Деятельность адвоката в арбитражном процессе

Перед началом рассмотрения дела по существу судья выясняет у истца (его представителя), поддерживает ли он заявленные исковые требования, в каком объеме, не имеется ли намерения изменить основание или предмет иска, не хотят ли стороны закончить дело мировым соглашением. Адвокат должен учитывать, что намерение изменить размер заявленных исковых требований или изменить основание или предмет иска должно быть выражено в письменном виде. Также адвокат должен разъяснить своему доверителю правила изменения основания или предмета иска и последствия увеличения исковых требований.

В подготовительной части судья также определяет порядок ведения судебного заседания. Необходимо иметь в виду, что кино- и фотосъемка, видеозапись, трансляция судебного заседания по радио и телевидению могут осуществляться только с разрешения суда и не должны мешать порядку в судебном заседании (ч. 3 ст. 154 АПК РФ). При этом адвокат не должен забывать о том, что часть 7 статьи 11 АПК РФ разрешает присутствующим в зале судебного заседания делать заметки по ходу судебного заседания и фиксировать его с помощью средств звукозаписи без предварительного разрешения суда. Наличие звукозаписывающего устройства окажет адвокату помощь при отчете пред доверителем, при последующем обжаловании судебного акта, поскольку в протоколе судебного заседания многие моменты разбирательства дела не фиксируются, кроме того, адвокату не придется отвлекаться от процесса для того, чтобы зафиксировать нужную информацию. Закон не требует от лиц, присутствующих в зале судебного заседания, информировать суд о том, что ведется звукозапись. Однако для адвоката представляется более правильным сообщить судье о данном факте, что будет являться стимулом для судьи вести себя в процессе должным образом (что не всегда бывает на практике).

Разрешив все необходимые вопросы в подготовительной части судебного заседания, суд переходит к рассмотрению дела по существу.

3.2.2 Рассмотрение дела по существу

Согласно статье 162 АПК РФ основное содержание процесса рассмотрения дела по существу заключается в исследовании доказательств.

В основу исследования доказательств положен принцип непосредственности (ч. 1 ст. 162 АПК РФ), то есть личного восприятия информации, имеющей отношение к рассматриваемому делу, в связи с чем, в АПК РФ установлено правило неизменности состава суда при осуществлении разбирательства дела, за исключением случаев предусмотренных законом (ст. 18).

Адвокату следует помнить, что, в отличие от гражданского процесса, порядок исследования доказательств в арбитражном процессе не столь жестко регламентирован.

На практике рассмотрение дела по существу начинается с заслушивания объяснений лиц, участвующих в деле, относительно существа спора. Судья дает возможность истцу (его представителю) изложить свои требования, затем лицам, участвующим в деле, представляется возможность задавать истцу вопросы.

Адвокат советует доверителю давать объяснения только по существу, не загружая их несущественными обстоятельствами и не вторгаясь в область толкования норм права. Если доверитель не понял сути вопроса или воспринял его неправильно, а также упустил в своем ответе что-то существенное, адвокат помогает доверителю и задает ему вопрос для уточнения неясностей ответа.

Излагая требования истца, адвокат должен не только ссылаться на имеющиеся доказательства, но и демонстрировать их суду и другим участникам процесса. Ссылаясь на нормы материального права, адвокату следует не только называть номер статьи и нормативно-правовой акт, а также объяснять содержание данной нормы.

Самое широкое распространение в арбитражном суде имеют письменные доказательства - это содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа (ч. 1 ст. 75 АПК РФ). К письменным доказательствам также можно отнести различные чертежи, карты, ноты, материалы, полученные с помощью ЭВМ. Часть 2 статьи 75 АПК РФ расширяет перечень письменных доказательств за счет протоколов судебных заседаний, протоколов совершения отдельных процессуальных действий (например, осмотра на месте) и приложений к ним (схем, карт, чертежей, фотоснимков). Доказательственное значение, прежде всего, имеет содержащиеся в протоколе объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, экспертов, результаты осмотров и другие действия по исследованию доказательств. Для адвоката также очень важны сведения о явке участвующих в деле лиц и других участников процесса, о разъяснении этим лицам их процессуальных прав и обязанностей. Особое значение для адвоката эти сведения приобретают при пересмотре дела судом вышестоящей инстанции.

Документы, подготовленные с помощью электронно-вычислительной техники, могут быть использованы в качестве доказательств по арбитражным делам в случае, если они надлежащим образом оформлены. В этих документах должно быть указано, какой вычислительный (информационно-вычислительный) центр и когда их изготовил. Наименование центра и дата изготовления документа могут проставляться автоматически с помощью электронно-вычислительной техники либо любым другим способом. Если обязательными для сторон правилами или договором установлено, что документ, подготовленный с помощью электронно-вычислительной техники, должен быть подписан соответствующими должностными лицами, арбитражный суд требует представления документов, имеющих надлежащие подписи См.: п. 4 Инструктивных указаний Госарбитража СССР от 29 июня 1979 года № И-1-4 «Об использовании в качестве доказательств по арбитражным делам документов, подготовленных с помощью электронно-вычислительной техники»..

Требования к оформлению документов, передаваемых по каналам электросвязи: телеграмм; телексов; документов, передаваемых по сети факсимильной связи; документов, передаваемых по каналам электронной почты, содержатся в Методических рекомендациях по внедрению ГОСТ Р 6.30-2003 «Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации», утвержденного Постановлением Госстандарта России от 3 марта 2003 г. № 65-ст.

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Правовой режим электронной подписи в настоящее время определяется федеральными законами от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», от 10 января 2002 года № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» (далее - Закон об электронной цифровой подписи) и от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее - Закон об электронной подписи). Условия признания электронных документов, подписанных электронной подписью, равнозначными документам на бумажном носителе, подписанным собственноручной подписью, содержатся как в статье 4 Закона об электронной цифровой подписи, так и в статье 6 Закона об электронной подписи. При этом необходимо иметь в виду, что с 1 июля 2013 года Закон об электронной цифровой подписи будет признан утратившим силу.

Специфика исследования и оценки документов, подтверждающих совершение юридически значимых действий, определяется установленными для данного вида документов требованиями. Так, при исследовании документа официального характера, адвокат должен проверять соответствие содержания документа компетенции учреждения, организации или должностного лица, которые выдали данный документ. Адвокат подвергает тщательному изучению реквизиты документа: бланк, регистрационный номер, дату выдачи, подписи соответствующих лиц, печать и др. Например, свидетельство о государственной регистрации прав, выдаваемое правообладателю, является документом строгой отчетности, имеет степень защищенности полиграфической продукции уровня «Б», учетную серию и номер, обязательные реквизиты и определенный порядок их указания См.: п.п. 71 и 74 Постановления Правительства Российской Федерации от 18 февраля 1998 года № 219 «Об утверждении Правил веления Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним». .

Адвокату следует помнить, что необходимость соблюдения определенных требований может быть предусмотрена и в отношении документов, исходящих от организаций и граждан-предпринимателей. Требование о соблюдении определенной формы и обязательных реквизитов установлено для ценных бумаг (ст. 142 ГК РФ). Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (ст. 160 ГК РФ).

В документе не должно быть подчисток и вставок, а все исправления и зачеркнутые слова оговариваются и заверяются соответствующей подписью. В противном случае адвокат делает заявление о фальсификации доказательств (ст. 161 АПК РФ).

Поскольку в силу статьи 12 АПК РФ языком судопроизводства является русский язык, адвокат не должен забывать о том, что письменные доказательства, исполненные на иностранном языке, должны сопровождаться нотариально заверенным переводом на русский язык. Свидетельствование верности перевода осуществляется в соответствии со статьей 81 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1 (далее - Основы законодательства Российской Федерации о нотариате). Наряду с нотариусами, в силу части 1 статьи 26 Федерального закона от 5 июля 2010 года № 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации» (далее - Консульский устав Российской Федерации), это действие также вправе совершать консульские должностные лица.

Адвокат также должен помнить о том, что АПК РФ вводит требование легализации документов, полученных в иностранном государстве (ч. 6 ст. 75). Данное требование не распространяется на документы, исходящие от частных лиц и организаций. Следует иметь в виду, что Пленум ВАС РФ в своем постановлении «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» указал на то, что арбитражный суд принимает в качестве доказательств официальные документы из другого государства при условии их легализации дипломатическими или консульскими службами Российской Федерации. При этом, Пленум ВАС РФ, отметил, что легализация иностранного документа не исключает проверки со стороны суда с целью установления правильности содержащихся в нем сведений по существу См.: пп. 25 п. 7 Постановленная Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 года № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса».. Легализация иностранных официальных документов консульскими должностными лицами осуществляется в соответствии со статьей 27 Консульского устава Российской Федерации и в порядке, предусмотренном Административным регламентом исполнения государственной функции по консульской легализации документов, утвержденным Приказом Министерства иностранных дел Российской Федерации от 26 мая 2008 года № 6093. Эта сложная процедура используется в исключительных случаях. Конвенция, отменяющая требования легализации иностранных официальных документов, упрощает данную процедуру для государств-участниц проставлением апостиля компетентным органом государства (как правило, это органы юстиции, внутренних дел), в котором этот документ был совершен. Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом, и он должен соответствовать приложенному к Конвенции образцу См.: ст.ст. 3 и 4 Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 год). Вступила в силу для Российской Федерации 3 мая 1992 года // Бюллетень международных договоров. 1993. № 6. .

Адвокат также должен знать, что условием допустимости в качестве письменных доказательств копий и выписок является их надлежащее удостоверение, из чего следует, что простые копии в арбитражный суд представляться не могут (ч. 8 ст. 75 АПК РФ).

Свидетельствование верности копий документов и выписок из них осуществляется нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений в порядке, установленном Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и Консульским уставом Российской Федерации. Заверение копий и выписок может осуществляться также руководителями организаций в отношении документов данной организации.

Как правило, в арбитражный суд представляется либо подлинник документа, либо его копия. Вместе с тем, в силу части 9 статьи 75 АПК РФ, подлинные документы должны быть представлены в следующих случаях:

1. Если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному правовому акту могут быть подтверждены только такими документами. Так, Пленум Верховного Суда Российской Федерации и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» указали, что «при рассмотрении требований об исполнении вексельного обязательства судам следует учитывать, что истец обязан представить суду подлинный документ, на котором он основывает свое требование, поскольку осуществление права, удостоверенного ценной бумагой, возможно только по ее предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ)» См.: п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 4 декабря 2000 года № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»..

2. По требованию арбитражного суда. Арбитражный суд может во всяком случае потребовать представления подлинного документа, если не считает возможным установить искомый факт на основе копии, либо если у него имеются сомнения в идентичности копии подлиннику документа.

Допрос свидетеля в арбитражном суде -- достаточно редкое явление. Дело в том, что абсолютное большинство доказательств, используемых в арбитражном процессе, составляют письменные документы. В хозяйственной деятельности документируются практически все обстоятельства, необходимые для правильного разрешения дела: сделки, внесение в них изменений и их расторжение, расчеты между сторонами, деловая переписка и т.д. В этих условиях участие свидетеля в арбитражном процессе не всегда обязательно.

Однако, в тех случаях, когда какой-либо юридический факт, имеющий значение для дела, не был своевременно и надлежащим образом документально зафиксирован, либо соответствующее обстоятельство было надлежащим образом подтверждено, но документ утрачен, налицо возможность восполнить доказательственный пробел именно свидетельскими показаниями. Кроме того, свидетельские показания могут понадобиться для уточнения каких-либо сведений, отраженных в документах.

Адвокату, работающему в арбитражном процессе, с необходимостью использования свидетельских показаний чаще всего приходится сталкиваться в спорах о недостачах и качестве продукции и товаров. С их помощью могут устанавливаться обстоятельства, при которых производилась проверка, лица, фактически участвовавшие в проверке, время проведения, правильность отбора проб и другие обстоятельства приемки.

При поиске свидетелей по делу, адвокат может воспользоваться правом, предоставленным ему пунктом 2 части 3 статьи 6 Закона об адвокатуре. Опросив лицо, предположительно владеющее информацией, относящейся к делу, адвокат может в дальнейшем заявить ходатайство о вызове в суд данное лицо в качестве свидетеля по делу.

АПК РФ допускает по предложению суда изложение свидетельских показаний, данных устно, в письменной форме (ч. 3 ст. 88). Здесь адвокату следует иметь в виду, что суд может предложить свидетелю изложить свои показания письменно только после устного допроса. Кроме того, в части 3 статьи 88 АПК РФ установлено право свидетеля изложить данные устно показания в письменной форме. Следовательно, свидетель вправе отказаться от письменного изложения своих показаний. В этом случае адвокат должен будет тщательно проверить правильность и полноту записи данных показаний свидетеля в протоколе судебного заседания.

Адвокат должен помнить, что свидетель дает показания об обстоятельствах, которые воспринимались им лично. При сообщении сведений, полученных из других источников, должен быть указан источник осведомленности свидетеля (ч. 4 ст. 88 АПК РФ).

При допросе свидетеля адвокат должен следить за своими вопросами с таким же вниманием, как и за ответами свидетеля. Необходимо задавать свидетелю такие вопросы, ответы на которые касаются самих фактов, а не рассуждений о них свидетеля. Ни в коем случае нельзя вступать в спор со свидетелем, задавать ему лишние и наводящие вопросы.

Адвокату следует иметь в виду, что ряд норм материального права устанавливает недопустимость свидетельских показаний для подтверждения определенных фактов (например, ст. 162, 812 ГК РФ).

Экспертиза -- это исследование предоставленных материалов, проводимое экспертами с целью разрешения поставленных перед ними вопросов и получения информации об имеющих значение для дела обстоятельствах на основе специальных знаний.

Экспертиза назначается арбитражным судом по ходатайству лица участвующего в деле для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний. Адвокат не должен забывать, что по инициативе суда экспертиза назначается в исключительных случаях: назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором; экспертиза необходима для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства; необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы (ч. 1 ст. 82 АПК РФ).

Бывают ситуации, когда в ходе рассмотрения дела арбитражный суд сталкивается с вопросами, для разрешения которых необходимо наличие специальных знаний. Однако никто из лиц, участвующих в деле, не заявляет ходатайство о назначении экспертизы. В этом случае в целях обеспечения исследования всех обстоятельств и вынесения обоснованных решений АПК РФ закрепляет обязанность арбитражного суда довести до сведения лиц, участвующих в деле, необходимость назначения экспертизы и выяснить их мнение по этому вопросу. Но и в этом случае в силу принципа состязательности проведение экспертизы арбитражным судом может быть назначено только с согласия лиц, участвующих в деле (ч. 1 ст. 82 АПК РФ). При этом, как указал Пленум ВАС РФ в своем постановлении от 20 декабря 2006 года № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» в рассматриваемом случае необходимо получить согласие всех лиц, участвующих в деле, к которым, в соответствии со статьей 40 АПК РФ, помимо сторон, относятся также третьи лица, прокурор и органы, выступающие в защиту государственных и общественных интересов (п. 7 названного постановления Пленума ВАС РФ).

При необходимости проведения экспертизы адвокату следует заранее продумать, в каком учреждении ее проводить, сформулировать и представить арбитражному суду вопросы, которые, по его мнению, должны быть разрешены при проведении экспертизы, и предложения по кандидатурам экспертов (ч.ч. 2 и 3 ст. 82 АПК РФ).

Необходимость в назначении конкретного эксперта возникает в случае назначения, так называемых, нестандартных экспертиз, например, искусствоведческой экспертизы, когда для определения подлинности того или иного произведения необходимо привлечение специалиста в области живописи, музыки и т.п.

В ходатайстве о назначении конкретного эксперта или экспертного учреждения адвокат должен указать полностью его данные, подтвердить его компетентность в решении выносимых на экспертизу вопросов и обосновать, почему именно данному специалисту следует поручить проведение экспертизы.

Если суд отвергает предложенное экспертное учреждение или кандидатуры экспертов, он сам выбирает экспертное учреждение, отдавая предпочтение государственным экспертным учреждениям. Конкретный эксперт в этом случае назначается руководителем экспертного учреждения (ч. 1 ст. 83 АПК РФ).

О назначении экспертизы или об отклонении ходатайства о назначении экспертизы арбитражный суд выносит определение (ч. 4 ст. 82 АПК РФ).

Адвокату следует помнить, что предоставленное частью 2 статьи 83 АПК РФ право лиц, участвующих в деле, (их представителей) присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 и 3 названной статьи, не означает, что оно должно реализовываться в виде простого пассивного наблюдения. В ходе проведения экспертизы лица, участвующие в деле, имеют право давать объяснения экспертам, задавать им вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы (ч. 3 ст. 82 АПК РФ, абз. 2 ст. 24 Федерального закона от 31 мая 2001 года № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации») и т.д. АПК РФ не предусматривает какой-либо фиксации всех действий сторон (их представителей), совершенных при проведении экспертизы. Видимо, наиболее значимые из них должны быть отражены в описательной части экспертного заключения.

Заключение эксперта оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами по делу (ч. 3 ст. 86 АПК РФ). Это положение закона означает, что оно для суда не обязательно. Оно оценивается на основе анализа совокупности имеющихся в деле доказательств, в результате чего суд может не согласиться с заключением эксперта. Адвокат также не лишен права не согласиться с заключением эксперта и заявить об этом суду, приведя соответствующие доводы.

После оглашения своего заключения в судебном заседании, эксперт обязан ответить на вопросы лиц, участвующих в деле (их представителей) (абз. 3 ч. 3 ст. 86 АПК РФ).

Допрос экспертов в судебном заседании требует от адвоката специальной подготовки, нежели допрос свидетелей. Любой эксперт в своей области знаний, независимо от степени его профессионализма - специалист в своем деле. Адвокат должен заранее продумать нужные вопросы эксперту, так как возможность знакомиться с заключением эксперта у него появляется еще до его рассмотрения в суде. Вопросы адвоката должны быть рассчитаны только на специальные познания эксперта в конкретной области науки, искусства, техники или ремесла. Целью допроса эксперта адвокатом должно быть устранение каких-либо неясностей в заключение эксперта, которые могут быть вызваны нечеткостью формулировок, их расплывчатостью, неопределенностью.

В соответствии со статьей 87 АПК РФ, если адвокат считает, что проведенное экспертом исследование недостаточно полно, остались без разрешения некоторые из поставленных перед ним вопросов или исследованы не все представленные на экспертизу объекты, а также, если возникают вопросы в отношении ранее исследованных обстоятельств дела, адвокат ходатайствует перед судом о назначении дополнительной экспертизы. Она может быть поручена тому же или другому эксперту. Если у адвоката возникают сомнения в обоснованности заключения эксперта (применена, например, ненадежная методика исследования, выводы эксперта не вытекают из результатов его исследования, противоречат им или не соответствуют другим материалам дела и т.д.) или имеются противоречия в выводах эксперта, суд по ходатайству адвоката может назначить повторную экспертизу. Она поручается другому эксперту.

Помимо перечисленных выше доказательств, адвокат также не должен забывать о том, что в арбитражном процессе допускается воспроизводство аудио- и видеозаписей в зале судебного заседания или в ином специально оборудованном для этих целей помещении (ч. 2 ст. 162 АПК РФ). Представляется, что данное правило может быть распространено на исследование информации, демонстрация которой возможна с помощью компьютерных средств. Факт воспроизведения должен быть отражен в протоколе судебного заседания. Также в протоколе необходимо кратко описать и продемонстрированную информацию.

После завершения исследования всех доказательств председательствующий в судебном заседании выясняет у лиц, участвующих в деле, не желают ли они чем-либо дополнить материалы дела. При отсутствии таких заявлений председательствующий в судебном заседании объявляет исследование доказательств законченным, и суд переходит к судебным прениям (ч. 1 ст. 164 АПК РФ).

3.2.3 Судебные прения

Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, и их представителей. К началу судебных прений все доказательства по делу исследованы. Теперь задачей адвоката является собрать их все воедино, проанализировать и убедить суд в правильности своей позиции.

В соответствии с частью 3 статьи 164 АПК РФ право выступать первым принадлежит истцу и (или) его представителю, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 2 части 3 названной статьи.

Адвокат истца в своей речи излагает, прежде всего, те установленные в суде факты, на которых его доверитель основывает свои исковые требования. В речи адвоката обязательно должен найти отражение новый процессуальный материал, который выявился в ходе судебного заседания.

Адвокат, выступая в судебных прениях, не должен разбирать все без исключения доказательства, которые проверялись судом. О тех из них, которые не вызвали в судебном заседании спора, адвокат лишь напоминает. Более подробно адвокату необходимо остановиться на спорных вопросах, привести доводы в пользу достоверности показаний одних свидетелей перед другими, если между ними есть противоречия, защитить доказательственную силу документов, когда они оспариваются противной стороной, и т.д. Ссылки на невыясненные в суде факты или неисследованные доказательства в судебных прениях не допустимы (ч. 4 ст. 164 АПК РФ).

Согласно части 5 статьи 164 АПК РФ после произнесения речей всеми участниками прений, адвокат любой из сторон может выступить с репликами. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и его представителю.

Адвокат при необходимости, а именно, в случае появления новых доказательств или появления дополнительных обстоятельств, касающихся существа рассматриваемого дела, вправе обратиться к суду с заявлением о возобновлении исследования доказательств. Решение о возвращении судебного разбирательства к исследованию доказательств суд заносит в протокол судебного заседания. В этом случае, у адвоката появляется еще одна возможность, после окончания дополнительного исследования доказательств, выступить в судебных прениях (ст. 165 АПК РФ).

После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмотрение дела по существу законченным, и арбитражный суд удаляется для принятия решения, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания.

3.2.4 Вынесение решения арбитражным судом

По общему правилу, в силу части 1 статьи 176 АПК РФ, решение арбитражного суда выносится немедленно после окончания рассмотрения дела по существу. Однако на практике судьи, чаще всего, руководствуясь частью 2 статьи 176 АПК РФ, откладывают составление решения в полном объеме на срок, не превышающий пяти дней. При этом, в судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела, суд объявляет резолютивную часть принятого решения. Следует отметить, что ранее на практике возникало много проблем с определением момента, с которого начинает течь срок обжалования решения суда, в связи с расхождением во времени оглашения резолютивной части решения и вынесения мотивировочного решения. Новый АПК РФ дает однозначный ответ на этот вопрос, и адвокату следует знать, что датой принятия решения является дата изготовления решения в полном объеме (абз. 2 ч. 2 ст. 176), а, следовательно, срок для обжалования решения суда начинает течь именно со дня вынесения решения в окончательной форме.

Адвокату также следует иметь в виду, что копия решения суда должна быть направлена лицам, участвующим в деле, в течение пяти дней со дня принятия решения (ч. 1 ст. 177 АПК РФ). В случае несвоевременной высылки копии решения, адвокат может подать ходатайство о восстановлении пропущенного срока на обжалование решения суда в течение шести месяцев со дня принятия решения, так как данное обстоятельство свидетельствует об уважительности причин пропуска срока (ч. 2 ст. 259 АПК РФ).

В случае обнаружения адвокатом описок, арифметических ошибок, опечаток в судебном решении, он подает заявление о внесении в решение необходимых исправлений (ч. 3 ст. 179 АПК РФ). Данное заявление может быть подано до приведения решения в исполнение или до истечения срока, в течение которого оно может быть исполнено. Однако, адвокату следует иметь ввиду, что если неправильное определение подлежащей взысканию суммы является не следствием арифметической ошибки, а следствием применения ненадлежащего закона, предусматривающего неприемлемые в данном случае правила расчетов подлежащей взысканию суммы, то исправление подобной ошибки может быть произведено только в апелляционном или кассационном порядке (п. 2 ч. 2 ст. 270, п. 2 ч. 2 ст.288 АПК РФ).

Если по какому-либо из заявленных требований не был дан ответ в судебном решении, не был указан размер присужденной денежной суммы, подлежащее передаче имущество, действия, которые должен совершить ответчик, а также, если в судебном решении не был разрешен вопрос распределения судебных расходов, адвокат имеет право подать заявление в суд о вынесении дополнительного решения (ч. 1 ст.178 АПК РФ). Данное заявление может быть подано в суд до вступления решения суда в законную силу, то есть до истечения месяца (или иного срока, установленного АПК РФ, например десяти дней, предоставляемых для подачи апелляционной жалобы на решение по делу о привлечении к административной ответственности, - ч. 4 ст. 206 АПК РФ) со дня его принятия при отсутствии апелляционной жалобы или до принятия апелляционной инстанцией постановления по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Если в решение суда не вошел вопрос об обеспечении исполнения решения, а поведение проигравшей стороны дает адвокату основание думать, что она не намерена исполнять решение, адвокат может подать в суд заявление об обеспечении исполнения вынесенного решения (ст. 100 АПК РФ).

Бывают случаи, когда, к моменту исполнения решения суда о присуждении имущества, присужденное имущество в натуре отсутствует. В данной ситуации адвокат должен посоветовать своему доверителю подать заявление в суд об изменении способа исполнения решения путем обязывания должника передать взыскателю вместо присужденного имущества денежную сумму, равную его стоимости (ч. 1 ст. 324 АПК РФ). Однако необходимо учитывать, что подобная замена возможна только в случае, если в решении суда указана стоимость присужденного имущества.

На стадии вынесения решения судом первой инстанции адвокату также следует обращать серьезное внимание на протокол судебного заседания. Он отражает все существенные моменты разбирательства дела (ст. 155 АПК РФ).

В соответствии с частью 7 статьи 155 АПК РФ адвокат имеет право знакомиться с аудиозаписью судебного заседания, протоколами судебного заседания и протоколами о совершении отдельных процессуальных действий в течение трех дней с момента подписания соответствующего протокола, и может подать замечания относительно полноты и правильности составления протокола. Замечания адвоката на протокол судебного заседания не должны содержать в себе сомнений, предположений. Адвокат должен точно знать, что было и чего не было в судебном заседании. В этом ему могут помочь проведенные им аудио- или видеозаписи судебного заседания, которые прилагаются к замечаниям на протокол. Замечания на протокол и определение суда об их принятии приобщаются к протоколу (ч. 8 ст. 155 АПК РФ).

Заключение

Процессуальное представительство оптимальным образом проявляет все свои черты в условиях состязательного гласного процесса. Наибольшее развитие представительство в судах получило в странах с состязательной системой арбитражного процесса, где представители являются наиболее активными участниками разбирательства дела. К числу подобных стран относится и Россия, в Конституции которой (ст. 123) закреплен один из важнейших принципов судопроизводства состязательности и равноправия сторон.

Особенно сильно принцип состязательности сторон и уменьшение активности суда проявляется в арбитражном процессе. Новый АПК РФ в отличие от ГПК РФ закрепляет практически полную самостоятельность и профессионализм участников процесса, минимизируя роль суда и прокурора.

Однако, следует отметить, что в России адвокатов, специализирующихся на ведении арбитражных дел и обладающих глубокими знаниями в хозяйственном, налоговом и т.п. отраслях права, не достаточно, чтобы удовлетворить потребности всех хозяйствующих субъектов.

Проведенный анализ показывает сложность и многогранность проблемы правового регулирования и юридической деятельности адвоката в арбитражном процессе.

Размещено на Allbest.ru