского свидетельства при погашении им ссуды. При переходе варранта из рук в руки, товар может неоднократно менять своего собственника, оставаясь на одном и том же месте, т. е.

На складе хозяйствующего субъекта, от которого принят денежный варрант. Для получения товара со склада нужно предъявить указанные выше обе части варранта.

Основные положения о закладной, которой могут быть удостоверены права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке закреплены в главе III федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-фз «об ипотеке (залоге недвижимости)».

Закладная является именной ценной бумагой, которая удостоверяет следующие права ее законного обладателя:

- Право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления прочих доказательств наличия данного обязательства;

- Право залога на собственность, обремененное ипотекой.

Согласно федеральному закону «об ипотеке (залоге недвижимости)» закладная составляется, выдается и обращается в конфигурации письменного документа. Права на закладную не могут быть удостоверены ее сертификатом.

Обязанными по закладной особами являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель.

Закладная оформляется залогодателем, а если он приходится третьим лицом, то также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству.

Закладная выдается первому залогодержателю организацией, осуществляющей государственную регистрацию ипотеки, следом за государственной регистрацией ипотеки.

При реализации своих прав, которые предусмотрены федеральным законом или договором, обладатель закладной должен предъявлять закладную тому обязанному лицу (должнику или залогодателю), в отношении которого реализовывается соответственное право, по его запросу, если только при залоге закладной она не подана в депозит нотариуса или не заложена с передачей ее залогодержателю закладной.

Залогодержатель по осуществлении обеспеченного ипотекой обязательства должен передать закладную залогодателю, а в случаях, когда обязательство реализовывается по частям, - удостоверить его частичную реализацию методом, достаточным для залогодателя и явным для вероятных последующих обладателей закладной, в том числе приложением соответствующих финансовых документов или совершением на закладной записи о частичной реализации обязательства.

В настоящий момент действует федеральный закон № 152 ФЗ от 11 ноября 2003 г. «об ипотечных эмиссионных ценных бумагах». Целью закона является основание в Российской Федерации обстоятельств, содействующих развитию ипотечного жилищного кредитования путем притягивания в эту сферу средств частных и институциональных инвесторов. Закон определяет разновидности ипотечных ценных бумаг и заверяемые ими права, запросы к их форме, процедуру и порядок их эмиссии, специфики обращения, а также своеобразный метод их обеспечения - обеспечение покрытием ипотечных ценных бумаг (ипотечным покрытием). В состав первостепенного покрытия ипотечных ценных бумаг включаются: денежные запросы по обязательствам из договоров займа, кредитных договоров, обеспеченные ипотекой жилой недвижимости, а также закладные.

2.3 Документарные и бездокументарные ценные бумаги

Утверждение в ст. 142 ГК РФ понятия ценной бумаги как строго формального документа, заверяющего имущественные права, исполнение или передача которых допустимы только при предъявлении этого документа, не положило конец бесчисленным спорам, но и возбудило новые, еще более пылкие полемики о сути ценных бумаг. До сих пор нет целостности взглядов как при определении их особенностей, так и при постижении юридической природы, что определено самой, совсем не совершенной формулировкой понятия, заключающегося в ГК РФ, и несогласованным, а порой и двойственным регулированием данного вопроса в прочих нормативных актах.

В наше время сформировались две ключевые концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, опираясь, в основном, на действующий гражданский кодекс, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, В.А. Белов заявляет, что "под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений стоит понимать только документы, но не вложенные в них субъективные гражданские права". Схожего мнения придерживается Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, приходясь документами, относятся к движимости. Е.А. Крашенинников тоже признает лишь документарные ценные бумаги, основываясь, большей частью, на исследованиях германских цивилистов XIX века.

Сторонниками второй - бездокументарной концепции ценных бумаг - указано, что "понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РФ, основывается на традиционном понятии ценной бумаги, сформулированном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно совсем не учитывает требования нынешнего времени". Ценная бумага определяется ими как:

а) бесплотная вещь, лишенная вещественного субстрата и являющая собой обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права;

б) ценные бумаги понимаются как совокупность имущественных прав.

В последней юридической литературе высказывается суждение о том, что развить в наше время целостное понимание ценной бумаги не приходится возможным. Поэтому предлагается определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, понимаемого как совершенная оболочка для заключенных в ней прав.

Так, отдельные документы являются только лишь средством доказывания права в судебном порядке. Временами закон назначает документ и право в такое соотношение, при котором наличие документа надобно не только для доказательства, но и для появления права. Наконец, документ может иметь значимость при исполнении выраженного в нем права, и этот конечный - презентационный тип документов - и является ценной бумагой. Понятие документа многократно описывалось в юридической литературе.

Законное определение документа содержится в федеральном законе от 29 декабря 1994 г. N 77-фз "об обязательном экземпляре документов". Согласно ст. 1 указанного закона "документ - это вещественный носитель с зарегистрированной на нем информацией в виде текста, изображения, звукозаписи (фонограммы) или их комбинации, предназначенный для передачи в пространстве и времени, в целях общественного употребления и хранения".

В то время когда возникли ценные бумаги, информационная запись о правах, зафиксированных в них, могла быть произведена только лишь на бумаге, но в наше время информация может храниться не только на бумажном носителе. Не даром энциклопедический словарь считает документ материальным носителем записи (бумага, кино- и фотопленка, магнитная лента, перфокарта с зафиксированной на ней информацией), нужной для ее передачи во времени и пространстве. Как правильно отмечает С.Е. Долгаев, "закон же не определяет ценную бумагу как "бумагу". Следовательно, нет причин ограничивать понятие документа информационной записью лишь на бумаге.

При документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и заключение об их выпуске приходятся документами, заверяющими права, зафиксированные ценной бумагой. Зарождается вопрос, что же являет собой данный сертификат и какова его юридическая природа? В юридической литературе выложены всевозможные мнения. Так, А. Бариновсчитает, что сертификат эмиссионных ценных бумаг является той самой ценной бумагой, "права на которую" он удостоверяет, поэтому следует убрать из закона понятие сертификата как явно излишнее. Другие авторы не столь радикальны, так, Л.Р. Юлдашбаева приходит к выводу, что сертификат не является ценной бумагой, поскольку согласно ст. 2 ФЗ "о рынке ценных бумаг" под сертификатом эмиссионных ценных бумаг понимается документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг, в то время как в соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий определенные имущественные права. Не признает сертификаты ценными бумагами и о. А. Трусова. Мы также придерживаемся мнения, что сертификаты эмиссионных ценных бумаг не являются ценными бумагами. В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это сам документ, удостоверяющий имущественные права. Сертификат документарных эмиссионных ценных бумаг удостоверяет не только закрепленные ими права, но и право владельца на определенное количество ценных бумаг, указанное в сертификате. Один сертификат может удостоверять право на одну, несколько или все эмиссионные ценные бумаги (глобальный сертификат). Но в определении ценной бумаги указано, что любая эмиссионная ценная бумага внутри одного выпуска должна удостоверять один и тот же объем прав, а поскольку сертификат может удостоверять права на различное количество ценных бумаг и предоставлять разный объем прав, то следует однозначный вывод, что эмиссионная ценная бумага и сертификат ценных бумаг - это разные понятия. Сертификат нельзя отождествлять с ценной бумагой, которая удостоверяет сами имущественные и личные неимущественные права, а не права на другие ценные бумаги. Он замещает собой ценную бумагу и появление этого способа замещения вполне закономерно, поскольку эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуальными признаками в пределах одного выпуска, а представляют собой определенное количество однородных ценных бумаг, удостоверяющих одинаковый объем прав, поэтому права на такие бумаги и могут быть удостоверены сертификатами. Применение сертификатов отвечает потребностям гражданского оборота, позволяет уйти от дорогостоящей и длительной процедуры, связанной с изготовлением бланков ценных бумаг. Любой правопорядок в процессе развития неизбежно приходит к такому способу замещения ценных бумаг. Но непризнание сертификатов эмиссионных ценных бумаг таковыми ведет к следующему выводу: все эмиссионные ценные бумаги, независимо от формы их выпуска в смысле ст. 18 ФЗ "о рынке ценных бумаг", то есть документарные и бездокументарные, являются по сути бездокументарными ценными бумагами и появление документа - даже бумажного сертификата - не делает бумаги документарными. Сертификат замещает ценную бумагу и подтверждает права на определенное количество бездокументарных, в сущности, ценных бумаг.

Г.Ф. Шершеневич также указывал, что "степень воплощения права в документе может быть различна, соответственно ослабляя или усиливая юридическое значение ценных бумаг. Являясь, например, в именной акции лишь одним из доказательств права, допускающим наряду и другие доказательства (акционерные книги), документ может в бумагах на предъявителя стать единственным основанием права, устраняющим всякие иные способы его удостоверения, - нет бумаги, нет и права". Таким образом, категорическое правило "нет бумаги, нет и права" Г.Ф. Шершеневич распространял не на все ценные бумаги, а только на их определенную часть - предъявительские. М.М. Агарков писал, что легитимационное значение предъявления бумаги само по себе достаточно только в том случае, когда ценная бумага является бумагой на предъявителя. В других случаях легитимационное действие ценной бумаги, как в отношении ее держателя, так и в отношении обязанного лица, основано не только на предъявлении документа, но и на некоторых других юридических фактах.

Исходя из сказанного, следует признать, что даже в период становления учения о ценных бумагах, признавая начало презентации, классики цивилистической теории ценных бумаг не абсолютизировали этот признак, как это порой делается в современной юридической литературе сторонниками документарной концепции, приходящими к категорическому выводу: ценные бумаги являются документами, бездокументарные ценные бумаги - это не документы, следовательно, бездокументарные ценные бумаги - это не ценные бумаги.

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных прав) отражается в решении о выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре владельцев именных ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных ценных бумаг, по общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражается в самой бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных в них прав. Поскольку и содержание, и принадлежность бездокументарных ценных бумаг можно установить и без презентации отдельной бумаги, то надобность в этом просто отпадает, и бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак, как начало презентации.

Возвращаясь к рассмотрению вопроса о сущностных различиях между документарными и бездокументарными ценными бумагами, следует признать, что таковых нет. И документарные, и бездокументарные бумаги закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми. Поэтому такой признак ценных бумаг, как начало презентации, не является общим для всех ценных бумаг; являясь обязательным для предъявительских и ордерных, он не конституционный для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощенных в них прав возможна и без их презентации. Таким образом, подводя определенный итог сказанному выше, следует прийти к выводу, что бездокументарные ценные бумаги нельзя рассматривать как сами имущественные и неимущественные права.

Что касается документарных ценных бумаг, то классическая теория традиционно рассматривает их как вещи, как объект права собственности. Но являются ли традиционные документарные ценные бумаги такими же традиционными вещами. Вещи - материальные предметы внешнего по отношению к человеку окружающего мира. Важнейший признак вещей, благодаря которому они и становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности удовлетворить те или иные потребности людей. Предметы, не обладающие полезными качествами, либо полезные свойства которых еще не открыты людьми, объектами гражданско-правовых отношений не выступают. Иными словами, статус вещей приобретают лишь материальные ценности, то есть материальные блага, полезные свойства которых осознаны и освоены людьми. Но тогда единственное потребительское качество документарной ценной бумаги - это удостоверять субъективные гражданские права. Документ (вещь) сам по себе не имеет ценности (за исключением стоимости бумаги), ценность - воплощенные в документе права. Следовательно, документ - та же оболочка для воплощенных в ценной бумаге прав, и этого не меняет даже то положение, что данная оболочка является вещью. Суть ценной бумаги как вещи носит производный характер, основное и единственное назначение которой - быть носителем субъективных гражданских прав.

Н.Д. Егоров отмечал, что предмет института гражданского права, как более дробного структурного элемента, наряду с общеотраслевыми и под отраслевыми признаками, связывающими этот институт с соответствующей под отраслью и отраслью права, характеризуется еще одной специфической особенностью, отграничивающей его от других институтов права. Такой особенностью, присущей институту ценных бумаг, является то, что он регулирует отношения, связанные с удостоверением и обращением субъективных гражданских прав - имущественных и неимущественных, нашедших воплощение в определенных объектах - ценных бумагах, которые обладают свойством публичной достоверности, являются оборотной способными и признаны в качестве ценных бумаг законом или в установленном им порядке.

Но ценные бумаги, кроме общих черт, внутреннего единства, обладают еще и дифференциацией, которая, как подчеркивает Н.Д. Егоров, "неизбежно носит ступенчатый характер".

О.С. Иоффе еще в 1968 году выдвинул идею субинститутов, характеризующихся тем, что они не всегда являются необходимыми правовыми образованиями в отличие от необходимых элементов правовой системы: норм, институтов, отраслей, которые "обязательно следуют один за другим". О.С. Иоффе отмечал, что "институт - не только не последнее после нормы подразделение отрасли права (имеются еще и подотрасли), но и не всегда первое подразделение, следующее за ней, так как самостоятельные органические образования встречаются иногда и внутри института. Такие образования можно было бы назвать субинститутами".

Документарные ценные бумаги являются вещами, объектами права собственности. Такой подход достаточно традиционен и вряд ли может подвергаться сомнению.

Бездокументарные ценные бумаги, в классическом понимании, вещами не являются, но они и не являются имущественными или неимущественными правами. Их определенная идеальная оболочка содержит в себе совокупность (целостность) таких прав.

Правовой режим документарных и бездокументарных ценных бумаг во многом аналогичен, и именно это позволяет обеспечить надлежащую защиту прав их владельцев.

Глава 3. Проблемы оборота ценных бумаг

3.1 Проблемы последствий недействительности сделок с ценными бумагами

Серьезной проблемой, возникающей при рассмотрении вопроса о недействительности сделок с ценными бумагами в российском праве и практике, является проблема применения последствий их недействительности. В соответствии с положениями ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Эту особенность недействительных сделок отмечал еще Г.Ф. Шершеневич: "недействительная сделка не производит таких юридических последствий, которых предполагалось достигнуть совершением ее. Зато недействительная сделка приводит к другим юридическим последствиям. Так как сделка недействительна, то все должно быть восстановлено в то положение, в каком находилось до совершения сделки".

В.М. Хвостов выделял непосредственное и посредственное действие недействительности сделки. При непосредственном действии права и обязанности из нее "уничтожаются вполне, а уничтоженные ею оживают" (то есть это прямое действие). Посредственное действие выражается в "обязанности восстановить состояние, которое имело бы место, если бы сделка не была совершена".

Некоторые исследователи разделяют все последствия недействительной сделки на юридические и имущественные. Так, Ф.С. Хейфец полагает, что под юридическими последствиями следует понимать признание сделки недействительной, а под имущественными последствиями - реституцию или взыскание в доход государства. Вряд ли эта классификация имеет практическое значение - она только усложняет систему последствий недействительной сделки. Положение, сформулированное Г.Ф. Шершеневичем, - это основная идея, которой руководствуется и законодательство, и правоприменительная практика в отношении применения последствий недействительности сделок. Все последствия могут быть сгруппированы следующим образом.

Поскольку сделка признана недействительной, ее исполнение недопустимо. В этом отношении спорные сделки ничем не отличаются от ничтожных. Данное различие имело значение лишь на стадии признания сделки недействительной и определяло метод такого признания. В дальнейшем все сделки являются недействительными в равной степени.

Последствия, направленные на устранение последствий недействительной сделки (в терминологии В.М. Хвостова - посредственное действие). К таким последствиям относится двусторонняя реституция: "все, что на основании сделки было передано одним лицом другому, должно быть возвращено по принадлежности".

Характер прав, реализуемых владельцами ценных бумаг. Необходимо установить, какие юридически значимые действия может совершить лицо, владеющее ценными бумагами, в чем заключается пользование бумагами.

В принципе, характер таких действий определяется природой прав, предоставляемых ценной бумагой. Согласно ст. 142 ГК РФ ценные бумаги удостоверяют имущественные права. Как следует из определения, содержащегося в ст. 2 ФЗ "о рынке ценных бумаг", эмиссионные ценные бумаги закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав. Л.Р. Юлдашбаева полагает, что такое несоответствие вызвано тем, что авторы ФЗ "о рынке ценных бумаг" считали термин "имущественные права" употребленным в ст. 142 ГК РФ в узком смысле и сочли необходимым дополнить его.

Исходя из широкого понимания имущественных прав как прав, служащих для удовлетворения потребностей лица, все права из ценной бумаги являются имущественными, хотя такое толкование видится достаточно спорным. В то же время представляется бесспорным, что ценная бумага не может закреплять исключительно неимущественные права ее владельца. Таким образом, как мы видим, права из ценной бумаги могут носить как имущественный, так и неимущественный характер.

Недействительность сделок по реализации имущественных прав владельцев ЦБ. Все имущественные (в узком смысле) права, которые могут иметь владельцы ценных бумаг, возможно подразделить на вещные (варрант, коносамент) и обязательственные (вексель, облигации). Решение вопроса о природе прав по закладной зависит от того, каким образом позитивное право определяет природу залога. В связи с тем, что современное российское законодательство склоняется к определению залоговых прав как обязательственных, права владельца закладной следует отнести к обязательственным правам.

Согласно ст. 153 ГК РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Юридически значимые действия по реализации имущественного права (такие как предъявление ценной бумаги к исполнению должнику, чтобы получить datio in solvendi, получение дивиденда или иного дохода и т. д.) Имеют целью изменение гражданских правоотношений. Поэтому их следует признать сделками. Из этого следует, что общие положения ГК РФ о недействительности сделок подлежат применению к таким действиям.

В случае, если по ценной бумаге было произведено исполнение ее предъявителю, а сделка, по которой он получил бумагу, признана недействительной, то исполнение в принципе произведено ненадлежащему кредитору. Однако ценные бумаги обладают принципом формальной достоверности, основанным на абстрактности ценных бумаг (п. 2 ст. 147 ГК РФ). В связи с этим возложение на должника дополнительного риска исполнения ненадлежащему кредитору было бы необоснованным. Поэтому должник обязан произвести исполнение по ценной бумаге, проверив соблюдение необходимых реквизитов и формы бумаги. Такое исполнение признается надлежащим. Несмотря на то, что сделка с ценной бумагой была недействительной, управомоченное лицо (собственник) не вправе требовать признания недействительности сделки in solutionem, если должник действовал добросовестно.

Однако в соответствии с положениями ст. 167 ГК РФ полученное по недействительной сделке подлежит возврату, а в случае невозможности возвращения в натуре взыскивается стоимость полученного. Очевидно, что приобретатель бумаги по сделке, признанной недействительной, должен компенсировать собственнику стоимость ценной бумаги. Но это возможно только в том случае, если лицо, предъявившее бумагу к исполнению, совершило сделку, признанную недействительной, непосредственно с собственником (нет цепочки сделок). На практике, особенно при обороте предъявительских бумаг и ордерных бумаг с бланковым индоссаментом, права собственника часто остаются незащищенными. Тем не менее, исходя из нужд оборота и принципа формальной достоверности ценных бумаг, такой подход представляется обоснованным.

Недействительность сделок с ценными бумагами влечет за собой недействительность последующих сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг, однако истребование ценных бумаг может оказаться невозможным в соответствии со ст. 302 ГК РФ. Во-первых, предъявительские ценные бумаги в принципе не подлежат виндикации. Во-вторых, любое имущество (в том числе именные и ордерные ценные бумаги) не может быть виндицировано у добросовестного возмездного приобретателя при выбытии вещи из владения собственника по его воле.

Вопрос о соотношении положений ст. 167 и 302 ГК РФ неоднократно рассматривался в литературе. Принято считать, что последствия недействительности сделки не подлежат применению в том случае, если виндикация невозможна по правилам ст. 302 ГК РФ. В настоящее время судебно-арбитражная практика достаточно последовательно применяет данный подход. Ценной бумагой (например, облигацией) может предусматриваться право на получение дохода, выплачиваемого периодическими платежами. В случае, если доход за очередной период получен приобретателем бумаги по недействительной сделке, подлежат применению правила ст. 1107 ГК РФ: лицо, которое неосновательно получило или сберегло имущество, обязано возвратить или возместить потерпевшему все доходы, которые оно извлекло или должно было извлечь из этого имущества с того времени, когда узнало или должно было узнать о неосновательности обогащения. Следует отметить, что в случае невозможности виндикации согласно ст. 302 ГК РФ следует признать невозможность применения ст. 1107 ГК РФ аналогично ст. 167 ГК РФ.

Неимущественные (корпоративные) права. Права из такого вида ценных бумаг, как акции, можно условно подразделить на обязательственные и корпоративные (права участия). К последним можно отнести право участия в общих собраниях акционеров с правом голоса (для обыкновенных акций). В науке и практике остаются сомнения по поводу того, являются ли сделками действия по реализации корпоративных прав. Исходя из того, что корпоративные права акционеров - это их гражданские права (ценная бумага - институт гражданского права и не может предоставить права иного рода), а также применяя принципы равенства, автономии и имущественной самостоятельности сторон (п. 1 ст. 2 ГК РФ), определяющие гражданское правоотношение, можно сделать вывод о гражданско-правовой природе таких действий. Противники данного воззрения делают акцент на том, что реализация корпоративных прав основывается на отношениях власти и подчинения (акционер и общество). В качестве возражения можно привести тот аргумент, что и в традиционных гражданско-правовых отношениях лицо вправе ограничить свои права определенным образом и предоставить другому лицу права по отношению к себе.

Корпоративное право, право управления обществом, является основным в классическом понимании акции как ценной бумаги. В настоящее время, когда оборот акций достигает очень значительных масштабов, для профессиональных участников рынка ценных бумаг это право нередко является несущественным, что отмечает Лагар. Зачастую профессиональные участники рынка ценных бумаг могут даже не иметь представления о сфере деятельности общества, участниками которого они являются. С их точки зрения акции равнозначны иным ценным бумагам, закрепляющим исключительно имущественные права. Такой подход может повлечь за собой негативные последствия для функционирования акционерных обществ. Однако применение последствий недействительности сделки не сказывается в этом случае на деятельности общества, поскольку лицо, получившее акции по недействительной сделке, не участвует в управлении обществом и не реализует корпоративные права. Поэтому акционерное общество не претерпевает негативных последствий.

Появляется вопрос о вероятности признания недействительными решений общего собрания акционеров с участием покупателя акций по недействительной сделке в соответствии с положениями ст. 168 ГК РФ. В общем виде данный вопрос разрешается практикой положительно: ничтожность сделок с акциями может повлечь за собой и недействительность решений общего собрания акционеров.

Однако практика не может руководствоваться исключительно формальным подходом. В частности, нередки ситуации, когда доля ценных бумаг, полученных по недействительной сделке, незначительна, и использование не принадлежащего лицу корпоративного права не могло повлиять на принятое общим собранием акционеров решение.

В этом случае требование правомочного лица о применении последствий недействительности сделки с ценными бумагами (признании решения общего собрания акционеров недействительным) можно рассматривать как случай злоупотребления правом, которое недопустимо в соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ и вследствие этого не подлежит удовлетворению.

Следует отметить, что в судебно-арбитражной практике практически не используется положение абз. 2 п. 2 ст. 166 ГК РФ, позволяющего применять последствия недействительности ничтожной сделки по усмотрению суда, без соответствующего обращения заинтересованного лица.

Указанная позиция может быть обоснована тем, что широкий подход к применению последствий недействительности сделки в данном случае может существенно повлиять на права добросовестного третьего лица, в данном случае акционерного общества. В частности, в случае приобретения акций в порядке обращения (гл. 6 фз "о рынке ценных бумаг") акционерное общество может вообще не иметь информации о совершенной сделке, особенно в случае осуществления учета прав на бумаги депозитарием. В связи с этим было бы необоснованным применять неблагоприятные последствия к обществу сверх обычных требований оборота. В то же время невозможно и полностью устранить возможность неблагоприятных последствий, поскольку акционерное общество является коммерческой организацией, ведущей предпринимательскую деятельность, а согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

Очевидно, подобные последствия также должны быть отнесены на собственный риск акционерного общества, с учетом интересов всех заинтересованных лиц.

Таким образом, судьба юридически значимых действий, совершенных приобретателем ценной бумаги по недействительной сделке, зависит от того, какие права из ценной бумаги он реализует.

1. При исполнении должником обязательства, удостоверенного ценной бумагой, собственник теряет право на бумагу, которая прекращает существование, и обладает лишь правом получения денежного эквивалента в порядке реституции, которая может затем осуществиться по цепочке сделок.

2. При получении приобретателем дохода по ценной бумаге последний подлежит реституции в порядке, предусмотренном ст. 1107 ГК РФ.

3. При реализации корпоративных прав судьба решений общества, принятых в результате юридически значимых действий приобретателя, зависит от того, требует ли собственник признания их недействительными, а также возможной степени влияния действий приобретателя на принятое решение.

3.2 Обращение взыскания на ценные бумаги

В наше время ценные бумаги могут выступать эффективным инструментом "корпоративного захвата", который зачастую осуществляется посредством нерадивого применения механизма исполнительного производства. Все сказанное поясняет надобность внимательного подхода к исполнительным действиям, связанным с ценными бумагами.

Согласно действующему законодательству, к мерам подобного принудительного исполнения, непосредственным предметом которых могут выступать ценные бумаги, стоит относить, во-первых, обращение взыскания на собственность (ценные бумаги) должника путем наложения ареста на эту собственность и его реализации, во-вторых, изъятие у должника и передачу взыскателю определенных объектов (в том числе, ценных бумаг), указанных в исполнительном документе. В рамках настоящей работы интерес представляет первая категория критериев принудительного выполнения исполнительных документов.

Обращение взыскания на ценные бумаги, непреложно, покоряется общим правилам об исполнительном производстве, определенным федеральным законом "об исполнительном производстве".

Помимо этого, оно должно реализовываться с учетом ряда положений особого законодательства о ценных бумагах. Это и понятно.

Исполнительное производство - комплексный процессуальный институт, и само его наличие обусловливается нормами самых разнообразных областей права.

Обращение взыскания на ценные бумаги, как и на любую прочую собственность должника, состоит из ареста (описи) ценных бумаг, их изъятия и дальнейшей принудительной реализации. Если учесть, что в гражданском обороте имеется сегодня огромное число разнообразных типов ценных бумаг, правовой режим которых подчиняется различным правилам, система обращения взыскания на бумаги разнообразных категорий тоже обязан значительно отличаться.

Арест ценных бумаг. По общему предписанию, арест всякой собственности должника состоит из описи собственности, объявления запрета распоряжаться им, а при надобности - ограничения права пользования собственностью, его изъятия или передачи на хранение. При этом типы, объемы и сроки ограничения определяются судебным приставом-исполнителем в каждом конкретном эпизоде с учетом признаков собственности, значения его для владельца или собственника, бытового, хозяйственного или другого использования и иных факторов.

В силу открытого требования закона, специфики ареста ценных бумаг нашли отображение в подзаконном нормативном акте - постановлении правительства Российской Федерации, определяющем процедуру наложения судебным приставом-исполнителем ареста на ценные бумаги должника при обращении взыскания на его.

Сложно не учесть, что индоссамент по ордерной ценной бумаге ограничен только лишь заданием осуществлять права, засвидетельствованные подобной бумагой, без передачи этих прав индоссату. В таком случае индоссат выступает представителем обладателя ценной бумаги. Тот фактор, что индоссамент является препоручительным, обязано напрямую истекать из содержания индоссирующей надписи (п. 18 постановления ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 "о вступлении в действие положения о простом и переводном векселе"). При существовании достаточных причин считать, что индоссамент является препоручительным, арест на такую ценную бумагу не может быть наложен по долгам индоссата, последний прав из ценной бумаги не заслуживает и является лишь представителем управомоченного лица.

При задержании документарных ценных бумаг описи подвергаются надлежащие сертификаты, а в случае их депонирования арест производится на основании предоставленных записи по счету депо. Немного по-другому обстоит дело при задержании бездокументарных ценных бумаг. В этом случае обладатель ценных бумаг устанавливается на основании записи в порядке ведения реестра обладателей ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Единственным свидетельством принадлежности должнику права собственности на бездокументарные ценные бумаги является соответственная выписка из системы ведения реестра (со счета депо) - доказательство, подтверждающее закрепленные ценной бумагой права. Подобный документ выдается по запросу управомоченной особы регистратором или депозитарием, но сам ценной бумагой не является, а поэтому непосредственным предметом описи, в качестве ценной бумаги, не может быть.

При наложении ареста на бездокументарные ценные бумаги судебный пристав-исполнитель должен отправить копию акта об аресте (в котором обязательно указываются:

а) общее число задержанных ценных бумаг;

б) их тип и номинальная стоимость;

в) регистрационный и государственный номер;

г) сведения об эмитенте;

д) сведения о месте учета прав собственника ценных бумаг;

е) сведения о документе, который удостоверяет право собственности должника на арестованные ценные бумаги, и копию решения судебного пристава-исполнителя об ограничении обладателя ценных бумаг в праве пользования ими эмитенту, держателю реестра ценных бумаг (регистратору) и депозитарию. Депозитарий (регистратор) обязан в течение одного рабочего дня после получения упомянутых выше бумаг внести в реестр запись о блокировании действий по лицевому счету должника (счету депо).

Ценные бумаги относятся к собственности, прямо не участвующему в производстве, взыскание на которое обращается в первую очередь. Судебная практика сегодня тоже однозначно следует указанным позициям, поскольку сам "...закон нарекает ценные бумаги имуществом, подлежащим аресту и реализации в первую очередь". Тем не менее даже при всем этом можно выделить три непременных условия, присутствие которых разрешает судебному приставу-исполнителю арестовывать ценные бумаги преимущественно перед всеми другими активами должника. Во-первых, взыскание на ценные бумаги может быть обращено только при отсутствии у должника денежных средств, достаточных для погашения задолженности. Сказанное прямо вытекает из содержания ст. 58 федерального закона "об исполнительном производстве" и поддержано в судебной практике. Во-вторых, ценные бумаги могут арестовать при отсутствии иной собственности, отнесенной исполнительным законодательством к собственности первой очереди. Так, должник вправе показать судебному приставу-исполнителю те конкретные объекты, на которые взыскание может быть обращено в первый черед. Если в имуществе должника содержится иная (кроме ценных бумаг) собственность, отнесенная законом к первой очереди взыскания, собственно оно и может быть задержано. Взыскатель (кредитор) не вправе указывать судебному приставу-исполнителю те типы собственности или те объекты, которые, по его соображению, надлежит арестовать. Все-таки окончательно очередность обращения взыскания определяется все же судебным приставом-исполнителем. Это, скажем, обозначает, что последний может сыгнорировать ходатайство должника об обращении взыскания на прочее имущество и наложить арест на ценные бумаги.

В конце концов, в-третьих, ценные бумаги могут быть арестованы в первоочередном порядке лишь при отсутствии причин причислять их к другой очереди, а именно - оценивать как собственность, непосредственно участвующее в производстве. Исходя из сказанного, приведенные пояснения высшего арбитражного суда РФ требуется толковать расширительно и использовать, в том числе, к тем организациям-должникам, которые хоть и образованы не в ходе приватизации, но по сути своей являются холдинговыми образованиями.

Стоит учесть, что аресту подлежат конкретные ценные бумаги и только лишь в том объеме, который нужен для исполнительного производства. Сказанное в особенности актуально для случаев обращения взыскания на акции. Во-первых, это значит, что если принадлежащее должнику общее число акций данного эмитента собирает 1000 штук, а для осуществления исполнительного документа хватит стоимости 100 акций, то собственно эта численность ценных бумаг и должна быть арестована. Во-вторых, арест не может быть наложен на часть акционера в уставном капитале в общем, без установления конкретного числа ценных бумаг.

Вслед за наложением ареста на ценные бумаги судебный пристав-исполнитель должен принять решение о надобности ограничения хозяина ценных бумаг в праве пользования ими, о чем выносится надлежащее решение. Общим правилом при этом является то, что "пользование арестованными ценными бумагами... Допускается лишь в интересах своевременного, правильного и полного выполнения исполнительного документа" (п. 8 порядка). Постановление о вступлении подобных ограничений в пользовании ценными бумагами судебный пристав-исполнитель делает самостоятельно. Наоборот, при аресте ценных бумаг в рамках процедуры использования мер по обеспечению исков все действия по ограничению пользования ценными бумагами и реализацией удостоверенных ими прав вводятся только лишь по постановлению суда. Наряду с этим при вынесении в рамках исполнительного производства определения о применении мер по ограничению обладателя ценных бумаг в праве пользования ими необходимо учесть следующие общие правила и свойства. В разбираемом случае нужно идти от того, что до момента перехода права собственности на такие ценные бумаги к другой особе должник вправе без труда реализовывать, в частности, неимущественные права участника акционерного общества (право на информацию, право на участие в управлении). Третье. При обращении взимания на ценные бумаги, ограничения прав обладателя по пользованию последними должно выражаться, преимущественно, в лишении его возможности получения доходов по ним. Так, по ценным бумагам с определенным сроком оплаты или сроком погашения должник или особая организация, которой даны на хранение ценные бумаги, должны в случае прихода срока платежа или погашения принимать меры к истребованию денежных средств с дальнейшим их поступлением на депозитный счет соответственного подразделения судебных приставов. Все другие доходы по арестованным ценным бумагам (купонные доходы по облигациям, дивиденды и др.) Также подлежат поступлению на депозитный счет отвечающего подразделения службы судебных приставов с последующим направлением их на погашение задолженности должника (п. 8, п. 10 порядка). В тех случаях, когда денежные суммы, обретенные в виде дохода по ценным бумагам, разрешают погасить задолженность должника в полном объеме, арестованные ценные бумаги подлежат снятию из-под ареста. Четвертое. Особая значимость ограничение обладателя ценных бумаг в пользовании ими приобретает в ситуации с товарораспорядительными ценными бумагами, к которым относят простое складское свидетельство, двойное складское свидетельство, а также любую из его частей, коносамент. Неприменение в таком случае мер ограничения прав обладателя ценных бумаг по пользованию последними может сильно усложнить исполнительное производство или сделать его невозможным.

Изъятие ценных бумаг. Вопрос об изъятии ценных бумаг решается судебным приставом-исполнителем на следующей стадии обращения взыскания на собственность должника и так же, как на стадии описи, напрямую зависит от специфик отвечающих ценных бумаг. Изъятие ценных бумаг на предъявителя реализовывается немедля после их выявления и описи. В случае если арестованные ценные бумаги выпущены в документарной форме - изымаются сертификаты этих бумаг. Изъятия бездокументарных ценных бумаг не производится. В данной ситуации "...у должника обязаны быть изъяты лишь документы, свидетельствующие о его праве собственности на ценные бумаги. Это может быть выписка из реестра акционеров, документы, выданные депозитарием, прочие правоустанавливающие документы (передаточные распоряжения, договоры и т. д.). Изъятие правоустанавливающих документов нужно для предупреждения продажи ценных бумаг должником".