Правонарушения и преступления в банковской сфере

Размещено на http://www.allbest.ru/

Диплом

На тему: «Правонарушения и преступления в банковской сфере»

Содержание

Введение

Глава 1. Сущность банковских правонарушений и преступлений

1.1 Сущность правонарушений и преступлений и их воплощение в банковской сфере

1.2 Исторические предпосылки возникновения банковских правонарушений и преступлений в России

1.3 Регулирование незаконной банковской деятельности и ответственности за нее в зарубежном законодательстве

Глава 2.

2.1 Виды правонарушений и преступлений, совершаемых в банковской сфере и их анализ

2.2 Меры ответственности за совершаемые правонарушения и преступления в сфере деятельности банков

Глава 3.

3.1 Меры по противодействию правонарушениям и преступлениям в банках

3.2 Совершенствование системы выявления банковских правонарушений и преступлений

Заключение

Список источников и литературы

Глава 1. Сущность банковских правонарушений и преступлений

1.1 Сущность правонарушений и преступлений и их воплощение в банковской сфере

В настоящее время данная тема, а то есть преступления и правонарушения в банковской деятельности, очень актуальна. Понятий о том, что есть преступления и правонарушения достаточно много, но проанализировав многие их них, складывается вывод, что самого понятия именно «банковского» преступления или правонарушения нет, но они имеет особое значение в банковской деятельности. При всем при этом преступления, совершаемые именно в банках так же, как и обычные регулируются различным нормативными документами: множеством федеральных законов, различными кодексами, например уголовным или налоговым и так далее, конституцией РФ. С одной стороны очень плохо, что нет специального нормативного документа, который был бы посвящен только банковской деятельности, потому что законов по данному вопросу достаточно много, а так они разбросаны по всей нормативной базе. В данном пункте главы будет подробно рассмотрен вопрос не только о сущности преступлений и правонарушений, но и само их понятие, что есть они в целом и какая за них предусмотрена ответственность. Существует много формулировок преступлений и правонарушений во многих нормативно-правовых актах. Один из приведенных мною авторов, Шевчук Д.А., считает, что:

«1. Правонарушение -- это деяние, совершаемое людьми, а не силами природы, представляющее собой юридический факт, порождающий охранительное правоотношение. Действия либо бездействие, имеющие юридическое значение, совершаются отдельными гражданами, должностными лицами, коллективами людей (организациями), т.е. как индивидуальными, так и коллективными субъектами права. Однако даже в том случае, когда неправомерное деяние совершено коллективным субъектом права (например, органом государства, издавшим неправомерный акт), предполагается, что совершены определенные действия людей, приведшие к нарушению требований норм. Наличие действий либо бездействия людей, составляющих юридический факт, дает возможность отличать правонарушение от событий, также являющихся юридическими фактами, но не являющихся правонарушениями. В предусмотренном законом случае событие влечет за собой определенные юридические последствия, оно также служит одним из оснований правоотношения, однако правонарушением не признается, поскольку является независимым от воли и сознания людей.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что субъектом правонарушения может быть не любой и каждый человек.

2. Правонарушения -- это деяния людей, достигших установленного законом возраста и обладающих относительной свободой воли, способных подчинять свои действия требованиям правовых норм. Право признает самостоятельную возможность осуществлять права и нести юридические обязанности только за людьми, достигшими определенного возраста и обладающими нормальной, здоровой психикой, обладающими так называемой дееспособностью. Поэтому к субъектам правонарушений относят людей, имеющих полную либо частичную дееспособность. Например, уголовное право в особых случаях признает частично дееспособными лиц, достигших 14-летнего возраста. Значит, правонарушителем, а точнее, лицом, совершившим уголовное преступление, может быть признано лицо, которому исполнилось на день совершения преступления 14 лет.

Чтобы лицо могло быть признано, правонарушителем, требуется установить, обладает ли оно способностью самостоятельно выбирать поведение, способно ли осознавать требования правовых норм и совершать сознательные волевые поступки.

Право регулирует не любую, а только волевую деятельность людей. Вот почему их действия в случаях, когда проявления воли не было и не могло быть, не считаются юридически значимыми. Именно поэтому не признаются правонарушителями малолетние и невменяемые, поскольку они не в состоянии совершать сознательные волевые действия, не обладают относительной свободой воли, не могут регулировать свои поступки, т.е. сознательно совершить поступок или воздержаться от его совершения.

Закон устанавливает различные возрастные границы деликатной правосубъектности. Так, уголовная ответственность наступает по достижении 16 лет, а за отдельные виды преступлений - с 14 лет; административная ответственность - с 16 лет; ответственность по трудовому праву - с момента заключения трудового договора или членства в колхозе, т.е. с 16 лет, и в исключительных случаях с 15 лет; по гражданскому законодательству ответственность в полном объеме возникает с 18 лет и частичная - с 15 лет.

Следовательно, не любое нарушение права является правонарушением. Сущность правонарушения состоит в общественно опасном, противоправном и виновном поведении лица, которое нарушает нормы объективного права. Правонарушение - это такое нарушение права, за которое предусмотрена юридическая ответственность. Для того чтобы привлечь лицо к юридической ответственности, необходимо наличие в каждом конкретном случае определенного состава правонарушения, то есть основанием юридической ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава правонарушения, предусмотренного законодательством.

Юридический состав правонарушения -- это полноценный правовой критерий отнесения того или иного деяния к неправомерным поступкам. Отсутствие хотя бы одного элемента из состава будет означать невозможность наступления юридической ответственности» [10].

Абрамова, С.А. писала: «для понимания сущности правонарушения недостаточно определить его юридические признаки. Необходимо еще установить совокупность обязательных элементов самого правонарушения. В теории права элементы правонарушения, взятые в единстве, обобщаются понятием «состав правонарушения». С точки зрения состава правонарушения следует рассмотреть его объект, объективную сторону, субъект и субъективную сторону.

Объектом правонарушения Абрамова, С.А. признает то, на что оно направлено и чему оно причиняет ущерб. Наличие объекта обязательно для любого правонарушения, поскольку в природе не существует противоправных деяний, которые ни на что бы не посягали» [2].

По мнению Абдулаева М.И. «объект правонарушения - это то, на что направлено противоправное деяние. Объектом правонарушения всегда выступают общественные отношения, регулируемые и охраняемые правом, которым правонарушение причиняет или может причинить вред. Это - права и свободы личности, общественный порядок, конституционный строй государства и т.д. От объекта правонарушения необходимо отличать предмет правонарушения. Предметом правонарушения выступают различные материальные блага, ценности.

Под объективной стороной правонарушения Абдулаев М.И. понимает общественно опасные или общественно вредные деяния. Объективную сторону правонарушения характеризуют следующие признаки. Во-первых, как элемент объективной стороны деяние может выступать в форме действия или бездействия. Во-вторых, это деяние должно носить общественно опасный и противоправный характер. Если деяние не носит общественно опасного характера, то оно не влечет за собой наказания. Также необходимо, чтобы деяние было предусмотрено как противоправное. Противоправное действие (бездействие) представляет собой активное (пассивное) поведение лица, причиняющее вред общественным отношениям, урегулированным нормами права. Противоправное поведение лица может проявляться в различных формах: в прямом нарушении правового предписания; в ненадлежащем исполнении возложенных на него обязанностей; в превышении должностных полномочий и т.д. Если противоправности нет, то не будет и состава правонарушения. В-третьих, необходимо, чтобы был налицо нанесенный вред. Вред может быть материальным и моральным, физическим и духовным и т.д. Он может выражаться в нарушении законных прав и интересов граждан и других лиц, нанесении ущерба материальным ценностям, а также в нарушении общественного порядка. В-четвертых, необходимо наличие причинно-следственной связи между противоправным деянием и наступившими вредоносными последствиями. Эта связь должна быть прямой, объективной и непосредственной» [1].

Абрамова С.А. и Боголюбов А.В. дают следующее определение: «объективную сторону правонарушения составляют общественно вредное деяние лица, отрицательные последствия, причиненные этим деянием, существующая причинная связь между совершенным деянием и результатом» [2].

Субъект правонарушения - это лицо (физическое или юридическое), совершившее правонарушение.

Абдулаев М.И. считает «субъектом правонарушения может быть только деликтоспособное лицо, то есть способное отвечать за свои поступки и нести юридическую ответственность» [1].

«1. Субъект правонарушения -- каждое правонарушение совершается кем-либо, т.е. конкретным субъектом, без которого нет правонарушения. Квалификация правонарушения во многом зависит от понятия субъекта, поэтому следует подчеркнуть, что субъектом правонарушения являются люди. Как известно, в соответствии с законодательством о предпринимательстве субъектом правонарушения может быть и юридическое лицо, но нельзя не признать, что и эти виды правонарушений совершаются людьми.

Общее требование ко всем физическим субъектам -- их вменяемость и достижение определенного возраста. Уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность, как правило, наступают по достижению 16 лет. Лишь у субъектов, совершивших отдельные виды уголовных преступлений, установлен возраст 14 лет. Если лицо невменяемое или не достигло установленного законом возраста, то оно не может быть признано субъектом правонарушения.

Юридические лица (организации) могут выступать субъектами не только гражданско-правовых нарушений, но и других: например, финансовых, налоговых, экологических. В таких случаях к ответственности могут привлекаться как их руководители, так и непосредственно сами организации. Они возмещают причиненный ущерб, выплачивают наложенный на них штраф. В отдельных случаях их деятельность может быть вообще прекращена.

2. Субъективная сторона правонарушения - это психическое отношение правонарушителя к совершенному деянию и наступившим последствиям. Она характеризует правонарушение не только как противоправное, но прежде всего как виновное деяние.

З. Объектом правонарушения общественные отношения, которые регулируются и охраняются правом. Но это самое общее определение объекта. Каждое правонарушение всегда конкретно, оно направлено против общественного порядка, собственности, чести, достоинства, жизни, здоровья человека. Безобъектных правонарушений не существует и не может быть. Юридическая наука рассматривает несколько объектов правонарушения: общий, родовой, непосредственный и прочие объекты.

Общий объект - это общественные отношение, которым наносится или может быть нанесен вред, которые могут быть поставлены в опасное состояние, лишены условий нормального функционирования. Это регулируемые и охраняемые правом отношения.

Родовой объект -- это отношения определенного типа, однородные по своему содержанию и назначению (конституционный строй, личные права граждан).

Непосредственный объект -- это те отношения, которые явились непосредственным объектом посягательства: честь, имущество гражданина.

4. Объективная сторона правонарушения -- это внешнее проявление противоправного деяния. В нее входят:

а) деяние, которое проявляет себя в форме действия или бездействия;

б) противоправность;

в) причиненный правонарушением вред;

г) причинная связь между деянием и причиненным им вредом (конкретный вред причинен вследствие правонарушения, совершенного именно субъектом правонарушения);

д) место, время, способ, условия совершения правонарушения» [10].

Понятия преступлений достаточно много. Я решила рассмотреть мнения тех же авторов, что и высказывались по поводу того, что есть правонарушение.

«Все правонарушения делятся на две основные группы: 1) преступления и 2) проступки (иные правонарушения).

1. Преступления -- это предусмотренные нормами уголовного права общественно опасные деяния, посягающие на интересы граждан, общества и государства. Преступления причиняют наиболее существенный вред личности и другим субъектам права. В силу их большой общественной опасности санкции за совершение такого рода правонарушений носят резко выраженный карательный характер, направленный против личности правонарушителя. Такого карательного характера санкций, какой имеют санкции уголовного права, не имеет ни одна другая отрасль права.

2. Проступки (иные правонарушения). К иным правонарушениям (проступкам) относятся гражданско--правовые деликты (гражданские, правонарушения), административные и дисциплинарные проступки.

Особый вид правонарушений составляет издание органами государства, организациями и их должностными лицами незаконных решений, постановлений, приказов и т.п.

Проступки отличаются от преступлений и различаются между собой по иному основанию: в зависимости от характера и вида регулируемых общественных отношений, в зависимости от объекта посягательства.

Проступки в отличие от преступлений характеризуются меньшей степенью общественной опасности и влекут за собой применение мер административного, дисциплинарного, либо гражданско-правового воздействия, а не уголовно-правовых санкций. Последствием же совершения преступления является применение самой суровой меры государственного принуждения -- уголовного наказания с последующей судимостью, правонарушения судимости не влекут».

И.С. Самощенко считает, что уголовное преступление -- это всегда общественно опасное и общественно вредное деяние, а иное правонарушение (проступок) -- это только общественно вредное, но не общественно опасное деяние.

Сказанное вытекает из смысла части 2 ст. 14 УК РФ, где сказано: «Не является преступлением действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности» [10].

Абдулаев М.И. дает следующее определение преступления: «преступление - это виновное, общественно опасное, противоправное деяние, посягающее на общественные отношения, охраняемые уголовным законодательством, и причиняющее вред охраняемым законом интересам личности, общества и государства». В частности, это права и свободы личности, общественный порядок, основы конституционного строя государства и т.д. В зависимости от характера и степени общественной опасности преступления подразделяются на следующие виды: преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления» [1].

«Ст. 14 действующего УК РФ дает понятие преступления, согласно которому таковым является виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным Кодексом под угрозой наказания.

Теория уголовного права на основе этого определения выделяет следующие признаки преступления:

Во-первых, преступление -- это всегда общественно опасное деяние. Именно характером общественной опасности оно и отличается от любого другого поведения человека. Преступление -- это деяние, которое как волевой акт поведения человека может быть выражено в форме действия (активная) или бездействия (пассивная).

Во-вторых, преступление -- противоправное деяние. Признак противоправности заключается в том, что преступление прямо запрещается в уголовном законе под страхом применения наказания, т.е. преступлением может признаваться только деяние, признаки которого определяются нормами, закрепленными в статьях Особенной части УК РФ. Деяние, не предусмотренное УК РФ, не является преступлением, даже в том случае, если оно представляет общественную опасность.

В-третьих, преступление -- виновное деяние. Если общественная опасность и противоправность отражают лишь законодательную оценку деяния, признаваемого преступлением, то признак виновности деяния отражает внутреннее психическое отношение лица к совершаемому им деянию и наступившим после него последствиям. Признак виновности выражает еще и то, что деяние признается преступлением лишь тогда, когда в нем проявляются негативные сознание и воля лица, которое его совершило.

В-четвертых, преступление -- это уголовно наказуемое деяние. Это означает, деяние, имеющее все вышеназванные признаки, является преступлением лишь в том случае, если за его совершение уголовным законом предусмотрена возможность применения уголовного наказания. И наоборот, общественно опасное деяние не является преступлением, если уголовный закон не предусматривает применения наказания за его совершение. Это прямо закреплено в ч. 2 ст. 2 УК РФ, гласящей о том, что уголовное законодательство определяет преступность деяния и устанавливает виды наказаний, которые могут быть применены к лицам, совершившим преступления.

Ст. 15 УК РФ делит все предусмотренные его Особенной частью деяния на преступления небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие» [ИС; 2].

«За совершенные в банковской сфере противоправные деяния может наступить уголовная, административная, налоговая, гражданская, материальная и дисциплинарная ответственность. Причем для физического лица возможно наступление всех перечисленных видов ответственности, а для юридического - только административная (частично), гражданская и материальная (например, за вред, причиненный экологическим правонарушением)» [11, с. 389].

«Дисциплинарные проступки -- это посягательства на служебную, трудовую, учебную дисциплину, установленную законодательством (опоздание на работу, пропуск занятий без уважительных причин). Это правонарушения, совершаемые в сфере служебных отношений, трудовой деятельности» [10].

Абдулаев М.И. дисциплинарным проступком называет «нарушение трудовой или служебной дисциплины, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых или служебных обязанностей. Дисциплинарные правонарушения подрывают производственную, служебную, воинскую, учебную дисциплину. Дисциплинарные правонарушения, в основном, предусмотрены нормами трудового законодательства, дисциплинарными уставами, положениями о прохождении службы в государственных органах» [1].

Абрамова С.А. и Боголюбов дают следующее определение дисциплинарного проступка: «это противоправное, виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником своих трудовых, служебных, воинских обязанностей, возложенных на него трудовым договором, дисциплинарным уставом, правилами внутреннего трудового распорядка» [2].

Сам факт того, что наше государство принимает различные законы, касательно банковской деятельности, кодексы, такие как КоАП, Гражданский кодекс, Уголовный, Налоговый, все это говорит о том, что государство уже принимает какие-то меры предостережения. Все принятые законы, статьи, нормативно-правовые акты, все это является предупреждением для граждан, что будет их ожидать за совершение того или иного преступления. Так как само слово «преступление» понятие растяжимое, в данном случае говориться именно о преступлениях совершаемых гражданами в банковской сфере. В связи с этим, далее в данном пункте главы будут подробно рассмотрены и описаны все виды ответственности за правонарушения и преступления, совершаемые гражданами в банках.

Уголовно-правовая ответственность.

«В науке уголовного права остается дискуссионным вопросом о том, какие деяния относятся к преступлениям в банковской сфере. Несмотря на то, что УК РФ не оперирует понятием «преступление в банковской сфере», многие ученые выделяют такие преступления в отдельную группу, хотя критерии такого выделения являются спорным.

Под преступлениями в банковской сфере понимаются общественно опасные деяния, посягающие на общественные отношения в сфере защиты интересов вкладчиков и собственников кредитных организаций, а также на установленный государством порядок функционирования данных организаций. Таким образом, нормы УК РФ, предусматривающие ответственность за совершение преступлений в банковской сфере, можно разделить на 2 условные группы:

1) Направленные на защиту установленного государством порядка функционирования кредитных организаций;

2) Направленные на защиту интересов вкладчиков и собственников кредитных организаций.

Некоторые из этих преступлений непосредственно посягают на общественные отношения, возникающие в процессе деятельности кредитных организаций, другие - посягают на такие общественные отношения лишь в качестве дополнительного объекта и не являются банковскими в полном смысле, так как их совершение возможно и в других сферах деятельности (например, мошенничество (ст. 159 УК РФ).

«Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ) определяется как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

При применении данной статьи возникает проблема, связанная с осуществлением банковской деятельности на основе лицензии, полученной неправомерно. В этой связи встает вопрос: имеется ли состав преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, когда кредитная организация осуществляет банковские операции при наличии лицензии, полученной неправомерно?

По мнению некоторых юристов, осуществление банковских операций при наличии лицензии, полученной неправомерно, следует рассматривать как незаконную банковскую деятельность с нарушением условий лицензирования. По мнению других юристов, необходимо выяснить, какие именно неправомерные деяния были совершены для получения лицензии, кто и на каком основании ее выдал, и соответственно квалифицировать, прежде всего, именно эти неправомерные действия, а затем решать вопрос о наличии или отсутствии состава преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ.

Для наступления уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность необходимо наступление одного из следующих последствий: причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном или особо крупном размере. Крупным ущербом, признаются ущерб, доход в сумме, превышающей 250 тыс. руб., особо крупным - 1 млн. руб.» [12; с. 354]

«Уголовная ответственность - это вид юридической ответственности, заключающийся в ограничении прав и свобод лиц, виновных в совершении преступления, предусмотренного УК РФ. При этом лицо подлежит уголовной ответственности (ст. 5 УК РФ) только за те общественно опасные действия (бездействия) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина. Кроме того уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного УК РФ.

В главе 22 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за преступления в сфере экономической деятельности» [11, с. 389].

«Административные проступки -- это посягательства на установленный порядок управления, на честь, достоинство и здоровье граждан, личную, общественную, государственную, муниципальную собственность, общественный порядок. За эти проступки предусмотрена административная ответственность.

Административные проступки (их виды, состав) предусматриваются нормами не только административного права, но и финансового, таможенного, налогового, муниципального и других отраслей права» [10].

Абрамова С.А. и Боголюбов А.В. «административным правонарушением (проступком) признают посягающее на права и свободы граждан, государственный или общественный порядок, собственность, на установленный порядок управления противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие, за которое законодательством предусмотрена административная ответственность. Признаками административного проступка являются общественная опасность, противоправность деяния, вина правонарушителя» [2].

«Административная ответственность - это вид юридической ответственности граждан, должностных лиц, юридических лиц за совершенное административное правонарушение.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность (ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ)» [11, с. 389].

«В части 2 ст. 10 Кодекса РФ об административных правонарушениях говорится: «Административная ответственность за правонарушения, предусмотренные настоящим Кодексом, наступает, если эти нарушения по своему характеру не влекут за собой в соответствии с действующим законодательством уголовной ответственности» [10].

«Для осуществления функций банковского регулирования банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций (их филиалов). По своей природе это меры банковской ответственности, задачей которых является регулирование деятельности кредитных организаций в целях приведения ее в соответствие с нормами и требованиями федеральных законов и Банка России.

1. Административная ответственность устанавливается нормами административного законодательства, которое в соответствии со ст. 1.1 КоАП РФ включает только этот кодекс и принимаемые в соответствии с ним законы субъектов РФ об административных правонарушениях. Следовательно, ни в каких иных законах или подзаконных актах, в том числе и в Законе о Банке России, не могут содержаться составы административных правонарушений и устанавливаться ответственность за их совершение.

4. В числе видов административных наказаний, перечисленных в ст. 3.2 КоАП РФ, нет санкций банковского права, предусмотренных Законом о Банке России» [12, с. 343-344].

«За совершение административных правонарушений могут применяться следующие административные наказания:

1. Предупреждение;

2. Административный штраф;

3. Возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения;

4. Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения;

5. Лишение специального права, предоставленного физическому лицу;

6. Административный арест;

7. Административное выдворение за пределы РФ иностранного лица или лица без гражданства;

8. Дисквалификация» [11, с. 389-390].

«Составы правонарушений, предусмотренных КоАП РФ, достаточно формализованы, а их формулировки категоричны. В свою очередь, банковское право предоставляет Банку России широкий простор для оценочной деятельности.

Установлены различные сроки давности привлечения к ответственности: административной (два месяца, а по отдельным составам - один год со дня совершения административного правонарушения - ст. 4.5 КоАП); банковской (пять лет со дня нарушения норм банковского законодательства - ч. 4 ст. 75 Закона о Банке России).

Субъектами банковской ответственности являются банки и небанковские кредитные организации, нарушившие банковское законодательство. Субъектами, в компетенцию которых входит применение соответствующих мер воздействия, являются Банк России и его территориальные органы (далее - надзорные органы)» [12, с. 344].

«Налоговая ответственность есть вид юридической ответственности физического или юридического лица за налоговые правонарушения.

Налоговая ответственность - это виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и их представителей, а которое установлена ответственность НК РФ.

К налоговой ответственности не могут привлекаться филиалы, представительства и другие обособленные подразделения организаций, так как они не являются самостоятельными участниками налоговых правоотношений» [11, с. 390-391].

«Гражданские правонарушения -- это посягательства на имущественные и связанные с ними неимущественные личные отношения, регулируемые в первую очередь нормами гражданского, семейного, жилищного права. Например, несоблюдение договора поставки, невозвращение денежного долга и т.д. В гражданском праве допускается возможность наступления ответственности без вины правонарушителя (ст. 410 п. 3 ГК РФ)» [10].

Абрамова С.А. и Боголюбов в своей работе отмечают, что «гражданско-правовой проступок (деликт) представляет собой нарушение имущественных и связанных с ними некоторых личных неимущественных прав, определяемых гражданским законодательством» [2].

«Гражданско-правовая ответственность - это система мер имущественного характера, принудительно применяемых к нарушителям гражданских прав и обязанностей с целью восстановить положение, существовавшее до правонарушения.

Особая мера гражданско-правовой ответственности - ответственность за неисполнение денежного обязательства, предусмотренная ст. 395 ГК РФ. Данная ответственность состоит в обязанности должника, нарушившего денежное обязательство, уплатить проценты за его сумму за время, прошедшее от нарушения до даты его фактического исполнения. Проценты являются мерой гражданско-правовой ответственности, а взыскание процентов носит зачетный характер, т.е. убытки возмещаются в доле, превышающей сумму процентов.

Один из видов гражданско-правовой ответственности - субсидиарная ответственность, предполагающая дополнительную ответственность лиц, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за надлежащее исполнение обязательства в случаях, предусмотренных законом или договором.

В соответствии с ГК РФ субсидиарную ответственность несут, например:

1. Члены полного товарищества по обязательствам товарищества;

2. Члены потребительского кооператива по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива;

3. Собственник имущества, закрепленного за учреждением, по обязательствам учреждения при недостаточности указанного имущества.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам» [11, с. 390-391].

«Материальная ответственность - это обязанность работника возместить в установленном порядке и в определенных размерах имущественный ущерб, причиненный по его вине предприятию (организации) в результате ненадлежащего исполнения им своих трудовых обязанностей. Вопросы материальной ответственности регулируются ТК РФ и рядом других нормативных актов. Трудовой законодательство предусматривает ограниченную и полную материальную ответственность (ст. 241 и 242 ТК РФ)» [11, с. 391-392].

Материальная ответственность делится на полную, ограниченную и коллективную ответственность.

Ограниченной ответственностью считается, тот факт, при котором ущерб предприятию, организации, учреждению был, нанесем работником в его трудовое время, притом, если ущерб нанесен по его вине.

Данный ущерб ограничивается его средним месячным заработком, если иное не предусмотрено действующим законодательством (ст. 241 ТК РФ).

«При определении ущерба учитывается только прямой действительный ущерб, неполученные доходы (упущенная выгода) не учитываются.

Полная материальная ответственность наступает в следующих случаях:

1. Когда в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами на работника возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей;

2. Недостача ценностей, вверенных работнику на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу;

3. Умышленное причинение ущерба;

4. Причинение ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения;

5. Причинение ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда;

6. Причинение ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим государственным органом;

7. Разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных ФЗ;

8. Причинение ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.

Коллективная (бригадная) материальная ответственность вводится при совместном выполнении работ, когда невозможно разграничить материальную ответственность каждого работника за причинение ущерба и заключить с ним договор о возмещении ущерба в полном размере.

Дисциплинарная ответственность - это санкция, которая применяется администрацией предприятия, учреждения, организации к работнику в виде дисциплинарного взыскания за дисциплинарный проступок.

Под дисциплинарным проступком понимается противоправное виновное невыполнение или ненадлежащее выполнение работником своих трудовых обязанностей.

Дисциплинарная ответственность существует в двух видах:

1. Общая, предусмотренная ТК РФ;

2. Специальная, возлагающаяся на работников в соответствии с уставами и положениями о дисциплине.

Меры взыскания при общей дисциплинарной ответственности жестко урегулированы ст. 192 ТК РФ и расширительному толкованию не подлежат. К этим мерам относятся:

1. Замечание;

2. Выговор;

3. Увольнение по соответствующим основаниям.

Законодательством о дисциплинарной ответственности и уставами, положениями о дисциплине, кроме того, могут быть предусмотрены и другие дисциплинарные взыскания для других категорий работников» [11, с. 392-394].

«Между тем правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, ФЗ «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках), Законом о Банке России, другими ФЗ и нормативными актами Банка России (ч. 2 ст. 2 Закона о банках)» [12, с. 343-344].

«Конституционные правонарушения. Этому виду правонарушений отечественная юридическая наука до последнего времени уделяла недостаточное внимание. Лишь с актуализацией проблемы построения правового государства в России началось серьезное исследование конституционных правонарушений, их субъектов, видов и особенностей.

Конституционное правонарушение -- это противоправное, виновное общественно опасное деяние, посягающее на установленные конституцией и конституционным законодательством основы конституционного строя и правопорядок, права и свободы человека и гражданина, за которое законодательством предусмотрена конституционная ответственность» [10].

Анализируя всю информацию, предоставленную по разделу «правонарушения и преступления», можно отметить, что в каждом случае они совершаются людьми, дееспособными, достигшими определенного возраста, осознающими то, что они делают.

В данном разделе очень подробно расписана информация о правонарушениях, их понятие, сущность, что они из себя представляют, а именно: Правонарушение - это деяние (действие или бездействие), совершенное человек, за которое предусмотрена юридическая ответственность. Так же правонарушением является исключительно то, что оставляет после себя юридический факт, что дает возможность отличить правонарушение от события.

Для анализа было представлено несколько точек зрения о том, что есть правонарушение.

Различные уголовно-правовые и криминологические аспекты банковской деятельности рассматривали в кандидатских диссертациях и других работах В.Ю. Абрамов, А.Н. Андреев, В.В. Артемов, А.В. Бондарь, И.Н. Борисов, В.А. Ванцев, Я.С. Васильева, Д.Н. Ветров, К.О. Галустьян, Р.Ф. Гарифуллина, С.В. Гудков, В.Ф. Джафарли, Н.Б. Егоров, А.В. Зайцев, В.В. Кочерга, Д.А. Кузнецов, Н.Г. Кутьин, В.Д. Ларичев, Р.В. Маркизов, Ю.А. Мерзогитова, Ш.Ш. Муцалов, Е.П. Нелезина, У.В. Пашинцева, М.Е. Покровский, О.В. Расторопова, И.А. Сербина, П.Л. Сердюк, С.А. Скворцова, В.П. Трухин, А.Н. Чеботарев, О.В. Шадрина, А.В. Щербаков, В.В. Эльзессер и др.

Исследования перечисленных авторов содержат важные теоретические и практические выводы, вносящие существенный вклад в изучение предупреждения преступлений в банковской сфере.

По мнению автора Абрамова С.А. для того, чтобы понять, что такое правонарушение недостаточно определить его юридические признаки, так же необходимо выявить «состав правонарушения», который подразделяется на объект, субъект, объективную сторону, субъективную сторону.

Понятия о том, что есть эти четыре подразделения у каждого автора свое. Их отличие незначительно, но оно есть. Например, Абрамова С.А. считает, что объектом правонарушения является, то, что направлено на причинение ущерба в любом случае. Так же по ее мнению наличие объекта для правонарушения является обязательным.

Абдулаев М.И. считает практически так же, но он более подробно излагает понятие об объекте правонарушения. По его мнению, объект это то, что направлено на противоправное деяние, это обязательно общественные отношения, это то, что причиняет или может причинить вред, это права и свободы личности. Объект необходимо отличать от предмета. Предметом правонарушения выступают различные материальные блага, ценности.

Далее эти два автора высказывают мнение об объективной стороне, но что касательно субъектов и субъективной стороны, я решила взять в пример мнение Шевчук Д.А., добавив и его точку зрения насчет объекта и объективной стороны.

Вследствие изучения данной темы выясняется, что правонарушения разделяются на преступления и проступки. Их самое главное различие в последствиях после их совершения, наказании. За совершение именно преступления предусмотрена наивысшая мера наказания, т.е. уголовная ответственность, установленная и прописанная в УК РФ. Она подразделяется на степени общественной опасности: преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления. В то время как за совершение проступков, которые несут менее опасные последствие в отличие от преступлений, предусмотрена административная, дисциплинарная или гражданско-правовая мера наказания.

В процессе анализа именно того, что касаемо банковской сферы, правонарушения и преступления, совершаемые в ней, несут за собой практически все виды наказания, а именно: уголовную, административную, налоговую, гражданскую, материальную и дисциплинарную ответственность.

Причем для физического лица может наступить любая из предоставленных видов ответственности, а вот для юридического лица только административная (частично), гражданская и материальная.

С уголовной ответственность все достаточно просто, это вид наивысшей меры наказания, предусмотренный УК РФ, но к ней можно привлечь только то лицо, вина которого была доказана, что касается административной ответственности, она представлена, в данной дипломной работе, очень развернуто. Предусматривается она в соответствии с КоАП РФ. Административные правонарушения влекут за собой следующие наказания: предупреждение, штраф, дисквалификация, административный арест и др. У авторов Абрамовой С.А. и Боголюбова А.В. есть свое представление о понятии административной ответственности. По их мнению, это посягательство на права и свободы гражданина, собственность, на установленный порядок управлений виновное действие или бездействие, за которое предусмотрена административная ответственность.

С налоговой ответственность, также как и с уголовной, все просто. К ней не могу привлекаться филиалы, представительства организаций, т.к. они не являются самостоятельными участниками налоговых правоотношений.

Гражданские правонарушений это то, что связано с имущественными и неимущественными личными отношениями. Они регулируются гражданским, семейным и жилищным правом.

Материальная ответственность, в свою очередь это, обязанность работника возместить причиненный им имущественный ущерб.

Материальная ответственность бывает полная, неполная, коллективная.

Дисциплинарная ответственность представляет собой санкции применяемые администрацией учреждения к работнику за дисциплинарные нарушения.

Существует два вида общая, предусмотренная ТК РФ и специальная в соответствии с уставом и положениями о дисциплине.

Меры по дисциплинарной ответственности производятся в следующем виде: замечание, выговор, увольнение.

Абдулаев М.И. считает, что дисциплинарный проступок это нарушение трудовой или служебной дисциплины, а именно неисполнение работников возложенных на него трудовых или служебных обязанностей.

Абрамова С.А. и Боголюбов дают более простое определение дисциплинарному проступку. По их мнению, это неисполнение или ненадлежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей, возложенных на него трудовым договором.

Конституционное правонарушение - виновное деяние, посягающее на установленные конституцией права и свободы человека, за которое предусмотрена конституционная ответственность.

1.2 Исторические предпосылки возникновения банковских правонарушений и преступлений в России

«Зарождение банковских технологий и характеристика правонарушений, совершаемых с их использованием в XVIII - начале XIX веков.

Появление первых кредитных организаций в России относится к середине XVIII в., то есть гораздо позднее, чем в других крупнейших европейских странах. Предпосылками становления банковской системы в России являлись: 1) процветание в стране ростовщичества, 2) хронический дефицит российского бюджета, что побуждало власти искать способы наполнения казны.

В конце 1754 г. контора Коммерческого банка при Санкт-Петербургском порте объявила, что вместо определенного ей капитал в 500 тысяч рублей с Монетного двора было отпущено только 200 тысяч рублей, из которых было «роздано» в ссуды 193 тысяч рублей. Многие купцы не погашали кредитов в срок, и многочисленные отсрочки привели к тому, что Коммерческий банк с трудом возвращал свои капиталы. Я. М Евреинов даже приказал взять под караул 13 купцов как злостных неплательщиков. Данные меры «ответственности» явились, пожалуй, самыми серьезными, какой либо иной меры за правонарушения, совершаемые с использованием банковских технологий, в то время как надо полагать, не существовало.

Правонарушения, связанные с технологией банковского кредитования были настолько распространены, а образовавшаяся, в связи с этим, значительная задолженность по ссудам, не позволяла своевременно выплачивать жалованье банковским служащим. Общая сумма долгов составляла 408 тыс. рублей. Невозврат сумм был поставлен в вину Я.М. Евреинову, который был отстранен от должности. Дела банка поручили вести камергеру императорского двора графу Н.А. Головину, которому велели «выбрать к себе в помощь из штабных чинов человека надежного и знающего купцов наших состояние, дабы по сведению каждого купца промыслов и доброго их поведения мог... дела производить со всякою верностью и осторожностью».

Н.А. Головину вместе с Я.М. Евреиновым предстояло вернуть казне просроченные деньги с процентами таким образом, «чтоб купцам надежным разорения не учинить». Несмотря на то, что часть сумм должниками была погашена, в 1766 г. еще предстояло вернуть казне 255 тысяч 600 рублей. Из них 121 тысяч 300 рублей, или порядка половины, числилось на безнадежных должниках. Применение права в случае невыплаты ссуд купцами продавать их товары с публичного торга не принесло ощутимого результата. В 1766 г. Н.А. Головин, окончательно запутавшийся в делах, подал в отставку.

В 1770 г. Коммерческий банк для купечества фактически прекратил свою деятельность, перестав предоставлять ссуды. Официально он был ликвидирован в октябре 1782 г., когда его капиталы были переданы Дворянскому банку. Однако еще в 1785 г. Долги не были взысканы, и казна применяла крайние меры для возвращения взятых у государства сумм. Имущество должников продавалось с аукциона. В списке должников оказался и президент Коммерц-коллегии Я. М. Евреинов, выписывавший большие суммы на свое имя. К тому времени он уже умер, и казна описала имение его наследников. Точку в вопросе о долгах Коммерческому банку неожиданно поставил император Павел I. Императорским Указом от 5 января 1797 г. было приказано долг умершего Я.М. Евреинова не взыскивать, а описанное имение передать наследникам. 9 апреля 1797 г. Павел I подписал новый Указ, согласно которому «по рассмотрении дела о должниках Коммерческому банку, уважая продолжение чрез многое время сего дела, наипаче же из особливой нашей монаршей милости, всех их прощаем». Таким образом, было списано долгов на сумму 208 тыс. рублей. Тем не менее, деятельность Коммерческого банка оказалась важным этапом развития банковских технологий и, прежде всего, технологий банковского кредитования. Уставной капитал Дворянского банка определялся в 750,0 тыс. рублей, (московской конторе выделили 500,0 тыс., петербургской -- 250,0 тыс.). Из-за постоянных жалоб помещиков на срок выплаты кредита, банк был вынужден согласиться на постоянное увеличение рассрочки погашения ссуды: первоначально до 3 лет, с 23 декабря 1757 г. до 4 лет3, с 7 июля 1759 г. до 5 лет 4, а с 25 октября 1761 г. до 8 лет5, а при наличии «знатных и прожиточных» поручителей должник получал еще большие отсрочки. В случае непогашения кредита в указанные сроки «имение неисправного должника должно продаваться аукционным образом», но на практике последнее положение применялось крайне редко и только по особому мнению императрицы. Непогашение кредитов явилось основной причиной постоянного увеличения уставного капитала Дворянского банка и к 1786 г. он составил 6 млн. рублей. Вставал вопрос о пополнении банковского капитала помимо казенных средств, и поэтому в 1770 г. Решили прибегнуть к практике приема вкладов. Из-за отсутствия банковских специалистов в России правильное ведение бухгалтерской деятельности было слабым -- не только в Дворянском, но и в других банках. Поэтому правительству приходилось нанимать иностранцев («немцев») для обучения и приставлять к ним «стажеров». Но спустя многие годы бухгалтерией практически всегда занимались «немцы». Хотя по Указу Сената (7 апреля 1761 г.) Дворянский банк был обязан ежемесячно отчитываться о состоянии дел, в действительности постановление не соблюдалось, бухгалтерские отчеты, предоставляемые Императрице, составлялись только приблизительно. Подобные условия предоставляли достаточно широкие возможности для злоупотреблений со стороны персонала банков. Реакция правительства на столь неудачную инициативу в банковской системе нашла свое отражение в Указе Императора Петра III от 26 июня 1762 года. В нем говорилось, что «учрежденные для дворянства и купечества... банки имели служить для вспоможения всему обществу, но Нам известно, что следствие весьма мало соответствовало намерению и банковские деньги остались по большей части в одних и тех же руках, в кои розданы с самого начала. Сего ради повелеваем: в розданных в заем деньгах отсрочек более не делать, но все оны я надлежит собрать и ожидать Нашего дальнейшего указа» [20, с. 10-37].

Основные меры, пред принимавшиеся государством с целью совершенствования контроля за кредитными институтами:

14 мая 1889 года Вышнеградский, занимавший в то время должность министра финансов, представил на рассмотрение Государственного совета законопроект о банкирских заведениях. Он предлагал законодателю проработать строгую регламентацию их деятельности. Министерство финансов России намеревалось запретить банкирским домам вести биржевую игру, в частности за счет вкладов клиентов.

Проведенная министром финансов С.Ю. Витте реформа превратила Госбанк в важнейший орган контроля над денежными операциями. Появилась возможность назначать ревизии для проверки деятельности частных финансовых учреждений. Был также наложен запрет на продажу выигрышных билетов внутреннего займа с рассрочкой платежа. Вместе с тем, контролировать банкирские заведения в то время не удавалось.

Учитывая значительное сходство проблем злоупотреблений в кредитно-банковской сфере России прошлых лет с современными проблемами целесообразно принимать во внимание уже имеющийся опыт России при совершенствовании правового регулирования этой сферы.

Тенденции развития банковских технологий и преступлений, совершаемых с их использованием, в период с 1996 г.

Как было отмечено, к середине 90-х годов несовершенство российской законодательной базы в банковской системе стало очевидным, и, начиная с 1995 года, были сделаны определенные шаги для исправления ситуации. С 1 января 1995 года была введена в действие часть первая Гражданского кодекса РФ, а с 1 марта 1996 года -- часть вторая Гражданского кодекса РФ. Важно отметить, что пять глав Гражданского кодекса РФ имеют специальный характер и рассчитаны на регулирование только банковской деятельности: глава 42 «Заем и кредит»; глава 43 «Финансирование под уступку денежного требования»; глава 44 «Банковский вклад»; глава 45 «Банковский счет»; глава 46 «Расчеты». Причем эти главы регламентируют порядок осуществления основных, так называемых «классических», банковских операций -- депозитных, кредитных и расчетных» [20, с. 273].

Исторический аспект преступности в банковской сфере конце XIX и начале ХХ столетия в России.

«Формы и виды криминальных появлений в современной кредитно-финансовой сфере России не являются принципиально новыми. Многие черты современного состояния преступности во многом подобны тем, что были присущи банковской системе в конце XIX и начале ХХ столетия. В конце XIX века основными видами кредитных учреждений являлись предприятия частного банкирского промысла - торгово-кредитные или банкирские заведения. Особенностью развития кредитно-банковской системы того времени было то, что до начала 90-х годов прошлого века в России не было специального законодательства, регламентирующего деятельность банкирских заведений. Важной причиной злоупотреблений в кредитно-банковской системе России того периода являлась неэффективность системы санкций за нарушение правил. Штрафы были настолько малы, что банкиры их охотно платили и продолжали нарушать законы. Для закрытия конторы необходимо не менее трех раз привлечь к ответственности. Уголовной ответственности за большинство финансовых нарушений предусмотрено не было. Все это создавало благоприятные условия для различных злоупотреблений. Среди наиболее типичных махинаций, имевших значительный общественный резонанс, можно отметить следующие:

1) участие банкирских домов и контор в биржевых спекуляциях за счет вкладов клиентов;

...