Источники правового урегулирования международного усыновления

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Общие положения о международном усыновлении

1.1 Понятие и правовая природа международного усыновления

1.2 Правовое регулирование вопросов международного усыновления

2. Источники правового урегулирования международного усыновления

2.1 Участники международного усыновления, их права и обязанности

2.2 Регулирование международного усыновления в международных конвенциях

2.3 Коллизионное урегулирование международного усыновления

3. Установление отмена и признание международного усыновления

3.1 Судебная процедура установления и отмена международного усыновления

3.2 Признание и последствия усыновления

Заключение

Глоссарий

Список использованной литературы

Приложение А

Приложение Б

Введение

Актуальность темы исследования. Усыновление является древнейшим институтом семейного права, известным со времен Римской империи. В различные периоды его назначение было неодинаковым. В России со времен Октябрьской революции усыновление служит защите прав и интересов детей. Наличие такого института в семейном праве необходимо. Стоит вспомнить к чему привела отмена усыновления в 1917 году. В этот период были зафиксированы случаи принятия детей в семьи без надлежащего оформления, а в суды поступали заявления с просьбой об усыновлении Чирикова 3. Примачество и усыновление//Вестник советской юстиции. 2014. № 5. С.89.

В 1996 году в России был введен судебный порядок установления усыновления, в том числе и международного усыновления Федеральный закон РФ «О внесении изменений и дополнений в ГПК РСФСР» // СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4124.. Международное усыновление в настоящее время является широко распространенным способом защиты прав детей, оставшихся без попечения родителей во всем мире. После окончания второй мировой войны международное усыновление становится масштабным явлением. Проблема международно-правовой охраны прав детей при международном усыновлении в современных условиях особенно актуальна по той причине, что вынужденная миграция приводит к постепенной интернационализации усыновления. Число иностранных усыновлений к 2014 г. приблизилось к числу внутригосударственных Тростанецкая Г. Н. Состояние проблемы усыновления детей, граждан РФ иностранными гражданами. - М.: Проект, 2014. С.64.. Такое положение вызвано сложными экономическими отношениями, сложившимися в России в последние десятилетия. В последние годы российским правительством были предприняты усилия к тому, чтобы увеличить число усыновлений российских детей российскими гражданами. Согласно основополагающим принципам международного усыновления усыновители российского происхождения, проживающие за рубежом, имеют приоритет перед другими иностранными поданными при усыновлении российских детей. Ребенок может быть передан на усыновление иностранцам в случае, если для него не могут быть найдены российские усыновители в пределах предусмотренного срока. Приоритет российских усыновителей объясняется тем, что при таком усыновлении ребенок воспитывается родителями того же этнического и культурного фонда.

Дети, усыновленные родителями другой расы, культуры и этнического фонда, стоят перед трудной задачей. Они должны изучить новый язык, приобрести различные социальные навыки, которые позволят им приспособиться к новой культуре и стране. Таким образом, российское правительство полагает, что общество должно и может заботиться о своих детях и не должно предлагать их для усыновления гражданам других государств.

Изменения в области усыновления требуют соответствующих изменений в национальном законодательстве. С этой целью в последние годы были приняты такие основополагающие нормативные акты, как Положение «О порядке передачи детей, являющихся гражданами РФ, на усыновление гражданами РФ и иностранцами»; Положение «О межведомственной комиссии по вопросам усыновления (удочерения) иностранными гражданами детей, являющихся гражданами РФ»; Положение «О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории РФ и контроле за ее осуществлением» и др. Однако, многие принципы, изложенные в этих нормативных актах в силу различных причин на практике не реализуются. Также в полной мере государства не исполняют взятые на себя обязательства по охране и защите прав усыновленных, в частности в области осуществления контроля за положением детей, переданных на усыновление иностранным гражданам. В результате, в сущности, правильная идея законодателя о необходимости установления судебной процедуры установления усыновления и усиления контроля за усыновленными на практике встречает множество затруднений и противоречий.

Совершенствование правового регулирования международного усыновления должно идти в направлении наилучшей защиты прав детей и осуществлении наилучшего контроля за судьбой детей, усыновленных иностранными гражданами. Для этой цели необходимо заключение двусторонних договоров о взаимопомощи.

Значительный вклад в развитие теории международного усыновления внесли фундаментальные труды А.Г. Гойхбарга, Л.А. Лунца. Также вопросы усыновления нашли отражение в работах Е.М. Ворожейкина, А.И. Пергамент, В.П. Шахматова, внимание которых уделялось в основном не международному, а внутригосударственному усыновлению.

В зарубежной юридической науке имеется ряд публикаций, уделяющих внимание усыновлению (Дж. Акиба, Е. Бартолет, М. Меш, Б. Понс). Вопросы, связанные с унификацией норм касающихся усыновления, исследовал Н.Г. Швыдак.

Цель работы - исследовать современное международное усыновления.

К основным задачам работы относятся:

· рассмотреть содержание понятия «международное усыновление»; выявить исторические корни этого института, его правовую природу;

· исследовать особенности института международного усыновления в системе форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей;

· проанализировать условия международного усыновления, при наличии которых усыновление отвечает интересам ребенка;

· определить степень соответствия национального законодательства РФ международно-правовым актам в области международного усыновления;

· исследовать процесс признания решений российских судов об установлении международного усыновления иностранными государствами и последствия такого признания;

· выявить цели и осуществить сравнение имеющихся процедур установления усыновления за рубежом в соответствии с положениями национальных законов и международных соглашений.

Объект исследования - общественные отношения, связанные с международным усыновлением.

Предмет исследования - нормы права, регулирующие отношения в сфере усыновления.

Методологическая и нормативная основа исследования. Для достижения указанных целей и решения поставленных задач настоящее исследование основывалось на общенаучном диалектическом методе познания, а также на следующих общих и специальных методах исследования: историческом, комплексном, системном, сравнительно-правовом, нормативном, логическом, технико-юридическом, лингвистическом, коллизионном. Комплексный характер работы основан на сочетании указанных методов.

Теоретическую основу исследования составили труды известных советских и российских ученых: М.В. Антокольской, Л.П. Ануфриевой, Ю.Ф. Беспалова, М.М. Богуславского, Я.Р. Веберса, Е.М. Ворожейкина, И.К. Городецкой, О. Ю. Косовой, Л.А. Лунца, A.M. Нечаевой, И.С. Перетерского, А.И. Пергамент, Л.М. Пчелинцевой, Г.М. Свердлова, П.И. Седугина, В.А. Тархова, В.Л. Хаскельберга, В.П. Шахматова, Н.А. Шебановой, а также зарубежных исследователей: Дж. Акиба, Е. Бартолет, М. Вольф, Л. Раапе, Б. Понс, П. Стон, М. Хесселер.

Научная новизна исследования. Настоящая работа является комплексным исследованием международного усыновления в целом. Данная работа содержит единый концептуальный подход к указанному выше вопросу, что позволяет выявить необходимость установления международного усыновления в современных условиях, определить значение судебных органов при данной процедуре, решить коллизионный вопросы в данной области. Установлено, что российское законодательство в области международного усыновления в целом соответствует нормам международных соглашений.

Теоретическая значимость результатов работы состоит в том, что оно вносит вклад в теорию международного частного права.

Практическая значимость исследования заключается в том, что выводы и положения, содержащиеся проекте выпускной квалификационной работы могут быть приняты во внимание.

международный усыновление конвенция

1. Общие положения о международном усыновлении

1.1 Понятие международного усыновления

Усыновление или удочерение - это такой юридический акт, в силу которого между усыновленным ребенком и лицом или лицами, принявшими его на воспитание, устанавливаются личные и имущественные отношения, существующие между родителями и детьми. Такие семейно-правовые отношения, осложненные наличием так называемого иностранного элемента, регулируются нормами международного частного права, которое устанавливает юридические связи данного отношения с правопорядками нескольких государств. Если усыновитель и усыновляемые являются гражданами разных государств либо если факт усыновления должен иметь место за границей и осуществляться в соответствии с законодательством иностранного государства, применяется понятие «международного» усыновления Летова Н. В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. - М.: ПолитИздат, 2014. С. 61 .

Вопросы обеспечения, реализации и зашиты прав ребенка на сегодняшний день достаточно подробно оговариваются в таких международных актах, как Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. (15 сентября 1990 г. - ратифицирована СССР). В ст. 21 Конвенции предусмотрено, что государства-участники обеспечивают, чтобы усыновление ребенка разрешалось только компетентными властями, которые определяют в соответствии с применимыми законами и процедурами и на основе всей относящейся к делу достоверной информации, что усыновление допустимо ввиду статуса ребенка  Марышева, Н. И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. М., 2007. 45 с.

К числу международных правовых актов по вопросам охраны детства можно отнести также Женевскую декларацию прав ребенка 1924 г., Декларацию прав ребенка, провозглашенную Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 г., Гаагскую конвенцию о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления от 29 мая 1993 г. Последняя содержит ряд положений, направленных на упорядочение отношений в сфере иностранного усыновления.

Усыновление и его правовая природа - взаимосвязанные, но не тождественные понятия. Степень их взаимосвязи различна, и это отчетливо проявляется при анализе усыновления как правового института, как юридического факта, как системы правоотношений. Не представляет особых затруднений определение содержания понятий этих чисто правовых явлений. И напротив, в некоторых случаях безуспешными оказываются попытки однозначно определить правовую природу «формы воспитания» и «формы устройства». Оценка такого сложного феномена, как форма воспитания, не исчерпывается только выявлением его правовой природы и не должна отождествляться с «правом на воспитание». Право на воспитание понимается по-разному, а именно:

1) как сложное субъективное право родителей по воспитанию своих детей и одновременно как их юридическая обязанность, направленная на воспитание последних;

2) как элемент содержания субъективного права родителя на воспитание;

3) как правоотношение, возникающее между родителями и детьми в связи с воспитанием последних;

4) как система норм, регулирующих отношения по воспитанию.

Главное отличие «права на воспитание» от «формы воспитания» состоит в том, что последняя - явление сложное, многогранное, включающее в себя ряд аспектов (психологические, социологические, медицинские, педагогические и др.). Этим обстоятельством обусловлены трудности в определении правовой природы данного понятия.

Усыновление является формой «максимальной правовой ассимиляции» несовершеннолетнего в чужой семье, отвечающей той бытовой, психологической, духовной близости, которая обычно устанавливается в жизни при этой форме принятия детей в семью Свердлов Г.М. Усыновление по советскому семейному праву. - М.: Дело, 2009. С.85.

Сущность понятия усыновления зависит от того, какая сторона явления изучается. Социологами усыновление рассматривается как общественное явление, возникшее, развивающееся и изменяющееся вместе с изменениями, происходящими в социуме. Это явление отражает процессы, связанные, с одной стороны, с положением детей в обществе, появлением детей, оставшихся без родительского попечения, а с другой - с появлением брачных пар или одиноких граждан, которые по разным причинам не могут иметь собственного ребенка и хотели бы принять в свою семью ребенка-сироту.

В практике органов опеки и социальных служб усыновление рассматривается как одна из форм устройства судьбы ребенка, оставшегося по разным причинам сиротой. Это форма семейного воспитания несовершеннолетних детей, лишившихся родительского попечения.

С правовой точки зрения усыновление - это установление между усыновителем (его родственниками) и усыновленным ребенком (его потомством) правоотношений, аналогичных существующим между кровными родителями и детьми.

Таким образом, в результате усыновления возникают отношения, свойственные отношениям между родителями и детьми, но отличные от отношений между родителями и детьми. Институт усыновления носит обособленный характер. Однако, ни в одном из ранее действовавших кодексов, ни в ныне действующем семейном кодексе не установлено понятие международного усыновления. Законодательство дореволюционного времени так же не раскрывает понятия международного усыновления.

В научной литературе высказываются различные точки зрения по поводу понятия усыновления.

Г.Ф. Шершеневич писал, что «Усыновление - признание за посторонними лицами юридического положения законных детей», «...это имитация семьи со стороны недостающего потомства». Таким образом, из понятия, данного Г.Ф. Шершеневичем, можно сделать вывод о правовых последствиях усыновления, но не совсем понятно, какие же правоотношения возникают при усыновленииШершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). - М.: Спартак, 2008. С.287. Городецкая И.К. пишет, что усыновление «...есть создание искусственных семейных отношений за отсутствием по общему правилу естественной связи» Городецкая И.К. Международная защита прав и интересов детей. - М.: Международные отношения, 2008. С.11.

Высказывается точка зрения о том, что усыновление - это договор, для действительности которого необходимо согласие определенных лиц. Из этого определения опять не совсем ясно какие отношения возникают в результате этого договора. К тому же при усыновлении помимо согласия «определенных лиц» необходима санкция государства. Усыновление нельзя назвать договором, так как в основе усыновления лежит волеизъявление усыновителя, подкрепленное соответствующими условиями и соединенное с актом компетентного органа.

Многие авторы говорят о тождестве правоотношений усыновленных и детей, т.е. усыновление они приравнивают к факту рождения ребенка от определенных лиц. По мнению этих авторов, акт усыновления в правовом отношении приравнивается к рождению ребенка. Следовательно, порождаемая усыновлением связь только сходна с отношениями родства.

М.М. Клячко, ссылаясь на закон, пишет, что «...с усыновлением устанавливаются такие же отношения, как и между родителями и детьми. Это значит, что усыновленный в правовом отношении к усыновителю становится таким же родственником, как и его родные дети, а усыновитель - родителем по отношению к усыновленному и его потомству». Л.А. Кузимичева также отождествляет отношения между усыновителями и усыновленными с отношениями между родителями и детьми, связанными кровным родством Кузьмичева Л.А. Усыновление по действующему семейному законодательству// Правоведение. - М.: Дело, 2014. С.18.

Г.М. Свердлов рассматривает усыновление как юридический акт, который между усыновителями, с одной стороны, и усыновленным и его потомством, с другой, устанавливает правовое отношение родства . Такой же точки зрения придерживается К.К. Червяков. Следует отметить, что усыновление - это не только юридический акт, а, прежде всего, правоотношение длящегося характера, которое начинается с момента установления усыновления и продолжается, как правило, всю жизнь. Свердлов Г.М. Усыновление по советскому семейному праву. - М.: Дело, 2009. С.85

Арутюнян Г.В. считает, что усыновление -- «...это институт, призванный создать между усыновителем и усыновленным отношения, наиболее близкие тем, которые возникают между родителями и детьми»Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в РФ// Гражданин и право. М.: Просвещение - 2009. С 31.

По мнению некоторых авторов усыновление так же является одной из форм семейного воспитания детей. Так, Ю.Ф. Беспалов и некоторые другие авторы рассматривают усыновление как способ, применяемый судом для защиты прав и интересов ребенка. A.M. Нечаева понимает под усыновлением форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, как юридический факт и как факт имеющий юридическое значение Нечаева A.M. Правовые проблемы усыновления//Советское государство и право. 2014. № 7. С.32.

В субъектах РФ активно развиваются новые формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, приняты специальные законы. При выборе формы для защиты интересов конкретного ребенка необходимо учитывать ряд обстоятельств, таких, как причина утраты родительского попечения, состояние физического и духовного развития ребенка, наличие лица, желающего взять ребенка в семью на воспитание. Как справедливо заметил австрийский педагог Х. Райнпрехт, «хорошая супружеская пара является для ребенка источником ценностной ориентации, без родителей процесс поэтапного формирования личности затруднен»Райнпрехт Х. Воспитание без ограничений / Пер. Н. Брусковой // Защити меня. 2011. N 3.С.22 .

Исследования в различных областях знаний (медицине, психологии, социологии) убедительно показывают, какую огромную роль в умственном, психическом, нравственном и физическом развитии личности играют родительская любовь и забота о ребенке.

Отечественный и зарубежный опыт показывает, что нахождение в интернатном учреждении с большей степенью вероятности снижает потенциал умственного и социального развития ребенка, ограничивает его способность успешно интегрироваться в общество. При выборе способа охраны детства ребенка, лишенного родительского попечения, важно видеть перспективу его развития с учетом современных достижений в области детской психологии, физиологии и других наук. Закрепив приоритет семейного воспитания в законе (ст. 20 Конвенции ООН о правах ребенка) государство обязано обеспечить его реализацию. Действие этого принципа рассчитано не только на условия мирного времени. Проблему защиты интересов детей в условиях войны должно решать международное гуманитарное право, предусматривающее особую охрану детей как лиц, не принимающих участия в военных действиях, и особую защиту - как наиболее уязвимых лиц. Нормы международного гуманитарного права направлены на сохранение семьи во время вооруженных конфликтов, что обусловливает их особое значение Платтнер Д. Дети и война - М.: Сб. 2008.С.90. Этот принципиальный вывод сделан в рамках исследований ЮНЕСКО по вопросу о детях и войне.

Российское законодательство называет усыновление в качестве приоритетной формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей, по отношению к опеке и попечительству, приемной семье. Изучение семейно-правовой литературы позволяет сделать вывод о неоднозначном понятии усыновления. В науке семейного права не было глубоких исследований и, следовательно, четких аргументов и выводов о содержании понятия усыновления. Семейный кодекс РФ не содержит легального определения усыновления. Однако, исходя из анализа норм семейного законодательства, наиболее полное определение дано Л.М. Пчелинцевой, с которым мы согласны. Итак, под усыновлением понимается юридический акт, в результате которого между усыновителями (усыновителем) и его родственниками, с одной стороны, и усыновленным ребенком - с другой, возникают такие же права и обязанности, как между родителями и детьми, а также их родственниками по происхождению. То есть усыновление является правообразующим и правопрекращающим юридическим фактом. Усыновление является формой максимальной правовой ассимиляции несовершеннолетнего в чужой семье, отвечающей той бытовой, психологической, духовной близости, которая обычно устанавливается в жизни при этой форме принятия детей в семью. Бессрочный характер правоотношений, возникающих при усыновлении обусловливает и особый подход к избранию этой формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей.

Так, усыновление не должно быть установлено, если предполагается, что родители будут осуществлять в дальнейшем воспитание своего ребенка. Как правило, усыновление устанавливается для обеспечения надлежащего воспитания ребенка, лишенного родительского попечения. Вместе с тем бывают ситуации, когда в целях защиты интересов ребенка целесообразно передать его в семью будущего усыновителя до вынесения решения об усыновлении.

Усыновление как форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, отлична от иных форм устройства детей:

1) по основанию возникновения правоотношений;

2) по характеру правоотношений;

3) по содержанию прав и обязанностей субъектов.

Основанием возникновения правоотношений по поводу усыновления является волеизъявление лица и решение суда, вступившее в законную силу. В приемной семье, при патронатном воспитании основанием возникновения правоотношений является договор; при установлении опеки и попечительства - решение администрации.

Различия между указанными формами устройства детей, оставшихся без попечения родителей, проявляются и в характере возникающих правоотношений. Для правоотношений усыновления характерно то, что они бессрочны, а все остальные правоотношения, возникающие в рамках других форм устройства ребенка, являются срочными .

1.2 Правовое регулирование вопросов международного усыновления

Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления от 29 мая 1993 г. (далее - Конвенция) содержит общие требования для иностранного усыновления. Прежде всего, власти государства в котором проживает ребенок (далее государство-донор), должны установить, что ребенок может быть усыновлен и что иностранное усыновление отвечает наилучшим интересам ребенка. Должно иметь место согласие компетентных органов государства-донора, где это требуется согласие матери и самого ребенка на усыновление. Также государство-донор должно установить обладают ли правом предполагаемые приемные родители усыновить ребенка, и будет ли у ребенка возможность въехать на территорию иностранного государства. Конвенция 1993 г. акцентирует внимание на недопустимость извлечения материальной выгоды, какими - либо субъектами в процессе осуществления деятельности, направленной на возникновение, изменение или прекращение правоотношений в сфере международного усыновления. Также Конвенция предусматривает некоторые процедурные требования, которые имеют место при иностранном усыновлении, а также особенности признаний и последствия усыновления. Общие требования и рекомендации, закрепленные в международных нормативных актах, конкретизированы и дополнены внутренним законодательством государств.

Безусловно, усыновление иностранными гражданами российских детей призвано решить такую серьезную, в большей степени моральную проблему, как сиротство детей. Однако проконтролировать судьбу усыновленного, покинувшего Россию, практически невозможно. Можно только догадываться, насколько тяжело ребенку адаптироваться в условиях чужой страны. Кроме того, многие иностранные усыновители по истечении некоторого времени по разным причинам возвращают детей, не задумываясь о том, какой психологический удар они наносят ребёнку. За последнее время 15 детей, усыновленных иностранными гражданами (из них 14 - гражданами США), погибли в результате жестокого обращения с ними приемных родителей.

Следует отметить, что иностранные усыновители для подбора ребенка и представления своих интересов в РФ пользуются услугами соответствующих иностранных организаций, которые должны быть аккредитованы в соответствии с законодательством России.

Теоретически посредническая деятельность по усыновлению детей не допускается. Однако на территории Российской Федерации такая незаконная деятельность в некоторых случаях имеет место. Факты нарушения законодательства Российской Федерации зачастую выявляются в деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации представительствами иностранных организаций, получивших соответствующую аккредитацию.

Вопреки законодательству РФ большинство представительств иностранных организаций, осуществляющих деятельность по усыновлению детей, взимают плату с иностранных граждан, желающих усыновить детей, за оказание посреднических услуг. Многие агентства продолжают свою деятельность на территории РФ по истечении сроков аккредитации.

Кроме того, по данным Национального совета США по усыновлению во всех случаях убийств усыновленных детей - граждан РФ у усыновителей не было официального разрешения на усыновление, то есть дети попадали в американские семьи «нелегально», благодаря активности будущих родителей, организаций и людей, не имеющих официального разрешения на занятия такого рода деятельностью. В этом случае речь идет о независимом усыновлении.

Значительная часть иностранных организаций, осуществляющих деятельность по усыновлению детей, действует с нарушением правовых норм. Некоторые такие организации (агентства) все чаще пренебрегают установленными правилами в области международного усыновления, и таким образом нарушают права ребенка Научная библиотека диссертаций и авторефератов disserCat http://www.dissercat.com/content/pravovoe-regulirovanie-usynovleniya-detei-grazhdan-rossiiskoi-federatsii-inostrannymi-grazhd#ixzz33MoyRXAC.

Несмотря на законодательное регулирование процесса усыновления, без внимания по-прежнему остаются вопросы привлечения к ответственности иностранных посредников, пассивности органов опеки и попечительства по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, коммерциализация и криминализация усыновления.

В указанных обстоятельствах представляется наиболее острой проблема государственного контроля за соблюдением прав и законных интересов детей, оставшихся без попечения родителей, при усыновлении их иностранными гражданами, так как в настоящее время практически невозможно осуществлять эффективный контроль за положением усыновленных детей и принимать какие-либо меры по устранению нарушений. В то же время российские органы опеки и попечительства не в состоянии контролировать воспитание усыновленных иностранцами российских детей за рубежом, так как юрисдикция РФ заканчивается на границе. Консульские учреждения РФ также не обладают возможностями полноценного контроля за усыновленными детьми, а соблюдение норм и правил страны пребывания ребенка возможно только в пределах консульского округа и в целом малоэффективно.

Таким образом, представляется необходимым устранить имеющиеся проблемы, обеспечить соблюдение и охрану прав детей, путем заключения международных договоров о взаимопомощи по семейным делам, в том числе о международном усыновлении, с государствами, граждане которых усыновляют российских детей, а также об установлении контроля за дальнейшей судьбой этих детей.

При этом заключение Российской Федерацией двусторонних договоров о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления соответствует положениям статьи 21 Конвенции о правах ребенка, а также Конвенции о защите детей и сотрудничестве в области иностранного усыновления, заключенной в Гааге в 1993 году Научная библиотека диссертаций и авторефератов disserCat http://www.dissercat.com/content/pravovoe-regulirovanie-usynovleniya-detei-grazhdan-rossiiskoi-federatsii-inostrannymi-grazhd#ixzz33Mpt8r5O.

Для того чтобы состоялось усыновление, требуется соблюдение нескольких важных условий. Большинство ученых, специалистов в области международного частного права , рассматривали условия усыновления как определенные юридические факты. Вместе с тем определение понятия условия в литературе не раскрывалось; авторы ограничивались лишь перечислением условий, необходимых для усыновления, не разделяя при этом собственно понятие «условия усыновления» и его содержание. Не исследовалась и природа каждого из условий. Необходимость точного определения этих понятий обусловлена острой потребностью практики, что позволит решить многие сложные вопросы. В четком понятийном аппарате нуждается и доктрина на новом этапе развития семейного законодательства Косова О. Особенности международного усыновления. // Законность. 2001. № 1.С.92.

Как известно, всякое понятие формируется из определенных признаков. Понятие «условие усыновления» - не исключение. К таким признакам указанного понятия относятся следующие:

1) условия усыновления - это определенные требования, установленные в законе;

2) эти требования закреплены в императивных нормах, устанавливающих строгие правила поведения, не допускающие отклонения в регулируемом поведении. Императивный характер обусловлен публичным интересом к усыновлению детей;

3) эти требования предъявлены к строго определенному кругу лиц (к ним относятся не только усыновители, но и органы опеки и попечительства, детские учреждения), т.е. они строго персонифицированы.

Исходя из этих признаков, можно дать следующее определение понятия «условия усыновления».

Условия усыновления - это установленные в законе требования, предъявляемые к строго определенному кругу лиц по поводу усыновления.

Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся усыновления детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновление на национальном и международном уровне, утвержденная Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 3 декабря 1986 г., и ст. 21 Конвенции ООН о правах ребенка предусматривают, что усыновление в другой стране может рассматриваться лишь в качестве альтернативного способа ухода за ребенком при соблюдении определенных условий Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся усыновления детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновление на национальном и международном уровне. Утверждена Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 3 декабря 1986 г..

Сравнительный анализ законодательства РФ и иностранных государств позволил выделить следующие общие условия усыновления детей иностранными гражданами: согласие родителей усыновляемого ребенка, согласие усыновляемого ребенка, согласие усыновителя и супруга усыновителя, отсутствие сограждан ребенка, желающих его усыновить, отсутствие определенных законом болезней у усыновителей, наличие установленной законом разницы в возрасте, наличие специального разрешения на усыновление.

К числу основных условий относится согласие родителей на усыновление. Несомненно, что в результате акта усыновления усыновители приобретают определенные личные и имущественные права и обязанности, которыми обладают родители по отношению к своим детям. Здесь можно сказать о родительских правах усыновителей. Право родителей на воспитание детей относится к числу наиболее важных прав, принадлежащих родителям в семье. Родители в первую очередь наделяются правами (обязанностями) по воспитанию своих детей. Это право носит строго личный характер и не может быть никому передано или переуступлено, тем более нельзя отказаться от этого права. Наделение родительскими правами других лиц влечет за собой утрату этих прав родителями и поэтому не может иметь места без их на то согласия.

Поскольку родительские права являются одновременно обязанностями по воспитанию детей, родители сами, по своему только желанию, не вправе передать ребенка кому-либо на усыновление. Указание о необходимости получить согласие родителей на усыновление их ребенка не означает предоставления родителям права распоряжаться по своему усмотрению принадлежащими им родительскими правами и передавать их другим лицам. По своей сути родительские права - это такие права, которых нельзя лишиться добровольно. Родительские права относятся к числу очень важных прав граждан, и они не только провозглашаются, но и реально гарантируются. Такая общая черта правового регулирования взаимоотношений родителей и детей отражается и на разрешении вопроса о соотношении интересов детей и родителей. Таким образом, согласие родителей не означает сложение ими с себя каких-либо обязательств, а лишь свидетельствует об отсутствии препятствий к усыновлению.

Следующим условием усыновления является согласие ребенка, достигшего определенного законом возраста (в РФ, Республике Казахстан, Украине, 10 лет). Известно, что десятилетний ребенок в сфере гражданского права является недееспособным, поскольку не обладает той степенью ответственности, которая позволила бы ему разумно вести свои дела. Но он, несомненно, способен разобраться в своих чувствах (симпатии, привязанности или, напротив, неприязни) к лицу, которое намерено стать его усыновителем. Необходимость получения согласия ребенка, достигшего десяти лет, на усыновление означает, что его воля не только учитывается, но ей придается самостоятельное, наряду с другими условиями, значение.

Судья должен получить не просто согласие ребенка, ему следует выяснить отношение ребенка к усыновителям, характер установившихся между ними отношений, какие чувства испытывает к ним ребенок. В связи с этим представляет интерес норма Гражданского кодекса Франции: «Могут быть усыновлены только дети, знакомые с усыновителями в течение, по меньшей мере, шести месяцев». Представляется, что такое требование закона оправданно, поскольку исключает возможность усыновления детей случайными людьми, помогает ближе познакомиться усыновителям с усыновляемыми Шерстнева Н. С. Соотношение международно-правовых актов и семейного законодательства Российской Федерации в регулировании усыновления при наличии иностранного элемента. // Международное публичное и частное право. 2006. № 4. С. 34.

Следующим существенным условием является согласие усыновителя. Согласие усыновителя - это исходное условие, определяющее формирование юридического состава, необходимого для процедуры усыновления. Соответственно все другие условия зависимы от него, и процесс реализации правоотношения по установлению усыновления обусловлен наличием такого согласия.

К числу основных условий относится также согласие супруга усыновителя. При усыновлении ребенка одним из супругов требуется согласие другого супруга на усыновление, если ребенок не усыновляется обоими супругами. Совместное усыновление супругами весьма желательно, так как при этом создается обстановка, в максимальной степени совпадающая с отношениями в семье между детьми и их биологическими родителями. По общему правилу усыновление осуществляется лицами, состоящими в браке. Обычно при усыновлении имеется в виду принятие ребенка в полноценную семью, в которой у ребенка есть папа и мама, являющиеся супругами. Нормальные условия жизни ребенка в семье не могут быть обеспечены, если супруг усыновителя возражает против усыновления [Приложение А].

Также к существенным условиям следует отнести такое как отсутствие сограждан ребенка, желающих его усыновить. Усыновление иностранными гражданами или лицами без гражданства детей, являющихся гражданами Российской Федерации, допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.

Как в РФ, так и в Республике Казахстан, представляется необходимым расширить перечень заболеваний, при которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка и исключение возможности усыновления детей лицами с любыми видами психических заболеваний, вне зависимости от признания их судом недееспособными или ограниченно дееспособными.

Что касается установленной законом разницы в возрасте между усыновителем и усыновляемым, обратимся к семейному законодательству таких государств как Российская Федерация, Казахстан, Украина, Китай, Гватемала, Южная Корея. Нужно отметить, что отношение этих государств к данному условию усыновления детей не отличается единством, что, по всей видимости, обуславливается различным экономико-социальным уровнем развития их, а также отношением к нормам международного права в области усыновления. Законодательством РФ установлено, что потенциальный усыновитель должен быть, как минимум, на 16 лет старше усыновляемого ребенка. В Украине разница в возрасте между усыновляемым ребенком и приемным родителем не должна быть менее 15-ти лет. В Республике Казахстан разница в возрасте установлена в 16 лет. В КНР необходимой разницы в возрасте между усыновителем и усыновляемым не установлено, однако указано, что возраст усыновителей (семейной пары), не должен превышать 50 лет и при этом предпочтение отдается семейным парам, состоящим в браке не менее двух лет. Также согласно законодательству одиноким гражданам КНР и иностранным гражданам усыновлять детей не разрешается. Следует отметить, что если хотя бы один из супругов усыновителей имеет китайское происхождение (не зависимо от гражданства), процедура усыновления значительно упрощается. В частности время оформления необходимых документов сокращается с 24 месяцев, до 10-14 дней. В Гватемале законом не закреплены, какие либо ограничения по возрасту, семейному положению и материальному благосостоянию усыновителей. Оформление всех необходимых документов для усыновления ребенка, производится в течение 2-3 дней. Такое отношение этого государства к институту усыновления порождает злоупотребления самого различного характера, по данным Adoption Institute, на территории Гватемалы орудуют филиалы 4 крупных транснациональных преступных организаций, специализирующихся на торговле детьми и детскими органами Карачаева Е. Младенцы на запчасти // Аргументы и факты. 2003. № 37. С.45. В Южной Корее одиноким людям запрещено усыновлять детей. Оба приемных родителя должны быть в возрасте 25-45 лет. Отступления от этого правила возможны, если речь идет об усыновлении тяжело больного ребенка или если один из родителей имеет корейское происхождение. Супруги должны состоять в браке не менее трех лет, иметь высшее образование и не более одного развода в прошлом. Кроме того, у них должен быть определенный уровень достатка и не более четырех детей.

Таким образом, можно сделать вывод по первой главе: усыновление - комплексный институт законодательства, содержащий нормы различной отраслевой принадлежности, направленные на регулирование отношений по усыновлению, а также отношений между усыновителем, усыновленным и третьими лицами. Правовая сущность усыновления заключается в том, что оно представляет собой приоритетную юридическую форму устройства в семью детей, лишенных родительского попечения, в целях их воспитания, содержания, образования и защиты, а также обретения усыновителями родительских прав и обязанностей, при которой между усыновителями и ребенком возникают правоотношения подобные таким как между родителями и детьми.

2. Источники правового урегулирования международного усыновления

2.1 Участники международного усыновления, их права и обязанности

Права и обязанности усыновителя и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка.

Усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению.

Родители имеют право и обязаны :

· воспитывать своих детей; - заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей;

· обеспечить получение детьми основного общего образования и создать условия для получения ими среднего (полного) общего образования;

· с учетом мнения детей имеют право выбора образовательного учреждения и формы получения образования детьми;

· выступать в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий;

· родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения.

В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав.

Родители не имеют права:

· представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия;

· причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей;

· отказывать близким родственникам в общении с ребенком.

В двусторонних договорах об усыновлении определяются центральные органы, осуществляющие сотрудничество в вопросах усыновления; предусматривается деятельность на территории другого государства уполномоченных организаций, регулируется процедура усыновления. Решение об усыновлении компетентен принимать орган страны происхождения ребенка, это решение признается в другой стране.

Согласно договору усыновление детей - граждан одного из договаривающихся государств гражданами другого договаривающегося государства производится с учетом основных ценностей и принципов каждой стороны и в соответствии с принципами и нормами Гаагской конвенции от 29 мая 1993 г.

Некоторые из двусторонних договоров, призваны дополнять и конкретизировать положения Гаагской конвенции - в том случае, когда стороны в данной Конвенции уже участвуют.

Двусторонние договоры об усыновлении, о которых упоминает наше законодательство, могли бы быть заключены примерно с таким же кругом регулирования. И хотя эти договоры во многом повторяют положения Гаагской конвенции и не содержат серьезных нововведений в отношении контроля за условиями жизни усыновленного ребенка в новой семье, все же они дают определенные международно-правовые гарантии и позволяют в случае необходимости принятия крайних мер действовать в рамках предусмотренного в договоре сотрудничества учреждений договаривающихся государств.

В результате изменений, внесенных в последние 15 лет, действующее российское законодательство неплохо обслуживает и внутреннее, и международное усыновление. Но качественный скачок может быть совершен, если Россия ратифицирует Гаагскую конвенцию «О защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления».

Эту конвенцию ратифицировали уже 48 стран. Россия, участвовавшая в подготовке проекта и подписавшая ее еще в 2000 году, до сих пор колеблется. Хотелось бы сказать несколько слов в защиту этой, безусловно, полезной и весьма квалифицированно выполненной Конвенции.

Во-первых, Конвенция устанавливает приоритет внутреннего усыновления перед международным, т.е. усыновлению иностранными гражданами могут подлежать только дети, которых не удалось усыновить на родине.

Во-вторых, формулирует важные общие требования к международному усыновлению, направленные на соблюдение прав всех заинтересованных лиц, в первую очередь ребенка. Здесь следует особо упомянуть добровольность и безвозмездность международного усыновления на всех его стадиях.

В-третьих, определяет общие правила взаимодействия заинтересованных государств. Соблюдение международных принципов в столь деликатном деле, как усыновление, возможно лишь при последовательных скоординированных действиях их компетентных органов. Это позволяет в рабочем порядке устранить неизбежно возникающие проблемы, обеспечить прозрачность деятельности надлежащим образом аккредитованных агентств по усыновлению, отработать процедуры досудебной подготовки и создать гарантии контроля за условиями жизни ребенка после усыновления. Координацию должны обеспечить специально уполномоченные государством органы, как правило, это уже существующие министерства.

Конвенция не прорабатывает процессуальные и иные особенности международного усыновления детально, она устанавливает общие направления и принципы регулируемого предмета. Определение деталей - задача внутреннего законодательства. Внутреннее законодательство Российской Федерации сегодня в целом соответствует Гаагской конвенции. Таким образом, нет никаких причин, чтобы и дальше затягивать процесс ратификации этой нужной и своевременной Конвенции.

Все это привело к необходимости внести изменения в законодательство в этой области. В СК РФ были установлены новые правила, Правительством РФ принят ряд постановлений по вопросам усыновления иностранными гражданами детей, являющихся гражданами РФ. Правительством утверждены правила передачи детей на усыновление и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей.

Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства о требованиях к усыновлению призвано обеспечивать в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве, поскольку обычно усыновитель-иностранец увозит ребенка в свою страну.

Например, если усыновители - граждане США, то они должны соответствовать требованиям, которые предъявляются к усыновителям законом об усыновлении соответствующего штата США, поскольку в этой стране нет федерального законодательства об усыновлении.

Учреждение, производящее усыновление ребенка - иностранного гражданина, должно получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление Веберс Я.Р. Родство как основание возникновения прав и обязанностей по советскому семейному праву: Автореф. дис.канд.юрид.наук. - М.: Дело, 2008. С.48.

В случае, если в результате усыновления (удочерения) могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством РФ и международными договорами РФ (прежде всего Конвенцией ООН о правах ребенка), усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление (удочерение) подлежит отмене в судебном порядке [Приложение Б].

При усыновлении должны соблюдаться все нормы российского законодательства, определяющего, в отношении каких детей допускаются усыновление, порядок усыновления, ведение учета нуждающихся в усыновлении детей и лиц, желающих усыновить ребенка, т.е. обеспечивающего интересы усыновляемых детей.

Несоблюдение положений российского законодательства об усыновлении влечет за собой отказ в разрешении усыновления. Если усыновление состоялось, то оно подлежит отмене в судебном порядке.

Защита прав и законных интересов детей, являющихся российскими гражданами и усыновленными иностранцами, за пределами России осуществляется в пределах, допускаемых нормами международного права, консульскими учреждениями РФ, в которых эти дети состоят на учете до достижения ими совершеннолетия. В 2000 г. были также утверждены правила постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства Дюжева О.А. Проблемы законодательства о международном усыновлении// Государство и право. - М.: 2005.С.456.

В России не допускается посредническая деятельность по усыновлению детей. В качестве такой деятельности не рассматривается деятельность органов опеки и попечительства и органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей, связанных с выявлением и устройством детей, оставшихся без попечения родителей. Не рассматривается в качестве такой деятельности и деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей. Все эти органы и организации не могут преследовать в своей деятельности коммерческие цели.

Проблема правового регулирования усыновления детей иностранцами сохраняет свою актуальность. Об этом свидетельствуют следующие данные: за 13 лет (2001 - 2014 гг.) число российских детей, оставшихся без попечения родителей, выросло вдвое, причем количество российских семей, усыновивших детей-сирот, сократилось в два раза, в то время как иностранных - увеличилось в пять раз.

В последние годы особенно актуальным международное усыновление стало для России, поскольку многих российских детей усыновляют граждане США, Италии, Испании, Германии и других стран. В ряде случаев усыновлялись тяжелобольные дети, и для них были созданы в новых семьях, в частности в США, соответствующие условия.

Однако иногда при усыновлении иностранцами российских детей нарушались права ребенка, а также его родственников в России, осуществлялась преступная «торговля детьми», другие злоупотребления. К сожалению, имели место и случаи, когда иностранные граждане, усыновив ребенка, увозили его за границу, а затем отказывались от него и бросали на произвол судьбы.

После рассмотрения и принятия Государственной Думой РФ Федерального закона от 28 декабря 2012 года № 272-ФЗ «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации», более известного как «Закон Димы Яковлева», предусматривающего запрет на усыновление российских детей гражданами США, российская общественность неоднозначно отнеслась к данному закону. «Сиротский закон» стал ответом на принятый в США «акт Магнитского» и вызвал в России шквал критики. В прессе и интернете разгорелась дискуссия по поводу его правильности и необходимости. В соответствии с российским законодательством иностранное усыновление допускается только в случае, если не имеется возможности найти для ребенка приемную семью в России. Полный запрет на усыновление гражданами США российских детей означает, что некоторые дети-инвалиды, возможно, не смогут найти приемную семью и не получат необходимого медицинского обслуживания.

В настоящее время международное усыновление имеет свои особенности, свои механизмы и свою идеологию. На нем действуют несколько крупных игроков. Спрос обеспечивают США, Италия, Испания, немного Германия. Предложений же с каждым годом все меньше. Поскольку в современном мире считается, что, чем легче страна расстается со своими детьми, тем меньшим уважением она пользуется на международном уровне. Это такой негласный внешнеполитический критерий национального имиджа. В развитых странах не принято отдавать детей на усыновление иностранцам. В восточных странах со своей особой религиозной гордостью вообще не принято отдавать детей из семьи - всегда найдутся родственники. Более того, даже детей - граждан других стран, оказавшихся на их территории, стараются не отдавать. Сегодня исключение составляют чуть больше десятка стран (в число которых входит и Россия). Еще в начале 1990-х годов подобных стран было вдвое больше. Такая динамика во многом зависит от экономического роста государства.

...