Суррогатное материнство

Легальное определение ВРТ закрепляет только один их сущностный признак - отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне материнского организма.

При этом можно выделить и другие сущностные признаки этой категории: методы ВРТ допускаются только по медицинским показаниям и только при наличии информированного письменного согласия пациентов, могут осуществляться исключительно медицинскими организациями, получившими в установленном порядке лицензию на осуществление данной деятельности, и только на основании договора об оказании медицинских услуг. Лицензия на данную деятельность выдается в соответствии с Федеральным законом от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Термин "вспомогательные репродуктивные технологии" (ВРТ) несколько шире термина "искусственные методы репродукции", поскольку включает в себя следующие процедуры: экстракорпоральное оплодотворение и перенос эмбрионов в полость матки, инъекцию сперматозоида в цитоплазму ооцита, донорство спермы, донорство ооцитов, суррогатное материнство, преимплантационную диагностику наследственных болезней, искусственную инсеминацию спермой мужа (донора). Искусственные методы репродукции заключаются в том, что процесс зачатия, а также начальное развитие эмбриона осуществляется вне организма. К ним относятся лишь: экстракорпоральное оплодотворение, искусственная инсеминация спермой мужа (либо донора) и суррогатное материнство.

До недавнего времени в российском законодательстве отсутствовало понятие суррогатного материнства. И в науке некоторые авторы определяли его как относительно новый вид вспомогательной репродуктивной технологии, основанной на ЭКО, т.е. зачатии вне тела человека, и последующем переносе оплодотворенной яйцеклетки (зиготы) в матку другой женщине. Дзарасова И.В., Медков В.М. Репродуктивное поведение семьи. М.: Изд-во МГУ, 2002. С. 16.

Другие как лечебный метод, при котором эмбрионы, полученные в цикле ЭКО, переносят для вынашивания беременности в матку женщины, генетически не связанной с переносимыми ей эмбрионами. В цикле суррогатного материнства яйцеклетки бесплодной женщины оплодотворяют спермой ее мужа и переносят в матку суррогатной матери. Воронцова С.Н. Статья: О наследственных правах суррогатных детей ("Бюллетень нотариальной практики", 2009, N 1)

В Англии под суррогатным материнством понимается процесс вынашивания ребенка женщиной, заключившей договор с супругами, которые не могут иметь или выносить ребенка. В США суррогатная мать - женщина, добровольно согласившаяся выносить ребенка и передать его согласно условиям договора другой стороне. В Австралии понятие суррогатного материнства рассматривается как соглашение, согласно которому женщина (суррогатная мать) соглашается выносить и родить ребенка для другого человека или людей, которые получат ребенка после его рождения. Пестрикова А.А. Статья: Проблемы договора о суррогатном материнстве("Гражданское право", 2006, N 2)

Согласно действующему Федеральному закону от 21.11.2011 года № 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям.

Суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребенка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство.

В законодательстве неслучайно предусмотрены именно такие условия возможности становления суррогатной матери, поскольку именно в данной возрасте женщина, уже имеющая ребенка будет наименее уязвима. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Как уже указывалось, суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки.

Безусловным достоинством Закона является то, что он закрепил на законодательном уровне основные понятия, использующиеся в сфере вспомогательной репродукции, в том числе определение суррогатного материнства.

Вместе с тем, данное определение, по мнению Жидцовой Ю.В. является неполным, поскольку не отражает такой сущностный признак суррогатного материнства, как его цель - передача рожденного суррогатной матерью ребенка лицам, указанным в договоре о суррогатном материнстве. Безусловно, п. 4 ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации связывает передачу суррогатной матерью ребенка после его рождения потенциальным родителям с согласием самой суррогатной матери. Такое правило, по мнению Жидцовой Ю.В., серьезно нарушает права потенциальных родителей, особенно передавших свои биологические материалы для зачатия ребенка, и ставит под сомнение юридическую силу договора о суррогатном материнстве. Жидцова Ю.В. Правовые и морально-этические аспекты суррогатного материнства// http://conf.omui.ru/content/pravovye-i-moralno-eticheskie-aspekty-surrogatnogo-materinstva

Итак, законодательно установлено, что суррогатное материнство представляет собой некую услугу, поскольку стороны заключают договор и данный факт является необходимым для применения именного этого метода ВРТ.

Некоторые авторы полагают, что необходимо изменить легальное определение суррогатного материнства, сформулировав его как вынашивание и рождение ребенка (в т.ч. преждевременные роды) суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона), на основании договора, заключенного ею с потенциальными родителями, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям, либо с одинокой женщиной или с одиноким мужчиной с целью передачи ребенка после его рождения лицам, указанным в договоре о суррогатном материнстве.

При этом нельзя не обратить внимание на необходимость внесения изменений в ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации, которая входит в противоречие с вышеуказанной нормой, указывая, что правом на применение ВРТ обладают только лица, состоящие в браке.

Вместе с тем стоит отметить вопросы возрастных условий применения вспомогательных репродуктивных технологий. В Основах законодательства 1993 г. норма о возрасте, в котором допускались искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона, говорила лишь о детородном возрасте совершеннолетней женщины. Конкретизация данного возраста законом не устанавливалась. Надо сказать, что с точки зрения медицинской статистики так называемый фертильный возраст женщины (т.е. возраст, в котором женщина может выносить и родить здорового ребенка) определяется как период с 15 до 49 лет.

Анализ содержания ст. 55 Закона об охране здоровья граждан показывает, что законодатель для суррогатного материнства сузил рамки данного периода с 20 до 35 лет. Это представляется логичным и оправданным с учетом физиологии женского организма.

Помимо заключения соответствующего договора и соответствия возрастным критериям для осуществления суррогатного материнства женщина должна соблюсти ряд иных обязательных условий:

1) иметь не менее одного здорового собственного ребенка;

2) получить медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья;

3) дать письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство;

4) получить письменное согласие супруга при наличии зарегистрированного брака.(Приложение 2)

Суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки.

Формализация данных требований на уровне закона является вполне разумной, так как не должно быть административных барьеров либо иных дополнительных условий для осуществления суррогатного материнства.

2.2 Юридический и морально-этический аспект суррогатного материнства

Во многих государствах предъявляются достаточно серьезные требования к участникам отношений суррогатного материнства, что, несомненно, связано не только с юридическими проблемами, возникающими вследствие законодательных пробелов, но и в большей степени с морально-этическими и религиозными аспектами данного вопроса.

Возникает целый ряд морально-этических проблем, которые пока не имеют однозначного решения. Наиболее активно они обсуждаются в СМИ, в религии и в обществе вообще.

Противники суррогатного материнства считают, что оно превращает детей в подобие товара, создавая ситуацию, в которой богатые люди смогут нанимать женщин для вынашивания своих детей. Они утверждают также, что материнство становится при этом договорной работой, поэтому стремление к выгоде может возобладать здесь над соображениями пользы для договаривающихся сторон.

Отсюда связанная с этим и активно обсуждаемая в рамках церкви проблема усиления в обществе дегуманизации и безнравственности, подрывающих многие моральные устои, в том числе святость брака и семьи.

Существуют опасения, что некоторых суррогатных матерей может психологически травмировать необходимость отдать выношенного ею на протяжении 9 месяцев и рожденного ею так называемого "своего", "родного" ребенка, даже если поначалу ей казалось, что она сможет расстаться с таким ребенком без особых переживаний. И такие случаи не редкость.

Также важны вопросы психологической адаптации ребенка в этой ситуации: следует ли информировать ребенка о способе его появления на свет, возможны или невозможные его отношения с суррогатной матерью.

Конечно, серьезные проблемы, как медицинские, так и морально-психологические существуют. Но их постепенное решение и преодоление необходимо и только так общество может прийти к более или менее согласованному решению.

Решаясь на вынашивание чужого ребенка, суррогатная мать помогает бесплодной семье и обрекает себя на психологические проблемы. Сторонники использования метода суррогатного материнства смотрят на эту практику совсем по-иному. Они указывают на то, что для семьи, бездетной из-за неспособности жены зачать или выносить плод, это единственный способ получить ребенка, который будет генетически "своим" для мужа. По их мнению, это не коммерциализация деторождения, а глубоко человечный акт любви и сотрудничества. Кроме того, женщина, добровольно решившая стать суррогатной матерью, получает за выполнение этой роли не только достаточную материальную компенсацию, а также моральное удовлетворение от приносимой обществу пользы.

Что же касается религиозного аспекта, можно привести в пример опыт Израиля, где соглашение между суррогатной мамой (которая обязана не иметь мужа и детей) и потенциальными родителями должно получить одобрение специальной комиссии, состоящей, в том числе из священнослужителей. Померанцева Е. И., Козлова А. Ю., Супряга О. М. Законодательное обеспечение вспомогательных репродуктивных технологий // Проблемы репродукции. 2001. № 2. С. 61.

Однако во многих странах суррогатное материнство не признается религиозными служителями. Так, например, в Польше ярыми противниками суррогатного материнства является костел.

Церковно-общественный совет по биоэтике при Московской Патриархии резко осуждает такое явление, как суррогатное материнство. По мнению служителей православной церкви, суррогатные матери делают несчастными себя и своих детей.

На сегодняшний день опасность для нашего общества состоит в том, что анализируя положения законодательства можно прийти к выводу, что суррогатное материнство изначально рассматривается не как исключительный случай, а как вполне обычное явление, имеющее место в нашей повседневной жизни. Такой подход может привести к тому, что данная вспомогательная репродуктивная технология со временем будет использоваться в России для вынашивания и рождения детей весьма активно, в результате чего велика опасность того, что уже в недалеком будущем суррогатное материнство перестанет быть вспомогательной технологией деторождения.

Таким образом, процесс деторождения в России в определенной степени будет коммерциализирован.

Более того, в Законе ничего не сказано о том, что биологическими родителями должны быть именно граждане Российской Федерации, что немаловажно, поскольку не исключена вероятность того, что ввиду отсутствия такого правового положения донорами половых клеток смогут выступать также иностранные граждане. В результате этого часть рожденных по указанной технологии детей (когда в роли суррогатных матерей будут выступать российские женщины) на вполне законных основаниях будет отправляться за границу.

В худшем случае процесс деторождения посредством суррогатного материнства в России может превратиться в криминальный бизнес. При нынешнем масштабе преступности и коррупции это может произойти уже в ближайшее время, причем в самой опасной форме, вплоть до появления в нашей стране нелегальных ферм по производству детей.

Такие фермы уже существуют в Индии, где власти проводят политику по сокращению собственного населения, а между тем суррогатное материнство там официально разрешено.

На этих фермах женщин нещадно эксплуатируют, заставляя постоянно беременеть и рожать детей. В результате этого женский организм быстро изнашивается, что не самым лучшим образом отражается в том числе и на здоровье новорожденных. Данилова С.И. Федеральный закон "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации": проблемы законодательной регламентации отдельных положений и пути их решения // СПС КонсультантПлюс. 2012.

В то же время во многих развитых демократических странах, например в Австрии, Германии, Норвегии, Франции, Швеции, а также некоторых штатах США (Аризона, Мичиган, Нью-Джерси), суррогатное материнство полностью запрещено.

Полагаем, что полный запрет или ужесточение суррогатного материнства в этих странах обусловлены рядом причин, в том числе и последствиями нравственного характера, которые могут не самым лучшим образом отразиться на здоровье современного общества.

Такого рода опасения прослеживаются также в Основах социальной концепции Русской Православной Церкви: " XII.4. Применение новых биомедицинских методов во многих случаях позволяет преодолеть недуг бесплодия. В то же время расширяющееся технологическое вмешательство в процесс зарождения человеческой жизни представляет угрозу для духовной целостности и физического здоровья личности. Под угрозой оказываются и отношения между людьми, издревле лежащие в основании общества. В мире постепенно вырабатывается отношение к человеческой жизни как к продукту, который можно выбирать согласно собственным склонностям и которым можно распоряжаться наравне с материальными ценностями".

В то же время к "допустимым" средствам медицинской помощи может быть отнесено искусственное оплодотворение половыми клетками мужа, поскольку оно не нарушает целостности брачного союза, не отличается принципиальным образом от естественного зачатия и происходит в контексте супружеских отношений.

Манипуляции же, связанные с донорством половых клеток, нарушают целостность личности и исключительность брачных отношений, допуская вторжение в них третьей стороны. Кроме того, такая практика поощряет безответственное отцовство или материнство, заведомо освобожденное от всяких обязательств по отношению к тем, кто является "плотью от плоти" анонимных доноров. Использование донорского материала подрывает основы семейных взаимосвязей, поскольку предполагает наличие у ребенка, помимо "социальных", еще и так называемых биологических родителей. "Суррогатное материнство", то есть вынашивание оплодотворенной яйцеклетки женщиной, которая после родов возвращает ребенка "заказчикам", противоестественно и морально недопустимо даже в тех случаях, когда осуществляется на некоммерческой основе. Эта методика предполагает разрушение глубокой эмоциональной и духовной близости, устанавливающейся между матерью и младенцем уже во время беременности".

При всей сложности юридических и морально-этических сторон такого явления как суррогатное материнство оно существует и разрешено в России.

Важным моментом является так же личность самой суррогатной матери и её личное отношение к вынашиваемому ребенку, поскольку отношения между матерью и ребенком зарождаются еще задолго до его рождения.

Суррогатная мать является чуть ли не ключевым лицом в данных правоотношениях. Однако, законодательно достаточно слабо урегулированы вопросы, обеспечивающие спокойствие суррогатной матери. В связи с этим возникает много проблем. В этой связи необходимо отметить, что в российском законодательстве необходимо обязательное письменное согласие суррогатной матери на передачу ребенка и это положение в какой - то степени защищает её права. И это представляется верным. Однако, было бы правильным так же предусматривать в данном случае дачу автоматически письменного отказа от прав на ребенка потенциальными родителями, в данном случае это обеспечивало бы защиту прав ребенка.

Многие авторы считают, что суррогатное материнство вообще должно быть запрещено. Для чего нужно суррогатное материнство, если можно взять детей из приюта?

Кроме того, многие исследователи считают, что суррогатное материнство, как правило, сейчас уже начинает носить коммерческий характер, поскольку случаи вынашивания и рождения ребенка суррогатной матерью исходя из альтруистических побуждений сведены к минимуму. Более того, основой любой коммерциализации всегда является заключаемый между сторонами договор, о котором напрямую упоминается в части 9 статьи 55 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации". А большинство договоров, как известно, содержит в себе экономическую составляющую, в нашем случае это материальное вознаграждение, выплачиваемое суррогатной матери потенциальными родителями в случае успешного вынашивания и рождения ребенка.

2.3 Договор о суррогатном материнстве

Анализ действующего законодательства в области суррогатного материнства показывает, что не раскрыта юридическая характеристика договора суррогатного материнства, нет определенности в отношении его существенных условий, правового статуса сторон и предъявляемых к ним требований. Отсутствует достаточная ясность в правовом положении супруга суррогатной матери.

Действующее правовое регулирование в данной области содержит лишь общее правило записи родителей ребенка, выношенного суррогатной матерью, не устанавливая круг прав и обязанностей, которые возникают между родителями и суррогатной матерью в процессе вынашивания плода. Семейный кодекс Российской Федерации говорит лишь о письменном согласии лиц, состоящих в браке, на имплантацию эмбриона и не предусматривает заключение каких-либо договоров между участниками данного процесса, хотя и не запрещает их.

В соответствии со ст. 55 Федерального закона от 21.11.2011 года N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбриона осуществляются только при наличии письменного согласия супругов. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Это является обязательным условием действительности договора.

В остальном поле действия сторон договора абсолютно открыто, и они могут действовать по принципу: "Что не запрещено законом, то разрешено".

Некоторые ученые придерживаются мнения, что договор суррогатного материнства согласно ст. 169 Гражданского кодекса РФ следует отнести к разряду ничтожных сделок как нарушающий основы нравственности и правопорядка. Косова О.Ю. Семейный кодекс Российской Федерации и некоторые вопросы регулирования брачно-семейных отношений // Известия вузов. Правоведение. 1996. N 2. С. 46 - 53.

Другие юристы утверждают, что договор суррогатного материнства нельзя отнести к гражданско-правовым договорам и, соответственно, невозможно применение к нему гражданского законодательства о договорах, так как передача ребенка суррогатной матерью не может быть предметом договора, а ребенок - предметом сделки. Жуков Б.Н. О некоторых вопросах установления отцовства в добровольном порядке, не урегулированных действующим законодательством // Семейное право. 2004. N 2. С. 8 - 9.

Исходя из общих положений законодательства, правовое регулирование договора суррогатного материнства нужно рассматривать в зависимости от характера складывающихся отношений между субъектами. Если такие отношения носят имущественный характер, то они могут быть урегулированы нормами Гражданского кодекса РФ. При этом неимущественные отношения касающиеся отношений в сфере семьи должны регулироваться Семейным кодексом РФ.

Существует мнение, что договор не целесообразен в связи с тем, что он не обеспечивает лицам, обратившимся к суррогатной матери, достижения желаемой цели, что ставит под сомнение юридическую силу договора. Даже при наличии заключенного договора суррогатного материнства указанные лица не вправе потребовать в судебном порядке передачи им ребенка, рожденного суррогатной матерью. Они лишены средств судебной защиты и в тех случаях, когда суррогатная мать нарушает режим беременности и это негативно сказывается на состоянии здоровья ребенка, либо прерывает беременность. Кратенко М.В. Действия по "распоряжению" личными нематериальными благами: понятие, виды и пределы осуществления // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 1. А тот факт, что в предмет исследуемого договора никак не могут быть включены здоровье суррогатной матери и собственно новорожденный, приводит, по мнению некоторых авторов, к тому, что договор утрачивает свой практический смысл и не является равноправным актом для обеих сторон.

В действительности от того, насколько грамотно будет составлен договор, зависит построение и развитие отношений между суррогатной матерью и лицами, обратившимися к ее услугам, и на сколько будут защищены права сторон.

Выясняя правовую природу данного договора, сказать о том, что договор суррогатного материнства однозначно является гражданско-правовым, нельзя. Здесь нет однозначного мнения. По мнению А.А. Пестриковой, если договор не является гражданско-правовым, то в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами его условий невозможно применять нормы гражданско-правовой ответственности. И в этом случае вознаграждение суррогатной матери остается за рамками правового поля. С другой стороны, если рассматривать договор как гражданско-правовой, то возникает вопрос о его правовой квалификации в рамках гражданского права. Пестрикова А.А. "Проблемы договора о суррогатном материнстве" включена в информационный банк согласно публикации - "Гражданское право", 2006, N 2)//СПС КонсультантПлюс

Согласно ст. 420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Многие авторы, исходя из этого определения, не рассматривают договор суррогатного материнства как гражданско-правовой. Хотя есть и сторонники применения норм гражданского права к возникающим отношениям по договору суррогатного материнства. Трунова Л. Материнство на заказ // Домашний адвокат. 2004. N 18.

Однако, статья 4 СК РФ допускает применение к семейным отношениям гражданского законодательства. Следовательно, если рассматривать договор суррогатного материнства как гражданско-правовой, то к нему можно применить нормы гл. 39 Гражданского кодекса РФ. Статья 779 говорит нам о том, что правила гл. 39 применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением некоторых видов услуг.

Таким образом, договор суррогатного материнства можно отнести к договору возмездного оказания услуг, если он предусматривает выплату вознаграждения.

Однако, многие авторы выделяют его как самостоятельный договор - договор суррогатного материнства.

Под договором суррогатного материнства принято понимать соглашение между лицами (лицом), имеющими право на применение данного метода вспомогательных репродуктивных технологий, и суррогатной матерью.

Сторонами данного договора являются потенциальные родители (родитель) и суррогатная мать. Следовательно, можно сделать вывод, что договор суррогатного материнства является двусторонним или многосторонним.

Договор суррогатного материнства является консенсуальным, т.е. он будет считаться заключенным с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям. Очевидно, что договор суррогатного материнства начинает действовать с момента его заключения, а не с момента совершения действия.

Договор суррогатного материнства может быть как возмездным, так и безвозмездным. На практике безвозмездные договоры суррогатного материнства заключаются между родственниками и близкими людьми, которые в первую очередь желают помочь бездетной семье, а не получить материальную выгоду. Но все же чаще всего ученые относят договор суррогатного материнства к договору возмездного оказания услуг в силу его возмездности.

По мнению Е.С. Митряковой, предметом договора о суррогатном материнстве выступает оказание возмездных услуг суррогатной матерью по вынашиванию и рождению генетически чужого ей ребенка для дальнейшей передачи его заказчикам. Митрякова Е.С. Правовое регулирование суррогатного материнства в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень, 2006. С. 23.

Договор суррогатного материнства заключается в письменной форме и должен содержать следующие сведения: данные о сторонах договора, предмет договора, права и обязанности сторон, финансовые взаимоотношения, сроки начала и окончания действия договора, подписи. Кроме этого, договор суррогатного материнства должен содержать положение о том, что в случае решения суррогатной матери оставить ребенка у себя она теряет право на получение компенсации и обязуется компенсировать биологическим (генетическим) родителям все понесенные затраты по договору суррогатного материнства.

И все же, на мой взгляд, справедливо относить договор суррогатного материнства к числу непоименованных. Система договоров постоянно развивается сообразно изменению содержания развивающейся действительности, которая с их помощью регулируется. Появляются новые типы (виды, подвиды) договоров.

Право должно обеспечивать юридическим механизмом те договорные отношения, которые того требуют. В этом - одна из составляющих эффективности правового регулирования. Поэтому необходимо стремиться к тому, чтобы законодатель своевременно создавал новые типы (виды, подвиды) договоров, отражающих юридически значимое разнообразие экономического оборота.

Возможность и целесообразность заключения договоров между участниками процесса суррогатного материнства находят подтверждение и в научной литературе. Так, по мнению Е.В. Григорович, при осуществлении программы суррогатного материнства возникает множество вопросов, требующих обязательного решения при заключении договора. Чистякова Ю.А. Статья. "Пробелы и проблемы правового регулирования искусственного оплодотворения, имплантации эмбриона и защиты репродуктивных прав"//"Медицинское право", 2006, N 4 Заключенный сторонами правоотношений договор является так называемой правовой основой суррогатного материнства.

Заключение договора является необходимым условием применения данного метода ВРТ, поскольку рассматриваемые правоотношения носят сложный, комплексный характер, т.к. применение метода суррогатного материнства затрагивает одновременно:

- права рожденного ребенка;

- права лиц, обратившихся к услугам суррогатной матери;

- права суррогатной матери;

- права супруга суррогатной матери;

- права родственников суррогатной матери и лиц, обратившихся к ее услугам. В связи с этим особое значение приобретает надлежащее правовое оформление отношений. Договор необходим для урегулирования таких возникающих впоследствии вопросов, как:

- какое участие должны принимать супруги-заказчики в материальном обеспечении суррогатной матери во время вынашивания?

- какое содействие должны они ей оказывать?

- как и должны ли супруги-заказчики компенсировать матери возникший в результате осложнений ущерб здоровью?

- каковы обязанности сторон в случае, если беременность не завершилась рождением здорового ребенка?

- договариваются ли стороны сохранять тайну отношений суррогатного материнства.

Это далеко не полный перечень вопросов, возникающих в процессе реализации метода суррогатного материнства, которые никоим образом не регламентированы законодательством Российской Федерации, но с которыми могут столкнуться суррогатная мать и лица, обратившиеся к ее услугам.

Глава 3. Проблемы правового регулирования отношений, возникающих при применении суррогатного материнства. Защита прав суррогатных матерей.

3.1 Основные проблемы при заключении соглашения (договора) о суррогатном материнстве

Сегодня в России отсутствует целостное нормативное правовое регулирование отношений суррогатного материнства, нет четких законов, регулирующих остро стоящие вопросы суррогатного материнства, а отдельные статьи Семейного кодекса РФ не могут полноценно защитить ни одну из сторон от неправомерных действий второй стороны.

Определенно современное правовое регулирование суррогатного материнства является лишь шагом на пути разработки законодательства в рассматриваемой области. Применение метода суррогатного материнства требует всестороннего правового регулирования на более высоком по юридической силе уровне.

При составлении договора суррогатного материнства необходимо руководствоваться ст. 8 и 421 Гражданского кодекса РФ. Этими статьями устанавливается возможность заключения договоров, как предусмотренных законом или иным нормативным актом, так и не предусмотренных ими. Главное, чтобы заключаемый договор не противоречил закону.

Исходя из существа отношений, возникающих в процессе реализации программы суррогатного материнства, данный договор можно определить как соглашение, по которому одна сторона (суррогатная мать) обязуется по заданию другой стороны (супругов-заказчиков) пройти процедуру имплантации эмбриона, выносить его, обеспечивая благоприятные условия внутриутробного развития, и в случае рождения ребенка, передать его супругам-заказчикам, а супруги-заказчики обязуются выплатить суррогатной матери за оказанные услуги вознаграждение в случае возмездности договора.

Представляется необходимым обеспечить защиту прав суррогатной матери при составлении договора. Поскольку договор создает правоотношения между сторонами, но не гарантирует реализацию конечной цели, то есть получение ребенка супругами-заказчиками, он относится к категории алеаторных. При заключении договора суррогатного материнства сторонам точно не известно, насколько благоприятно будет протекать беременность, и нет никакой гарантии, что она завершится рождением здорового ребенка, в том числе и при надлежащем исполнении сторонами своих обязательств по договору. Однако если суррогатная мать по заданию супругов-заказчиков прошла процедуру имплантации эмбриона, вынашивала его (пусть даже непродолжительный период времени), обеспечивала благоприятные условия для его внутриутробного развития, то даже в случае неудачного исхода программы договор следует считать исполненным, поскольку сама услуга была оказана. Так же в случае даже если ребенок не родился, а суррогатной матери причинен ущерб, в договоре необходимо предусмотреть выплату потенциальными родителями возмещение ущерба в данном случае помимо основных выплат, поскольку основной риск утраты должен лежать на них.

Деятельность суррогатной матери может не иметь желанного результата (рождение ребенка), но представляет юридически значимый интерес для супругов-заказчиков. В данном случае сама услуга - прохождение процедуры имплантации эмбриона, его вынашивание, обеспечение благоприятных условий для его внутриутробного развития - самостоятельный объект правоотношений. Данное условие необходимо включать в договор.

Кроме того, что договор суррогатного материнства является алеаторным, он относится к категории консенсуальных, поскольку он будет считаться заключенным с момента достижения соглашения между сторонами по всем его существенным условиям.

Договор является синаллагматическим, поскольку права и обязанности лежат на обеих сторонах. Так, и супруги, обратившиеся к суррогатной матери, и сама суррогатная мать являются сторонами договора, наделенными правами и обязанностями по отношению друг к другу.

Рассматривая вопрос о сторонах договора суррогатного материнства некоторые авторы полагают, что договор о суррогатном материнстве должен быть многосторонним. При этом отмечается, что участниками должны быть лица, желающие иметь ребенка, суррогатная мать, а также лечебное учреждение, проводящее медицинское вмешательство. Однако лечебное учреждение в данных правоотношениях осуществляет лишь медицинские манипуляции с генетическим материалом супругов-заказчиков и проводит имплантацию эмбриона. Остальное, а по сути это сами отношения суррогатного материнства, не имеет отношения к лечебному учреждению.

Как уже было отмечено договор может быть как возмездным, так и безвозмездным. В первом случае суррогатная мать получает вознаграждение, определяемое с учетом цен на данном "рынке", за исполнение своих обязательств по договору. Необходимо защитить интересы суррогатной матери и данное вознаграждение должно быть выплачено независимо от того, насколько успешно была реализована программа "Суррогатное материнство". Если, например, при надлежащем исполнении суррогатной матерью взятых по договору обязательств ребенок родился неполноценным, то суррогатной матери все равно должно быть выплачено вознаграждение. Безвозмездное суррогатное материнство не предполагает какой-либо оплаты за оказанные суррогатной матерью услуги и осуществляется на некоммерческой основе. Айвар Л.К. Правовое положение суррогатного материнства в России. Пробелы законодательства // Юрид. мир. 2006. N 2. С. 17. Суррогатной матери должны быть возмещены расходы, связанные с потерей заработной платы, или выплачена компенсация за перенесенную боль и физические страдания, поскольку ей это причиняет не меньшее, а даже большие страдания, чем биологическим родителям. Суррогатная мать зачастую оказывается в ситуации, которая не предусматривалась при заключении договора и видится ей безвыходной или очень сложной. Договор суррогатного материнства должен предусматривать все возможные исходы окончания программы и защищать права уязвимой стороны - суррогатной матери настолько, насколько он защищает права самих заказчиков.

Е.С. Митрякова полагает, что "законодателю следует принять во внимание бесспорное сходство договора суррогатного материнства с договором возмездного оказания услуг и включить его в перечень договоров, на которые распространяется действие гл. 39 Гражданского кодекса РФ... несмотря на то, что иногда данный договор бывает безвозмездным, в большинстве случаев он носит возмездный характер и соответственно имеет признаки договора возмездного оказания услуг"

Необходимым условием действительности договора суррогатного материнства в случае, если суррогатная мать состоит на момент заключения договора в браке, должно являться письменное согласие ее мужа. Установление такого условия будет корреспондировать статье 31 Семейного кодекса РФ, согласно которой "вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов". На мужа суррогатной матери также возлагаются некоторые обязанности, выполнение которых необходимо для благополучного протекания беременности и рождения полноценного ребенка.

Необходимость признания наличия согласия мужа на участие его жены в качестве суррогатной матери как обязательного условия действительности договора диктуется еще одним обстоятельством. В случае если суррогатная мать, состоящая в браке, впоследствии воспользуется своим правом оставить ребенка и зарегистрирует его в органах ЗАГСа на свое имя, это автоматически будет означать, что отцом совершенно чужого ему ребенка будет зарегистрирован ее муж (со всеми вытекающими отсюда последствиями и в первую очередь обязанностью его содержать). И это несмотря на то, что он мог и не давать согласия на то, чтобы его жена выступала в роли суррогатной матери, либо вообще об этом не знать. Нарушение прав мужа в данном случае налицо, и его право оспорить впоследствии в судебном порядке свое отцовство является надлежащим механизмом защиты его интересов.

Поэтому единственным надлежащим гарантом защиты его прав в рассмотренном случае является норма об обязательной даче добровольного информированного письменного согласия мужа суррогатной матери на участие жены в данных правоотношениях.

Дела по взысканию денежных средств при ненадлежащем исполнении договора суррогатного материнства и по оспариванию договора представляются достаточно сложными в силу несовершенства системы заключения договора и отсутствия единой формы договора. Так, К. обратилась в суд с иском к Е. о взыскании ущерба, причиненного неисполнением договора суррогатного материнства, и компенсации морального вреда.

Истец указала, что 16 мая 2004 г. заключила с Е. договор об оказании услуг суррогатного материнства. По данному договору Е., пройдя необходимый объем обследования, приняла на себя обязательство участвовать в процедуре экстракорпорального оплодотворения, для чего ей надлежало прибыть 21 мая 2004 г. в Центр семейной медицины г. Екатеринбурга. Однако она не прибыла в назначенный срок. Суд первый инстанции признал это обстоятельство достаточным для расторжения договора и взыскания ущерба.

Однако, суд кассационной инстанции решение суда первой инстанции отменил и в удовлетворении иска отказал. Так как из имеющегося в материалах дела договора, при сопоставлении его с текстом договора, представленного ответчиком в заседание судебной коллегии, а также текстами дополнительных соглашений к договору N 1 и N 2, объяснений сторон, следует, что договор не содержит существенных условий, в нем имеются исправления, не оговоренные сторонами как согласованные и принятые ими, договор заключен поспешно.

Ни в договоре, ни в дополнительных соглашениях к нему не указан срок явки ответчика для участия в процедуре экстракорпорального оплодотворения, в то время как п. 2.1.3 договора предусматривает оказание услуги в сроки, определенные договором. Определение Свердловского областного суда от 28.08.2007 по делу N 33-5744/2007

Рассматривая существенные условия договора суррогатного материнства, в первую очередь следует остановиться на его предмете. Он включает в себя такие действия, как прохождение процедуры имплантации эмбриона, вынашивание ребенка, обеспечение благоприятных условий для нормального внутриутробного развития, рождение ребенка, передача ребенка его потенциальным родителям.

На первый взгляд может показаться, что ребенок является результатом деятельности суррогатной матери по выполнению своих обязательств, вытекающих из договора. А поскольку именно в материальном результате выполненной работы в большинстве случаев воплощается предмет гражданско-правовых договоров, возникнет вопрос, входит ли рожденный ребенок в предмет договора суррогатного материнства? Ответ заключается в том, что результатом деятельности суррогатной матери по исполнению своих обязательств, вытекающих из договора, является только лишь развитие имплантированного эмбриона в ребенка. Суррогатная мать лишь выращивает имплантированный ей эмбрион, предоставляя ему внутреннюю среду своей утробы для его развития. Ее образ жизни с момента заключения договора должен быть подчинен созданию благоприятных условий, нормального внутриутробного развития и последующих благополучных родов. Эмбрион при наличии создания таких условий почти всегда развивается в человека. В эмбрионе заложены все основы жизни, собственно, это уже и есть жизнь. И именно та форма, которую приобрел ребенок, рожденный суррогатной матерью, степень его развития, а не сам ребенок на момент рождения и есть результат деятельности суррогатной матери.

Помимо предмета договора суррогатного материнства к его существенным условиям следует отнести и форму договора. Между супругами-заказчиками и женщиной, которая согласилась выносить и родить ребенка, должен заключаться письменный договор. Антонов А.С. Социология рождаемости (теоретические и методологические проблемы). М., 2003. С. 272.

Договоры между частными лицами не подлежат обязательной регистрации у нотариуса. Принимая во внимание то, что нотариальная форма придает большую степень надежности договору, позволяет удостовериться в действительной воле его участников, проверить правильность заключения договора, способствует созданию и соблюдению необходимых условий для возникновения и последующего развития рассматриваемых правоотношений, в законе необходимо закрепить правило, в соответствии с которым договор суррогатного материнства считался бы заключенным только с момента его нотариального удостоверения. Кроме отмеченного, нотариальная форма станет еще одной важной гарантией прав и законных интересов не только сторон рассматриваемого договора, в том числе и суррогатной матери, но и прав и законных интересов будущего ребенка, а также интересов общества и государства, которые существенным образом затрагиваются в связи с заключением и реализацией указанного договора.

В качестве одного из существенных условий договора суррогатного материнства в законе следует закрепить его срок. Он должен охватывать начало исполнения обязательств, взятых сторонами по договору; период после родов, в течение которого суррогатная мать обязана передать ребенка супругам-заказчикам; срок после рождения ребенка, на протяжении которого супруги-заказчики обязуются нести материальные расходы по восстановлению ослабленного в результате беременности и родов здоровья суррогатной матери.

В отличие от срока договора суррогатного материнства, цена не является его существенным условием в силу того, что он может быть заключен и на безвозмездной основе.

Гражданское законодательство устанавливает, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть произведено по цене, которая в момент заключения договора при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные товары, работы и услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Однако при заключении возмездного договора суррогатного материнства сторонам имеет смысл указать в нем размер вознаграждения суррогатной матери, поскольку соглашение о суррогатном материнстве - не такое уж распространенное явление. В противном случае при возникновении спора о размере вознаграждения суррогатной матери вынести судебное решение может оказаться весьма затруднительно.

Поскольку право суррогатной матери на единоличное решение вопроса о судьбе рожденного ею ребенка закреплено законодательно, следует признать право супругов-заказчиков на компенсацию причиненного им морального вреда, который выражается в тяжелейших переживаниях - ощущении утраты, лишения, одиночества, безнадежности, несправедливости и т.д. В договоре необходимо закрепить срок для произведения суррогатной матерью данных выплат. Это положение об ответственности суррогатной матери служило бы дополнительной гарантией, стимулирующей суррогатную мать исполнить свою обязанность по договору и дать согласие на запись супругов-заказчиков родителями ребенка.

Так же в договоре с целью защиты прав суррогатной матери необходимо предусматривать и следующие условия. Так как отказ супругов-заказчиков от записи их в качестве родителей рожденного по договору суррогатного материнства ребенка должен влечь за собой их обязанность выплатить суррогатной матери компенсацию в размере и порядке, которые установлены в договоре (помимо выплаты вознаграждения за оказанные услуги).

Итак, анализ существа договора суррогатного материнства позволяет выделить его в самостоятельный вид договора.

В договоре суррогатного материнства необходимо предусмотреть следующие условия:

1) полное наименование, юридический и фактический адрес, государственный регистрационный номер, дату регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц, наименование и адрес регистрирующего органа организации (организаций) здравоохранения, в которой (которых) будут производиться искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона, наблюдение за течением беременности и роды суррогатной матери;

2) стороны (ФИО, место жительства);

3) срок начала и окончания действия договора;

4) стоимость услуг, оказываемых суррогатной матерью;

5) права и обязанности сторон по договору;

6) порядок расчетов между сторонами;

7) порядок исполнения сторонами своих обязательств;

8) последствия самопроизвольного аборта, рождения неполноценного или мертвого ребенка;

9) ответственность суррогатной матери за прохождение операции по искусственному прерыванию беременности;

10) ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых по договору обязательств;

11) основания и последствия расторжения договора;

12) иные условия, определяемые по соглашению сторон.

3.2 Основные направления совершенствования законодательства в области применения суррогатного материнства

суррогатный материнство репродуктивный

В международном праве вопросы репродуктивных прав занимают далеко не последнее место. Репродуктивные права и репродуктивное здоровье являются одним из составляющих права на охрану здоровья и медицинскую помощь, являющегося общепризнанной нормой международного права, закрепленной как во Всеобщей декларации прав человека Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. // Российская газета, 05.04.1995, N 67, ст. 25, так и в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г. // Ведомости верховного совета СССР, 1976, № 17, ст. 12.

Всемирная медицинская ассоциация (ВМА) положительно отнеслась к применению методов вспомогательных репродуктивных технологий, так как они служат благородной цели - лечению бесплодия и предоставлению права супругам, лишенным возможности производить потомство, завести детей. Малиновская Е. Г.: Правовое регулирование вспомогательных репродуктивных технологий в мировой практике. Суррогатное материнство как один из методов ВРТ // Законы России: опыт, анализ, практика. - июнь 2007 г. - № 6

Также, к международным актам, регулирующим данные права, стоит отнести, например, Декларация по народонаселению 1966 года, где право на планирование семьи рассматривается в качестве одного из основных прав человека.

Если говорить о нашем законодательстве в отношении охраны репродуктивных прав, то в целом оно соответствует международным правовым документам и нормам.

Как уже отмечалось ранее, в нашей стране методы ВРТ применяются с 1986 г. В мире же по самым средним оценкам с помощью репродуктивных технологий рождено более 2,5 миллионов детей. Можно говорить уже о следующем поколении "детей из пробирки", поскольку самые первые "участники" становятся родителями. Самое серьезное внимание репродукции уделяют почти все европейские страны. Страны СНГ поочередно принимают законодательные акты о ВРТ. В России в последнее десятилетие стремительно развиваются медицинские технологии, в результате чего растет число детей, рожденных с применением методов искусственной репродукции человека. Услуги медиков-репродуктологов все более востребованы у наших граждан, кроме того, стало популярным обращение иностранных граждан к помощи доноров и суррогатных матерей - граждан Российской Федерации. Тем не менее, несмотря на это, правовые отношения, возникающие при использовании ВРТ, практически не урегулированы законодательством. Особенно это касается области семейно-правового регулирования указанных отношений, в связи с чем, широкое распространение на сегодняшний день получили судебные споры об установлении происхождения детей, материнстве и отцовстве, связанные с искусственной репродукцией.

Один из самых спорных вопросов суррогатного материнства касается статуса родителей вынашиваемого ребенка, то есть доноров. Исходя из определения суррогатного материнства, данного в Законе об основах охраны здоровья граждан, можно сделать вывод, что родителей должно быть либо двое, либо это должна быть одинокая женщина. Если толковать данную норму буквально, получается, что одинокий мужчина не может воспользоваться услугами суррогатной матери, хотя прямого запрета на такой вариант нет.

Однако следует иметь в виду, что в п. 4 ст. 51 Семейного кодекса указано: лица, состоящие в браке и давшие свое согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, могут быть записаны родителями родившегося ребенка. Таким образом, в этой части Семейный кодекс и Закон об основах охраны здоровья граждан противоречат друг другу. С одной стороны, Закон не запрещает регистрацию детей, родившихся у одиноких женщин и мужчин с помощью вспомогательных репродуктивных технологий, включая и суррогатное материнство, а только регулирует порядок регистрации детей, родившихся вследствие реализации программы суррогатного материнства у лиц, состоящих в браке. С другой же стороны, Семейным кодексом РФ не установлен порядок регистрации детей, рожденных суррогатной матерью для родителей, обладающих иным статусом, что может создать определенные проблемы на практике.

Еще более серьезная проблема - это то, что рожденный суррогатной матерью ребенок может быть передан генетическим родителям и зарегистрирован ими только с согласия суррогатной матери. Причем ответственность суррогатной матери в случае, если она отказывается отдавать ребенка родителям, законодательно не установлена и фактически может быть предусмотрена только договором между сторонами. В таком договоре нельзя закрепить обязанность суррогатной матери передать ребенка в любом случае, так как это противоречило бы положениям Семейного кодекса РФ и нарушало бы права суррогатной матери, поскольку она вправе сама решить данный вопрос. В данном случае законодатель защитил права суррогатной матери дав ей право выбора.

...