Формулирование уголовно-правовых норм об ответственности за различные посягательства при помощи квалифицированных составов обусловлено социальной потребностью в усиленной уголовно-правовой охране конкретных видов общественных отношений. В уголовно-правовой науке не сложилось целостного представления о системе квалифицирующих признаков. Следует согласиться с Т.Г. Дауровой в том, что "квалифицирующие признаки - это традиционно наиболее уязвимое место уголовного законодательства, так как в уголовно-правовой доктрине до настоящего времени не только отсутствует целостная теория квалифицирующих признаков, но даже не определено ее место в системе научных знаний" Даурова Т.Г. Эволюция должностных преступлений в современном российском уголовном праве // Уголовно-правовые, пенитенциарные принципы и их реализация: правотворческий, правоприменительный уровни: Всерос. науч. - практ. конф. (28 - 29 марта 2005 г., г. Саратов): В 2 ч. / Под ред. Б.Т. Разгильдиева. Саратов, 2005.С. 24 - 25. .

Вопрос о правовой оценке квалифицирующих обстоятельств является одним из сложных вопросов, возникающих не только в теории уголовного права, но и в правоприменительной практике. Анализ судебных приговоров, отмененных либо измененных решением вышестоящей судебной инстанции, позволяет осветить проблемы применения квалифицированных норм в преступлениях о проституции (ст.240 - 241 УК РФ).

В подавляющем числе приговоров суд не применяет к соисполнителям организации занятия проституцией норм об обстоятельствах, отягчающих наказания, предусмотренных ст.63 УК РФ. Назначение наказания за организацию занятия проституцией при групповом ее совершении производится избирательно, по усмотрению судебного органа, как правило, без учета положений, закрепленных в ст.60, 63 УК РФ. Так, Советским районным судом г. Рязани гражданин Шамов осужден по ч.1 ст.241 УК РФ. Он признан виновным в том, что "в период с марта по 3 июня 2005 года умышленно, действуя в соответствии с отведенной ему ролью, отвозил к клиентам занимающихся проституцией лиц для оказания платных сексуальных услуг, осуществлял охрану проституток, разъяснял клиентам порядок и условия предоставления сексуальных услуг, получал оплату за услуги проституток". В мотивировочной части приговора суд указал: "Во второй половине декабря 2003 года Турченков совместно с Турченковой создал устойчивую организованную группу, действовавшую планомерно и целенаправленно, действия каждого участника группы являлись составной частью деятельности всей организованной группы, направленной на организацию занятия проституцией другими лицами, систематическое предоставление помещений для занятия проституцией. Данная преступная группа характеризовалась, кроме устойчивости, иерархическим строением, сплоченностью, масштабностью преступной деятельности и отработанной в течение длительного времени системой защиты от правоохранительных органов. Согласно распределенным ролям Шамов совместно с Турченковым, Турченковой, Петряжниковым, Ляшенко, Гусевым, Матусевым на протяжении с марта по 3 июня 2005 года совершил действия, направленные на занятие проституцией другими лицами" Архив Советского районного суда г. Рязани за 2006 год. . Однако при назначении наказания суд не учел совершения Шамовым преступления в составе организованной группы, указав на отсутствие в содеянном обстоятельств, отягчающих наказание. Отсутствие единого алгоритма применения ст.63 УК РФ об усилении наказания за групповую организацию занятия проституцией чревато разной юридической оценкой действий соучастников даже в рамках одного уголовного дела. Так, все участники, осужденные по делу Шамова ранее, были признаны виновными в совершении организации занятия проституцией при наличии организованной группы лиц, в то время как Шамов, являвшийся членом данной группы, осужден по ч.1 ст.241 УК РФ без применения ст.63 УК РФ.

Различная позиция судов по применению положений об индивидуализации наказания необъяснима хотя бы потому, что формулировка ч.3 ст.60 УК РФ означает безоговорочный учет отягчающих обстоятельств, поскольку норма сформулирована как императивная ("При назначении наказания учитываются. обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание", а не "могут учитываться"). Опасность подобных разнородных судебных решений очевидна, поскольку в случае немотивированного и не соответствующего фактическим обстоятельствам совершенного преступления неприменения положения об усилении наказания нарушаются общие начала назначения наказания. Преступнику не избирается та мера государственного воздаяния, которая соответствует тяжести содеянного им. Страдает и единообразие правоприменительной практики. Его достижению будет способствовать выделение в ст.241 УК РФ квалифицирующих признаков двух форм соучастия (группа лиц по предварительному сговору и организованная группа), ибо, как показывают уголовные дела, для организации занятия проституцией необходимо осуществить подбор лиц для сферы коммерческого секса, организовать их доставку к потребителю, охрану проституирующих лиц, рекламу досуговых заведений, поиск помещений для занятия проституцией и проч., что предполагает объединение усилий как минимум нескольких лиц.

При наличии квалифицирующего признака "с применением насилия или с угрозой его применения" (п. "а" ч.2 ст.240 УК РФ; п. "б" ч.2 ст.241 УК РФ) оценка содеянного производится по совокупности преступлений, связанных с причинением вреда здоровью небольшой или средней тяжести, и это является неточной нормативной формулировкой. При квалификации вовлечения или организации занятия проституцией, сопровождающихся насилием, совокупность преступлений исключается в случае применения виновным такой разновидности насилия, которая не связана с причинением тяжкого вреда здоровью. Этим признаком охватываются причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью, побои. Иные деяния, совершенные в отношении жертвы, требуют дополнительной квалификации по соответствующим статьям УК РФ. Подобный подход обусловлен не только правилами квалификации, но и особенностями самих составов о проституции, неотъемлемым атрибутом которых является принуждение, о котором прямо говорится в диспозиции ст.240 УК РФ как о разновидности насилия, хотя данные составы преступлений не причислены к числу насильственных. Для устранения двойной квалификации следует изменить нормативное определение отягчающего обстоятельства, уточнив характер насилия - "с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, или с угрозой его применения".

Суды при совпадающих обстоятельствах систематического предоставления помещений для занятия проституцией сотрудниками объектов банно-прачечного хозяйства (саун, бань) в процессе правоприменительной деятельности принимают спорные, взаимоисключающие квалификационные решения по признаку использования служебного положения: в одних случаях признают, в других - не признают их специальными субъектами (ст.241 УК РФ). Исходя из предлагаемых в различных постановлениях Пленума ВС РФ разъяснений (так, "под лицами, использующими свое служебное положение. следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к ст.285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст. 201 УК РФ" Постановление Пленума ВС РФ от 27 декабря 2007 г. N 51 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" // РГ. 2008. 12 янв. ), к субъекту данного деяния следует относить более широкий круг лиц, которые на самом деле служебным положением не обладают, а следовательно, не могут его использовать при совершении преступлений. В то же время, наделяя состав организации занятия проституцией квалифицирующим обстоятельством "использование своего служебного положения", законодатель, на наш взгляд, вкладывает в это понятие более узкий смысл. Предоставление помещения для занятия проституцией рядовыми служащими помещений (к примеру, рабочими бани, банщицами, уборщицами) никоим образом не повышает общественную опасность совершенного ими преступления, а потому юридическая оценка их действий, на наш взгляд, должна исключать вменение рассматриваемого признака. Совершенно очевидно, что ни рабочие, ни банщицы не выполняют организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в перечисленных в ст.285 УК РФ случаях, а равно управленческие функции в коммерческой или в некоммерческой организации. Объем их служебных полномочий не позволяет использовать приобретенное положение для совершения преступления. Подобное расширительное толкование норм Особенной части УК РФ увеличивает опасность аналогии уголовного закона и объективного вменения Энциклопедия уголовного права.Т. 2. Уголовный закон. СПб., 2005.С. 343 (автор главы "Толкование уголовного закона" - В.Ф. Щепельков). . Не случайно в научной литературе уже высказывались предложения о возможности широкой трактовки этого признака, поскольку тогда объем репрессии будет меньше и ответственность для виновного наступит за одно преступление, а не за совокупность Иногамова-Хегай Л., Черебедов С. Квалификация преступлений, совершенных с использованием служебного положения // Уголовное право. 2008. N 4.С. 25 - 30. .

Рассматриваемый квалифицированный состав относится к числу преступлений, совершение которых возможно как в связи со служебной (должностной) деятельностью, так и в связи с выполняемой работой. Точнее, здесь следует говорить об использовании рабочими, банщицами, уборщицами, швейцарами, прочими сотрудниками соответствующих заведений, выполняющими неквалифицированную работу по обеспечению их деятельности, не того положения, которое они приобретают по службе, а, скорее, тех возможностей, которые появились в связи с выполняемой работой. Отождествление служебного положения с выполняемой работой приводит в совпадающих случаях к разному по объему (узкое, широкое и сверхширокое) пониманию данного квалифицирующего признака, что и отражается на диапазоне репрессии и единообразии судебной практики. По мнению специалистов, содержание понятия "использование служебного положения" включает три составляющие: использование служебных полномочий; использование служебного положения, основанного на авторитете лица, связанного с его служебными функциями; использование служебных полномочий при совершении действий, выходящих за пределы его служебных полномочий (превышение полномочий) Черебедов С.С. Злоупотребление полномочиями по российскому уголовному праву: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2008.С. 10. . Обычные трудовые функции, выполняемые рядовыми работниками заведений, где оказываются интим-услуги, не подпадают "в чистом виде" ни под один из указанных вариантов использования, что исключает обвинение в нем.

Не ограниченное по объему толкование квалифицированного признака "использование" недопустимо и потому, что иначе противоправным действиям субъектов, служебные полномочия которых существенно различаются по содержанию и объему, будет дана аналогичная, тождественная оценка, чем размывается повышенная ответственность лиц, использующих при совершении преступления именно служебное положение Шимбарева Н.Г. Преступления, связанные с должностной или служебной деятельностью, как одна из форм проявления коррупции // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке: Материалы 6-й Международной научно-практической конференции. М., 2009.С. 435. . Субъектами, по смыслу п. "а" ч.2 ст.241 УК РФ наделенными служебными полномочиями, должны признаваться директора массажных салонов, саун, бань, гостиниц, оздоровительных центров и др. и их заместители, администраторы. Между тем практика, напротив, свидетельствует о вменении этого квалифицирующего признака обычным сотрудникам, в то время как при наличии юридических оснований в квалификации действий лиц, реально использующих свое положение по службе, он не находит отражения. Так, Дзержинским городским судом Нижегородской области признано "доказанным совершение Здемировым притоносодержательства с использованием своего служебного положения, поскольку "сам подсудимый подтвердил, что являлся рабочим ООО "Троица Сервис" по обслуживанию бань в ночное время, что также подтверждается и трудовым договором между подсудимым и данной организацией. При этом именно его служебное положение позволяло Здемирову участвовать в организации занятия проституцией других лиц, содержать притон для этого. Из показаний самого подсудимого следует, что именно благодаря своей работе он имел реальную возможность избавиться от конкурентов, самому путем раздачи визиток соответствующего содержания приобрести клиентов, ввиду личного знакомства договориться с охранниками бани о сотрудничестве. На достаточно большое влияние Здемирова в данной организации указывает и то, что, занимаясь длительное время противоправной деятельностью, руководство организации не обращало на это внимания" Архив Дзержинского городского суда Нижегородской области за 2005 год. .

Анализ материалов уголовного дела показал, что практическими работниками правоохранительных органов даже в рамках одного обвинения неоднозначно трактуется рассматриваемый квалифицирующий признак в отношении осужденных лиц. Следует согласиться с Н.А. Егоровой в том, что признак "использование служебного положения" включает в себя использование как управленческих, так и иных служебных полномочий" Егорова Н.А. Теоретические проблемы уголовной ответственности за преступления лиц, выполняющих управленческие функции: Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. Саратов, 2007.С. 15. .

В теории уголовного права сложилась четкая позиция о квалификации каждого из совершенных преступлений, составляющих реальную совокупность, по самостоятельной статье (пункту, части статьи) Особенной части Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1972.С. 300. , которая разделяется учеными и в настоящее время Кадников Н.Г. Квалификация преступлений и вопросы судебного толкования. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2009.С. 33. . Учитывая наличие в содеянном нескольких преступлений, юридическая оценка должна охватывать все квалифицирующие признаки двух деяний. В связи с этим следует поддержать предложение ученых о закреплении в законе уголовно-правового значения множественности квалифицирующих обстоятельств для индивидуализации наказания и придать совокупности квалифицирующих признаков значение обстоятельства, повышающего минимальный предел назначаемого наказания Плаксина Т.А. Социальные основания квалифицирующих убийство обстоятельств и их юридическое выражение в признаках состава преступления: Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. Томск, 2006.С. 29. . Если множественность преступлений является основанием ужесточения наказания, аналогичное правило следует распространить на множественность квалифицирующих признаков для полного учета всех отягчающих обстоятельств, тяжких или менее тяжких, и воздействия, таким образом, на окончательное наказание за содеянное в целях его индивидуализации. При формулировании специальной нормы о назначении наказания по совокупности квалифицирующих признаков следует ввести минимальный и максимальный пределы наказания при совершении преступлений с отягчающими обстоятельствами.

Глава 2. Юридический анализ организации и содержания притона для занятия проституцией

2.1 Объективные признаки организации и содержания притона для занятия проституцией