Трудовой контракт

Автор, придерживается точки зрения тех ученых, которые являются противниками совместительства. Цель запрета на совместительство комплексная: пресечение злоупотребления служебным положением, недостаточного выполнения обязанностей по причине нехватки времени и др. [38, с. 115]. Действительно, вряд ли какой бы то ни было руководитель сможет добросовестно осуществлять свои трудовые функции в условиях совместительства [48, с. 156].Аналогичный запрет содержит и ст. 17 Закона Республики Беларусь «О борьбе с коррупцией».

Исходя из выше сказанного, можно предположить, что трудовая политика государства направлена на ограничение возможности работы по совместительству для руководителей организаций. Так как физически невозможно совмещать данный вид деятельности с другой работой кроме преподавательской, научной, культурной, творческой деятельности и медицинской практики.

2.3 Обязательные условия контракта

Обязательные условия контракта в основном заложены в самом определении трудового договора. Обязательными они являются потому, что закон с ними связывает наличие трудового договора. Отсутствие необходимых условий, предусмотренных законодательством, указывает на юридическую несостоятельность такого договора.

Ст. 19 ТК содержит перечень сведений и условий, которые трудовой договор должен содержать в качестве обязательных. Учитывая специфику положения руководителя организации, Постановление Совета Министров №604 этот перечень несколько расширяет. На основании анализа данных нормативных правовых актов делаем вывод о том, что в контракте в качестве обязательных должны быть указаны следующие условия:

1) дата подписания;

2) место работы;

3) должность руководителя организации;

4) срок действия контракта;

5) показатели эффективности работы организации, роста производства и прибыли, а также целевой показатель по энергосбережению, целевой показатель соотношения темпов роста выручки от реализации продукции, товаров, работ и услуг и темпов роста объемов производства промышленной продукции, показатель по экономии ресурсов, задания по увеличению объемов использования местных видов топлива, нетрадиционных и вторичных энергоресурсов и снижению энергоемкости продукции;

6) условия оплаты труда руководителя организации, определяемые в соответствии с законодательством;

7) права руководителя организации;

8) права органа, заключающего контракт;

9) обязанности руководителя организации;

10) обязанности органа, заключающего контракт;

11) полная материальная ответственность руководителя организации за реальный ущерб, причиненный им имуществу организации;

12) ответственность органа, заключающего контракт;

13) дополнительные меры стимулирования труда (с указанием условий их предоставления);

14) гарантии и компенсации, предусмотренные законодательством;

15) основания прекращения действия контракта;

16) размеры минимальных компенсаций в случае досрочного расторжения контракта из-за невыполнения или ненадлежащего выполнения его условий по вине органа, заключающего контракт, установленные законодательством [21, п. 8].

Данные обязательные условия находят детальное отражение в проектах контрактов, разработанных на основании примерных форм (см. Приложение Б). Однако, нередки случаи, когда наниматели необоснованно сокращают перечень существенных условий, ограничиваясь перечислением обязанностей работников, «самым главным», на их взгляд (см. Приложение В). Такие проекты контрактов подлежат немедленному изменению, как составленные юридически неграмотно и не учитывающие требования законодательства.

Рассмотрим некоторые из вышеперечисленных условий подробнее.

Так, специфика трудовой функции руководителя состоит в первую очередь в выполнении им широких управленческих обязанностей в данной организации. Должностные обязанности руководителя государственного предприятия можно условно подразделить на обязанности в сфере трудовых отношений (квалифицированно выполнять должностные обязанности; соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, исполнительскую и трудовую дисциплину и др.) и обязанности в сфере управления государственным предприятием (руководить в соответствии с действующим законодательством всеми видами деятельности предприятия; организовывать работу и эффективное взаимодействие производственных подразделений и др.).

Важнейшим условием контракта является его срок. Положения ч. 1 ст. 254 ТК предусматривают, что трудовой договор с руководителем организации заключается собственником имущества данной организации либо уполномоченным им органом на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон [2, ч. 1 ст. 254]. Максимальная продолжительность трудового договора с руководителем не может быть больше общего срока, установленного ст. 17 ТК для срочного трудового договора, - пяти лет. Обратим внимание, что для руководителей предприятий ранее (до 2004 г.) законом Р.Б. «О предприятиях» от 14.12.1990, на сегодняшний день утратил силу, была установлена минимальная продолжительность трудового отношения - не менее двух лет [63, с. 158].Теперь же на них распространяются общие правила о сроках контракта. Зачастую, работники кадровых и юридических служб, продолжая использовать норму, предусмотренную в ранее действовавшем законе, устанавливают в проектах контракта срок его действия равный двум годам.

Согласно законодательства, максимальный срок контракта не может превышать пяти лет, что установлено ст. 17 ТК для срочного трудового договора, если иное не предусмотрено иными законодательными актами. В п. 11 Постановления Пленума Верховного суда Республики Беларусь от 26.06.2008 №4 «О практике рассмотрения судами трудовых споров, связанных с контрактной формой найма работников» разъяснено, что если контракт, также как и срочный трудовой договор, заключен на срок свыше пяти лет или срок, установленный законодательными актами, то по истечении пятилетнего срока, или срока, установленного законодательными актами, трудовые отношения считаются продолженными на неопределенный срок [22, п. 11].

Таким образом, контракт с руководителями заключается на срок от 1 до 5 лет. Нарушение указанных (минимальных и максимальных) сроков может быть основанием для признания контракта незаключенным, а трудовых отношений - возникшими по трудовому договору на неопределенный срок.

В законодательстве содержится широкий перечень условий, без которых контракт считается не заключенным, призванных урегулировать самые разные аспекты деятельности руководителя организации.

Практически идентичные условия контракта предусмотрены для руководителей сельскохозяйственных предприятий негосударственной формы собственности в Положении о порядке и об условиях заключения контрактов с руководителями сельскохозяйственных производственных кооперативов, утвержденных Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.05.2010 г. №791 «Об утверждении Положения о порядке об условиях заключения контрактов с руководителями сельскохозяйственных производственных кооперативов и о признании утратившими силу некоторых постановлений Правительства Республики Беларусь».

В то же время для руководителей несельскохозяйственных предприятий негосударственной формы собственности эти условия законодательно не регламентированы, что создает возможность разнообразного подхода к данному вопросу. Считаем целесообразным принятие нормативно-правового документа, регулирующего данный вопрос.

2.4 Основания прекращения контракта

В целях защиты интересов собственников имущества юридического лица, законодательство предоставляет им дополнительные полномочия по смене руководителей. Это выражается в том, что кроме оснований, предусмотренных гл. 4 ТК, трудовой договор с руководителями организаций может быть прекращен также и по специальным основаниям, указанным в пп. 1 и 2 ст. 257. ст. 260 ТК, а также в Декрете Президента Республики Беларусь №29 от 26.07.1999 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины».

В начале работы уже назывались дополнительные основания досрочного расторжения контракта по инициативе нанимателя. Повторюсь, эти меры перечислены в п. 2.10 Декрета №29.

Следует отметить, что, учитывая особую важность некоторых из отраженных в Декрете №29 условий, Совет Министров Республики Беларусь Постановлением №1012 от 25.08.2004 «О внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Правительства Республики Беларусь по вопросам заключения контрактов» четыре дополнительных основания расторжения контракта по инициативе нанимателя, предусмотренные Декретом №29 переместил в перечень оснований прекращения трудового контракта. Речь идет, в частности, о следующих основаниях:

- нарушение правил охраны труда и техники безопасности, повлекшее увечье или смерть другого работника;

- причинение в связи с исполнением трудовых обязанностей государству, юридическим и (или) физическим лицам имущественного ущерба, установленного вступившим в законную силу решением суда или решением о привлечении к административной ответственности, принятым уполномоченным государственным органом;

- распитие спиртных напитков, употребление наркотических либо токсических средств в рабочее время или по месту работы;

- необеспечение надлежащей трудовой дисциплины подчиненных, сокрытие фактов нарушения ими трудовой и исполнительской дисциплины либо непривлечение без уважительных причин виновных лиц к установленной законодательством ответственности за такие нарушения [19, п. 1.3.1.].

Остановимся более подробно на основаниях досрочного расторжения контракта с руководителем организации, предусмотренных пп. 1 и 2 ст. 257 и ст. 260 ТК, тем более что, на наш взгляд, они нуждаются в определенном совершенствовании.

Согласно ст. 257 ТК трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут по 2-м дополнительным основаниям. Первое - проведение в отношении организации процедур экономической несостоятельности (банкротства). Оно обусловлено проведением в отношении организации процедур банкротства в соответствии с Законом Республики Беларусь от 18.07.2000 «Об экономической несостоятельности (банкротстве)». В соответствии со ст. 90 названного Закона со дня вынесения хозяйственным судом определения об открытии конкурсного производства лицо (орган), полномочное заключать трудовой договор с руководителем организации-должника, должно отстранить этого руководителя от работы [9, ст. 90]. Отстранив руководителя от должности, соответствующее должностное лицо (орган) вправе уволить этого руководителя в соответствии с п. 1 ст. 257 ТК.

Второе дополнительное основание - принятие собственником имущества организации или уполномоченным им органом соответствующего решения о прекращении трудового договора [2, п. 2 ст. 257]. Норма ст. 259 ТК содержит следующие правила применительно к данному основанию. По решению собственника имущества организации или уполномоченного им органа трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут до истечения срока его действия в случае отсутствия виновных действий (бездействия) руководителя организации. В таком случае собственник имущества организации выплачивает компенсацию за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором [2, ст. 259].

Считаем, что положения ст. 259 ТК не лишены недостатков с точки зрения законодательной техники и нуждаются, на наш взгляд, в совершенствовании, а до этого в правильном толковании.

Следует согласиться с О.С. Курылевой, что «единственным основанием увольнения руководителя является решение собственника организации или уполномоченного им органа» [44, с. 84]. Таким образом, выплата компенсации не входит в основание увольнения по ст. 259 ТК, а представляет собой гарантийную выплату, которая должна сопровождать данное увольнение, но не влиять на принятие или непринятие собственником решения об увольнении [43, с. 26].

На практике трудовые договоры (в том числе контракты) с руководителями крайне редко содержат конкретную сумму компенсации при увольнении руководителя по ст. 259 ТК (см. Приложение Г). Следовательно, новое условие о размере компенсации можно включить в трудовой договор (контракт) только по соглашению с наемным руководителем либо при перезаключении контракта на новый срок или найме нового руководителя [69, с. 88]. А добиться этого от руководителя весьма проблемная задача.

Соглашаясь с утверждением о наличии в законодательстве пробела, подлежащего преодолению судами по аналогии закона, ряд ученых полагает, что назрела необходимость внесения изменений и дополнений в ТК по данной проблеме и установления на законодательном уровне минимальной величины данной компенсации.

Закон не ограничивает применение ст. 259 ТК невиновным поведением руководителя. Собственник может воспользоваться данным основанием увольнения и при наличии претензий к работе руководителя, в том числе, и при наличии «однократного грубого нарушения трудовых обязанностей» [2, ст. 259].

В соответствии со ст. 260 ТК руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом собственника имущества организации или уполномоченный им орган в письменной форме, но не позднее, чем за один месяц [2, ст. 260].

При досрочном увольнении руководителя организации по собственной инициативе при отсутствии уважительных причин или без указания таковых он обязан выплатить в пользу организации компенсацию в размере, определяемом трудовым договором. Полагаем, что и в этом случае законодателю было бы целесообразно установить минимальный размер данной компенсации.

На основании приведенного анализа и для устранения сложностей с применением на практике ст. 259 и 260 ТК. Томашевский К.Л. и Войтик А.А. предлагают внести следующие изменения и дополнения в ТК:

1) Норму ст. 259 ТК следует изложить в новой редакции «По решению собственника имущества организации или уполномоченного им органа трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут как при наличии, так в случае отсутствия виновных действий (бездействия) руководителя организации. В этом случае собственник имущества организации или уполномоченный им орган (либо по их решению организация) выплачивает руководителю компенсацию в размере, определяемом трудовым договором. Минимальный размер компенсации устанавливается Правительством Республики Беларусь или уполномоченным им органом».

2) В ч. 1 ст. 260 ТК необходимо исключить слово «досрочно».

3) Положения ч. 2 ст. 260 ТК целесообразно дополнить предложением следующего содержания: «Минимальный размер компенсации устанавливается Правительством Республики Беларусь или уполномоченным им органом».

Работникам юридических и кадровых служб необходимо учитывать вышеизложенные моменты при составлении контрактов с руководителями организаций. Целесообразно в тексте контракта предусматривать конкретный размер компенсаций, уплачиваемых согласно ст. ст. 259 и 260 ТК [63, с. 156].

Таким образом, действующее законодательство предусматривает широкий круг оснований прекращения трудового контракта. Тем самым положение руководителя, с которым заключен контракт, является недостаточно стабильным. Полагаем, что со временем перечень оснований досрочного расторжения контракта должен быть уменьшен.

2.5 Контракты с некоторыми категориями руководителей

Некоторые отличия имеют контракты с руководителями несельскохозяйственных предприятий различных организационно-правовых форм (акционерных обществ с ограниченной (или дополнительной) ответственностью, частных унитарных предприятий и иных, в том числе совместных унитарных предприятий).

Поскольку отдельной примерной формы контракта с данными руководителей не предусмотрено, считаем, что при составлении текста контракта с руководителем частных юридических лиц целесообразно ориентироваться на Примерную форму контракта с руководителем государственной организации и признании утратившими силу некоторых нормативно правовых актов, утвержденную Постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь №87 от 22.06.2007 г., учитывая при этом специфику работы на частном предприятии. Трудовой контракт с руководителем негосударственного юридического лица заключает собственник имущества организации или уполномоченный им орган на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон. Собственник имущества организации или уполномоченный им орган вправе устанавливать в учредительных документах организации процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации: проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др. [2, ст. 254].

Контракты с руководителями негосударственных организаций заключается на срок от 1 до 5 лет. Нарушение указанных сроков может быть основанием для признания контракта незаключенным, а трудовых отношений - возникшими по договору, заключенному на неопределенный срок.

Руководители частных несельскохозяйственных организаций, как правило, работают в режиме ненормированного рабочего дня, а, следовательно, имеют и право на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день.

Подробнее остановимся на заключении контрактов с руководителями сельскохозяйственных предприятий негосударственной формы собственности.

Трудовой контракт с руководителем сельскохозяйственного предприятия негосударственной формы собственности (в том числе с председателем сельскохозяйственного производственного кооператива (далее - СПК)) после его избрания на должность общим собранием (собранием уполномоченных) членов колхоза или другим уполномоченным на то органом управления колхоза, заключается местным исполнительным и распорядительным органом на три года если иной срок не установлен уставом колхоза. В случае, если уставом колхоза установлен иной срок действия полномочий руководителя колхоза, контракт заключается на срок действия его полномочий, но не менее чем на один год и не более чем на пять лет [13, п. 2].

Проект контракта согласовывается нанимателем с председателем исполнительного комитета первичного уровня, на территории сельсовета которого находится колхоз. Контракт заключается с руководителем колхоза в письменной форме и подписывается уполномоченным должностным лицом и руководителем колхоза [13, п. 3].

В отличии от того как было ранее теперь общее собрание членов СПК или уполномоченный им орган (например, правление) вправе обсуждать условия найма руководителя, проект контракта и уполномочивать одного из своих членов на подписание контракта от имени всех членов СПК.

Если ранее законодательно регулировались особенности по вопросам трудовых отпусков с руководителями негосударственных сельскохозяйственных предприятий. Так согласно п. 4 Порядка предоставления и суммирования отпусков, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 27.07.2000 №1154 «Об утверждении Порядка предоставления и суммирования отпусков», негосударственные организации предоставляют дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день на основании перечня работников с ненормированным рабочим днем, который прилагается к коллективному договору, а в организациях, где он не заключается, на основании такого перечня, утвержденного нанимателем. Этим же Порядком рекомендовано устанавливать продолжительность указанного отпуска руководителям юридических лиц, их заместителям от 10 до 14 календарных дней [15, п. 4]. То на сегодняшний день данный документ утратил силу, а вопрос трудового отпуска урегулирован Положением о порядке и об условиях заключения контрактов с руководителями сельскохозяйственных кооперативов, где к дополнительным мерам стимулирования труда относиться предоставление дополнительного поощрительного отпуска с сохранением заработной платы до пяти календарных дней [13, п. 5.12.].

К основаниям прекращения действия контракта с руководителями сельскохозяйственных производственных кооперативов относятся:

1) основания прекращения действия контракта:

2) нарушении правил охраны труда и техники безопасности, повлекшем увечье или смерть другого работника;

3) причинении в связи с исполнением трудовых обязанностей государству, юридическим и (или) физическим лицам имущественного ущерба, установленного вступившим в законную силу решением суда или решением о привлечении к административной ответственности, принятым иным уполномоченным государственным органом (должностным лицом);

4) распитии спиртных напитков, употреблении наркотических или токсических средств в рабочее время или по месту работы;

5) необеспечении надлежащей трудовой дисциплины подчиненных, сокрытии фактов нарушения ими трудовой и исполнительской дисциплины либо непривлечении без уважительных причин виновных лиц к установленной законодательством ответственности за такие нарушения

Руководитель сельскохозяйственного производственного кооператива может быть досрочно освобожден от занимаемой должности по решению нанимателя [13, п. 5.14.2].

Следует отметить, что зачастую наниматели, в силу своей юридической неграмотности либо в расчете на незнание закона работником - руководителем, включают в контракт, скорее всего для повышения дисциплинированности и ответственности руководителей, дополнительные основания его расторжения, значительно ухудшающие положение руководителя по сравнению с законом, что не допустимо. Можно привести в пример такое основание, как расторжение контракта по требованию 2/3 трудового коллектива в случае создания руководителем конфликтной обстановки на предприятии, грубого, бестактного, неуважительного отношения руководителя к членам трудового коллектива, нарушения им законодательства, коллективного договора (см. Приложение Д).

При освобождении руководителя предприятия от должности местный исполнительный и распорядительный орган может вносить предложение о кандидатуре на эту должность. Необходимо отметить, что в сельском хозяйстве нашей страны получила распространение и такая организационно-правовая форма, как коммунальные-унитарные сельскохозяйственные предприятия, с руководителями которых также заключаются контракты. Однако контракты с данной категорией руководителей каких-либо особенностей не имеют, на них распространяются общие правила, описанные в предыдущем разделе.

3. Трудовой контракт с государственными служащими

3.1 Особенности контракта с государственными служащими

Контракт государственного служащего имеет много особенностей в соответствии с Законом Республики Беларусь от 14.06.03. «О государственной службе в Республики Беларусь» (далее - Закон «О государственной службе»). Эти особенности есть в приеме на государственную службу, ее прохождении и в увольнении. Он предусмотрел как ряд изъятий, так и ряд трудовых льгот для государственных служащих.

Контракт с государственным служащим - трудовой договор, заключенный в письменной форме на определенный срок, содержащий в отношении вопросов поступления, прохождения и прекращения государственной службы особенности по сравнению с общими нормами законодательства о труде. Он заключается руководителем соответствующего государственного органа с государственным служащим. В соответствии с контрактом государственный служащий обязуется выполнять работу по определенной государственной должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а государственный орган обязуется выплачивать ему заработную плату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством и соглашением сторон [39, с. 58].

Государственный орган - образованная в соответствии с Конституцией Республики Беларусь, иными законодательными актами организация, осуществляющая государственно-властные полномочия в соответствующей сфере (области) государственной деятельности. В случаях и пределах, предусмотренных законодательными актами, к государственным органам приравниваются государственные учреждения и иные организации, обеспечивающие деятельность Президента Республики Беларусь или государственных органов [10, ст. 3].

Государственная должность - должность, предусмотренная Конституцией Республики Беларусь, Законом «О государственной службе» и иными законодательными актами, либо должность, учрежденная в установленном законодательством порядке как штатная единица государственного органа с определенным для занимающего ее лица кругом обязанностей по исполнению и обеспечению полномочий данного государственного органа [10, ст. 4].

В данном определении, закрепленном в ст. 4 Закона «О государственной службе» изложены признаки государственной должности:

1) ее принадлежность только государственному органу;

2) объем полномочий ограничен только тем кругом обязанностей, которые вытекают из полномочий данного государственного органа.

Контракт заключается в соответствии с установленными правилами, после прохождения всех необходимых процедур, и в качестве обязательных положений в него должно быть включено обязательство гражданина поддерживать конституционный строй Республики Беларусь, обеспечивать неукоснительное соблюдение норм Конституции Республики Беларусь и иных актов законодательства.

Срок действия контракта не менее одного года. Конкретный срок контракта устанавливается по соглашению сторон, но с учетом нормы п. 2 части первой ст. 17 ТК о заключении трудового договора на определенный срок не более пяти лет. Следовательно, срок контракта с государственным служащим может сейчас заключаться на срок от одного года до пяти лет [64, с. 86].

Следует учитывать, что с гражданами, поступающими на государственные должности, учрежденные для непосредственного обеспечения деятельности и реализации полномочий Президента Республики Беларусь, других государственных служащих, контракт заключается на срок, не превышающий срока полномочий соответствующих лиц. Перечень должностей государственных служащих, учреждаемых для непосредственного обеспечения деятельности и реализации полномочий Президента Республики Беларусь, определяется Президентом Республики Беларусь, а других государственных служащих - Правительством Республики Беларусь [10, п. 3 ст. 30].

Необходимо отметить и такую особенность: помимо общих норм, регулирующих положение государственных служащих, существует и дифференцированное регулирование в зависимости от того, в каком из государственных органов занимает должность служащий государственного аппарата. Имеются в виду лица, занимающие должности в Палате представителей и Совете Республики Национального собрания Республики Беларусь и их секретариатах; Правительстве Республики Беларусь и его Аппарате; Конституционном Суде Республики Беларусь и его Секретариате, Верховном Суде Республики Беларусь, Высшем Хозяйственном Суде Республики Беларусь, иных общих и хозяйственных судах и их аппаратах; министерствах, иных республиканских органах государственного управления, их территориальных подразделениях; местных Советах депутатов и их аппаратах, исполнительных и распорядительных органах и их аппаратах; государственных нотариальных конторах; таможенных органах и некоторых других.

Таким образом, на срок трудового контракта государственного служащего влияют как нормы законодательства регулирующие контракт и нормы Закона «О государственной службе», так и, в некоторых случаях, срок выборных должностей. Действия всех названных выше факторов влияет на срок, который лицо может занимать на государственной службе.

3.2 Поступление на государственную службу. Заключение контракта

Под государственной службой понимается профессиональная деятельность лиц, занимающих государственные должности, осуществляемая в целях непосредственной реализации государственно-властных полномочий и (или) обеспечения выполнения функций государственных органов. Государственная служба основывается на принципах:

Ш верховенства Конституции Республики Беларусь;

Ш служения народу Республики Беларусь;

Ш законности;

Ш приоритета прав и свобод человека и гражданина, гарантий их реализации;

Ш гуманизма и социальной справедливости;

Ш гласности;

Ш добровольности поступления граждан на государственную службу;

Ш равного доступа граждан к любым должностям в государственной службе и продвижения по государственной службе в соответствии с их способностями и профессиональной подготовкой и др. [49, с. 34].

Право на поступление на государственную службу имеют граждане Республики Беларусь, достигшие восемнадцатилетнего возраста, владеющие государственными языками Республики Беларусь и отвечающие иным требованиям, установленным Законом «О государственной службе», иными законодательными актами о государственной службе.

Закон «О государственной службе» установил право равного доступа граждан к государственной службе. Поэтому при поступлении на государственную службу, а также при ее прохождении не допускаются какие-либо ограничения и (или) преимущества в зависимости от пола, расы, национальности, социального происхождения, имущественного положения, отношения к религии, убеждений, а также принадлежности к политическим партиям и иным общественным объединениям, за исключением случаев, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь [39, с. 60].

Не имеют права занимать должности в государственном аппарате лица, профессиональная подготовка которых не соответствует квалификационным требованиям; ограниченные решением суда в дееспособности, либо признанные недееспособными, а также те, кому судом запрещено занимать должности в государственном аппарате; имеющие в соответствие с заключением медицинского учреждения заболевание, препятствующее исполнению служебных обязанностей; имеющие судимость не снятую и не погашенную в установленном порядке и в некоторых других случаях. Такую подготовку проверяют при прохождении медицинской комиссии и сдачи квалификационного экзамена.

Не могут быть приняты на государственную службу в Республике Беларусь иностранные граждане и лица без гражданства. Они могут привлекаться для работы в государственном аппарате в качестве экспертов и консультантов. Это правило не противоречит Конституции Республики Беларусь и соответствует сложившейся международной практике. Запрещение приема на государственную службу лиц, не являющихся гражданами государства, обусловлено тем, что государственным служащим по роду деятельности приходится иметь дело с особыми государственными интересами, в том числе и с государственными секретами, нести особую ответственность [39, с. 57].

В соответствии при поступлении на государственную службу гражданин представляет:

1. личное заявление;

2. личный листок по учету кадров;

3. паспорт, документы воинского учета (для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на воинскую службу);

4. трудовую книжку, за исключением впервые поступающих на работу;

5. диплом или иной документ о соответствующем образовании, за исключением случаев, когда для занятия государственной должности наличие определенного образования не требуется;

6. декларацию о доходах и имуществе;

7. медицинское заключение о состоянии здоровья (для занятия отдельных государственных должностей, перечень которых определяется законодательными актами) [10, п. 1 ст. 25].

В случае установления в процессе проверки обстоятельств, препятствующих поступлению гражданина на государственную службу, указанный гражданин информируется в письменной форме о причинах отказа в принятии его на государственную службу.

Поступление на государственную службу осуществляется путем назначения, утверждения либо избрания. Назначение, утверждение либо избрание на государственную должность оформляются решением, приказом, распоряжением, иным актом соответствующего государственного органа, должностного лица с внесением в установленном порядке соответствующих записей в трудовую книжку.

Поступлению на государственную службу может предшествовать проведение конкурса на занятие государственной должности, а также устанавливаться предварительное испытание [35, с. 124]. Кадровая служба государственного органа обеспечивает проведение конкурсов на занятие вакантных государственных должностей, квалификационного экзамена для лиц, впервые поступающих на государственную службу, прохождение государственными служащими предварительного испытания при поступлении на государственную службу, аттестации.

Конкурс проводится соответствующим государственным органом только на вакантную должность и при отсутствии резерва кадров для ее занятия. Конкурс может быть открытым или закрытым.

В открытом конкурсе имеют право принять участие все граждане Республики Беларусь, соответствующие квалификационным требованиям, предъявляемым при поступлении на государственную службу. Такой конкурс проводиться после опубликования объявления в официальных изданиях республиканских средств информации. Закрытый конкурс проводится среди состоящих в кадровом реестре государственных служащих.

Решение конкурсной комиссии является основанием для занятия государственной должности либо отказа в приеме на такую должность. Участники конкурса, не получившие положительного заключения конкурсной комиссии, но рекомендованные ею для государственной службы, могут быть зачислены в кадровый резерв, формируемый кадровой службой соответствующего государственного органа [10, ст. 28].

Не останавливаясь подробно на процедуре проведения конкурса, отметим только, что для оценки профессиональных, деловых и личностных качеств кандидатов по решению конкурсной комиссии могут проводиться собеседование, тестирование, даваться практические задания и использоваться другие формы проверки знаний, умений и навыков в объеме установленных требований по каждой должности [64, с. 86].

Для гражданина, впервые поступающего на государственную службу, по соглашению сторон может устанавливаться предварительное испытание на срок от трех до шести месяцев. Предварительное испытание не устанавливается при поступлении на государственную службу путем утверждения, избрания либо по конкурсу. При неудовлетворительном результате предварительного испытания государственный служащий подлежит увольнению как не выдержавший испытания. Если срок предварительного испытания истек, и государственный служащий не уволен, он считается выдержавшим испытание [10, ст. 29].

В целях формирования высокопрофессиональных управленческих кадров государственных органов и иных государственных организаций указом Президента Республики Беларусь от 17.03.2005 №139 «Об утверждении Положения о квалификационном экзамене для лиц, впервые поступающих на государственную службу» установлено, что для вышеуказанной категории граждан проводится квалификационный экзамен. Квалификационный экзамен проводится с целью установить соответствие уровня профессиональных знаний, умений и навыков лиц, впервые поступающих на государственную службу, современным требованиям эффективной работы в государственных органах (организациях). Лица, не сдавшие квалификационный экзамен, на государственные должности не назначаются. При занятии государственной должности на конкурсной основе квалификационный экзамен предшествует проведению конкурса [5].

С гражданами, поступающими на государственную службу, заключаются контракты. При составлении проекта контракта со служащим государственного аппарата целесообразно ориентироваться на примерные формы контракта с данной категорией работников, утв. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь 07.10.2003 №1271 «Об утверждении Положения о порядке и условиях заключения контрактов с государственными служащими и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» (далее - Постановление Совета Министров №1271.

Как отмечалось выше, контракт заключается в письменной форме в двух экземплярах на срок не менее одного года. Конкретный срок контракта определяется по соглашению сторон. Форма контракта с государственным служащим, как и любого другого контракта, всегда является письменной. Поэтому норма п. 7 Положения №1271 о том, что форма контракта определяется по соглашению сторон, представляется, по меньшей мере, небезупречной. Очевидно, разработчики Положения №1271 в этой норме имели в виду бланк (образец) контракта, используемый в государственном органе [64, с. 87].

В соответствии с Постановлением Совета Министров №1271, срок действия контракта, заключаемого с государственным служащим, успешно и добросовестно исполняющим служебные обязанности и не допускающим нарушения трудовой и исполнительской дисциплины, может определяться:

§ имеющим длительный стаж государственной службы, а также в случаях, предусмотренных коллективным договором или контрактом, - продолжительностью не менее трех лет;

§ имеющим высокий профессиональный уровень и квалификацию, - продолжительностью не менее пяти лет;

§ достигшим предпенсионного возраста (женщины - 53 года, мужчины - 58 лет), - не менее чем до достижения общеустановленного пенсионного возраста и получения права на пенсию по возрасту.

Контракт подписывается сторонами и хранится у каждой из сторон. Он вступает в силу со дня его подписания или иного указанного в нем срока.

В контракте должны быть указаны в качестве обязательных следующие сведения и условия:

1) дата подписания;

2) данные о государственном служащем и нанимателе;

3) место работы, должность государственного служащего;

4) срок действия контракта;

5) основные права сторон;

6) основные обязанности и ответственность сторон;

7) условия организации и оплаты труда государственного служащего (с учетом результатов его работы), предусматривающие зависимость мер поощрения от соблюдения правил внутреннего трудового распорядка;

8) дополнительные меры стимулирования труда в пределах средств, предусмотренных на содержание государственного органа [14, п. 10].

Следует отметить, что с принятием Закона «О государственной службе» в 2003 г., была принята и новая примерная форма контракта, разработанная на его основе, которая по сравнению с предыдущей более детально регламентирует данные обязательные условия. Это можно проследить и на практике, если сравнить проекты контрактов, которые применялись до утверждения Постановлением Совета Министров №1271 примерной формы контракта с данной категорией работников, и применяются теперь (см. Приложение Д).

Стороны могут предусмотреть в контракте дополнительные по сравнению с законодательством трудовые и социально-бытовые льготы и гарантии для государственного служащего в пределах средств, предусмотренных на содержание государственного органа; дополнительные условия, не ухудшающие положение государственного служащего.

При поступлении на службу на государственного служащего заводится личное дело - основной документ учета государственных служащих. В нем отражаются сведения о прохождении государственной службы, оно содержит анкетные и автобиографические данные. К личному делу приобщаются также документы об образовании, о переподготовке, повышении квалификации, стажировке, об аттестации государственного служащего и другие данные.

Личное дело государственного служащего ведется кадровой службой соответствующего государственного органа в порядке, определяемом законодательством.

Запрещаются сбор и внесение в личные дела государственных служащих сведений о личной жизни государственного служащего или членов его семьи, других близких родственников, а также сведений об их вероисповедании и принадлежности к политическим партиям, другим общественным объединениям, преследующим политические цели, за исключением случаев, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь, иными законодательными актами [35, с. 130].

Государственному служащему при поступлении на государственную службу выдается служебное удостоверение, которое является документом, удостоверяющим личность государственного служащего.

3.3 Права и обязанности государственных служащих, регламентированные в трудовых контрактах

Государственные служащие выполняют особый вид работы. Они осуществляют организационно-распорядительные мероприятия, им предоставлены особые государственно-правовые и властные полномочия для выполнения функций государства.

Это предъявляет к государственным служащим особые повышенные требования и влечет установление определенных ограничений, а также льгот и привилегий, что позволяет на эту службу привлекать высококвалифицированных работников, обладающими высокими моральными качествами [39, с. 59].

Как уже отмечалось, действующая примерная форма контракта, по сравнению с предыдущей, более детально регламентирует правовое положение государственного служащего. Это учли учреждения и организации, в которых занимают должности государственные служащие. Так, в проектах контрактов появились такие обязанности, как необходимость соблюдать культуру общения, другие нормы служебной этики; не допускать действий и поступков, порочащих государственную службу и несовместимых с занятием государственной должности и др. На наш взгляд, недостатком является то, что в проектах контрактов не предусмотрено возможности включения и других прав и обязанностей, индивидуальных в каждом конкретном случае для каждого служащего в зависимости от специфики занимаемой должности. Поскольку именно специфические права и обязанности составляют сущность профессиональной деятельности государственных служащих по реализации полномочий тех органов, в которых они работают. Кроме того в контрактах предусматривается и более широкий перечень прав и обязанностей нанимателя.

Одной из особенностей положения государственного служащего является то, что каждой государственной должности соответствуют определенные классы государственных служащих. Для государственных служащих устанавливается высший класс и 12 классов, из которых 12-й класс является низшим. Отдельным категориям государственных служащих могут присваиваться квалификационные классы, классные чины, персональные звания, дипломатические ранги в порядке и на условиях, предусмотренных специальными законодательными актами, закрепляющими их правовой статус [10, ст. 11].

С письменного согласия государственного служащего допускается его перевод на другую должность или в другую местность, если иное не установлено законодательными актами. При переводе с государственным служащим заключается контракт в соответствии с требованиями, установленными Законом «О государственной службе», иными актами законодательства. При этом им предоставляются гарантии и компенсации в соответствии с законодательством о труде.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине государственного служащего возложенных на него служебных обязанностей, превышение должностных полномочий, нарушение трудовой и исполнительской дисциплины, а равно за несоблюдение установленных Законом «О государственной службе» и иными законодательными актами ограничений, связанных с государственной службой, государственный служащий несет дисциплинарную, административную, уголовную и иную ответственность в соответствии с законодательством. Данное положение находит свое отражение и на практике при разработке проектов контрактов.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение служебных обязанностей к государственным служащим могут применяться следующие меры дисциплинарного взыскания: замечание; выговор; предупреждение о неполном служебном соответствии; понижение в классе государственного служащего на срок до шести месяцев; увольнение с занимаемой должности.

В случае ненадлежащего исполнения государственным служащим должностных обязанностей, нарушения трудовой дисциплины, а также совершения действий, не соответствующих нормам служебной этики, он может быть понижен в классе, но не более чем на один класс. Понижение государственного служащего в классе за неисполнение или ненадлежащее исполнение служебных обязанностей, как право нанимателя, предусмотрено в проектах контрактов. Понижение государственного служащего в звании (специальном, персональном) - не ниже чем на одну ступень [14, п. 10.5.2.].

Государственный служащий несет ответственность за неправомерность своих действий. В случае сомнения в правомерности полученных для исполнения приказа, распоряжения государственный служащий должен незамедлительно сообщить об этом в письменной форме своему непосредственному руководителю, руководителю, издавшему приказ, распоряжение, и вышестоящему руководителю. Если вышестоящий руководитель, а в его отсутствие руководитель, издавший приказ, распоряжение, в письменной форме подтверждают указанные приказ, распоряжение, государственный служащий обязан их исполнить, за исключением случаев, когда их исполнение является административно либо уголовно наказуемым деянием [39, с. 62].

Для государственных служащих ст. 22 Закона «О государственной службе» установлен перечень ограничений, связанных с нахождением на государственной службе. Это связано, прежде всего, с тем, чтобы установить препятствия возможному злоупотреблению государственными служащими занимаемой должностью, а также создать условия для независимости служебной деятельности, и вместе с тем обеспечить эффективную профессиональную деятельность по исполнению полномочий государственных органов.

Законодательными актами могут быть установлены иные ограничения, связанные с государственной службой. Учитывая важность указанных в законе ограничений, разработчики проектов контрактов на местах пошли по пути дублирования ст. 22 Закона «О государственной службе», что способствует более четкому их усвоению государственными служащими.

Современная кадровая политика предъявляет серьезные требования не только к подготовке, переподготовке, повышению квалификации, но и к оценке работы кадров. В этой связи неуклонно возрастает значение одной из важнейших организационно-правовых форм проверки и оценки профессиональных и других качеств руководителей и специалистов. Такой формой является аттестация [49, с. 179].

Проведение аттестации государственных служащих регламентируется Положением о проведении аттестации государственных служащих, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь 06.11.2003 №489 «Об утверждении Положения о проведении аттестации государственных служащих» и Законом «О государственной службе».

Обязанность проводить в установленном законодательством порядке аттестацию государственного служащего периодически каждые три года, если Президентом Республики Беларусь не установлен иной срок, прописывается в числе обязанностей нанимателя в проектах контрактов.

Исходя из выше перечисленных фактов, можно заключить, что работник государственной службы не относиться к простым рядовым наёмным рабочим, так как к нему предъявляются более высокие требования. Права и обязанности таких работников прописываются подробнейшим образом. В связи с этим подчеркивается ответственность и важность для государства, в первую очередь, выполняемой служащими работы.

3.4 Основания прекращения контракта с государственными служащими

Служба в государственном аппарате прекращается в случаях, установленных трудовым законодательством. Вместе с тем для служащих государственного аппарата установлены и дополнительные основания прекращения службы. Так, на основании анализа закона «О службе в государственном аппарате» и Положения №1271 приходим к выводу, что к дополнительным основаниям прекращения трудового контракта со служащими государственного аппарата, помимо перечисленных в пп. 2.10 Декрета №29, относятся следующие.

1. Достижение государственным служащим предельного возраста, установленного для пребывания на государственной службе. При этом предельный возраст пребывания на государственной службе государственных служащих составляет шестьдесят пять лет. В случаях, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь, иными законодательными актами, для отдельных категорий государственных служащих не устанавливается или может быть установлен иной предельный возраст пребывания на государственной службе. Государственный служащий, достигший предельного возраста пребывания на государственной службе, освобождается от занимаемой должности по истечении того месяца, в котором он достиг указанного возраста [49, с. 190].

2. Специфическим основанием расторжения контракта является отставка. Под отставкой понимается прекращение государственной службы по основаниям, предусмотренным законом «О службе в государственном аппарате» по инициативе государственного служащего.

Основаниями для отставки государственного служащего являются:

§ наличие трудового стажа для мужчин не менее 30 лет, для женщин - не менее 25 лет, в том числе стажа государственной службы не менее 20 лет;

§ состояние здоровья, препятствующее исполнению служебных обязанностей (при наличии медицинского заключения).

Право на отставку может быть реализовано только один раз [10, ст. 42].

3. Служба в государственном аппарате прекращается в случае несоблюдения государственным служащим ограничений, связанных с государственной службой. По этому основанию увольнение может быть принято руководителем государственного органа исходя из конкретных обстоятельств, при которых допущено несоблюдение возложенных на служащего ограничений. Взамен увольнения может быть применено другое дисциплинарное взыскание.

4. Особого внимания заслуживает вопрос об увольнении за разглашение сведений, составляющих государственные секреты. Еще в Законе «О службе в государственном аппарате» на государственных служащих возложена обязанность сохранять, не распространять доверенные ему государственные секреты не только во время прохождения службы, но и после ее прекращения. Поэтому при увольнении служащий обязан возвратить все документы, содержащие служебную информацию. Следует полагать, что в случае смерти это требование распространяется и на его родственников [35, с. 145].

Государственные секреты составляют предусмотренные в специальных перечнях важнейшие сведения, разглашение которых образует состав преступления.

5. Государственная служба прекращается при прекращении гражданства Республики Беларусь, вследствие выхода из гражданства или его утраты. Данное положение вытекает из основания, дающего право поступления на государственную службу, в связи с этим, лицо, утратившее гражданство Республики Беларусь, подлежит увольнению с государственной службы в обязательном порядке, и независимо от того, какую должность они замещают.

Кроме этого служба в государственном аппарате прекращается в случаях:

1) возникновения (установления) обстоятельств, препятствующих поступлению на службу в государственном аппарате, которые были рассмотрены выше;

...