Изнасилование

Поэтому непосредственным объектом насильственных сексуальных действий, совершенных в отношении взрослого человека, следует считать общественные отношения, обеспечивающие половую неприкосновенность и половую свободу лица, а при совершении таких действий с использованием психической беспомощности потерпевшего лица - только половую неприкосновенность последнего.

Неоднозначно решается в уголовном праве и вопрос о непосредственном объекте изнасилования, совершенных в отношении несовершеннолетних и малолетних.

Так, В. Натансон считал, что объектом анализируемых преступлений следует признавать лиц, не достигших половой зрелости.

По мнению других авторов (Б.А. Блиндер, Ш.С. Рашковская, А. Халиков), человек на определенной стадии своего физического развития предполагается не обладающим половым инстинктом или возможностью его удовлетворения, следовательно, можно охранять и потенциальную половую неприкосновенность под видом нетронутости половой сферы вообще. Иными словами, объектом преступления в данном случае будет выступать половая неприкосновенность См.: Рашковская Ш.С. Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности. М., 2006. С. 71; Халиков А. Ответственность за посягательства на интересы несовершеннолетних. Нукус, 2009. С. 123. .

Лица, не достигшие 16-летнего возраста, не обладают половой свободой. По своим психофизическим качествам они еще не подготовлены к вступлению в половую жизнь без существенного вреда для своего здоровья. Поэтому большинство авторов (Ю.В. Александров, Л.А. Андреева, Т.В. Кондрашова, М.Д. Шаргородский и др.) объектом половых преступлений против лиц, не достигших 16-летнего возраста, считают их нормальное половое (физическое и нравственное) развитие См.: Андреева Л.Л. О характере принуждения при изнасиловании // Правоведение. 2006. № 2. С. 154; Шарго родский М.Д. Ответственность за преступления против личности. С. 95..

Г.Б. Елемисов и другие утверждают, что в половых преступлениях против несовершеннолетних (малолетних) объектом выступают и половая неприкосновенность и нормальное половое (физическое и нравственное) развитие подрастающего поколения См.: Елемисов Г.Б. Уголовно-правовое и криминологическое исследование изнасилования: по материалам Казахской ССР. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 4; Учебник уголовного права. Часть Особенная. М., 2011. С. 221; Яковлев ЯМ. Указ. соч. С. 77-78..

Следовательно, непосредственным объектом изнасилования в отношении лиц, не достигших возраста 16-ти лет, и малолетних являются общественные отношения, обеспечивающие их половую неприкосновенность и нормальное половое, физическое и психическое развитие.

Таким образом, основным непосредственным объектом изнасилования является половая неприкосновенность и половая свобода. При этом о половой свободе как объекте рассматриваемых преступлений можно говорить лишь при посягательстве на лиц, достигших 16-летнего возраста, способных осознавать характер совершаемых с ними действий.

Следует отметить, что рассматриваемые преступления наряду с основным зачастую могут иметь дополнительный либо факультативный объект посягательства: жизнь (п. «а» ч. 3 ст. 131--132 УК РФ), здоровье, свободу, честь и достоинство личности, нормальное физическое и нравственное развитие детей и подростков (п. «д» ч. 2, п. «в» ч. 3 ст. 131--132 УК РФ).

С понятием объекта преступления тесно связано понятие потерпевшего лица. Исторически всегда считалось, что жертвой изнасилования может быть только лицо женского пола, однако на современном этапе под влиянием идей тендерного равноправия такой традиционный подход разделяет все меньшее число стран. Но по УК РФ потерпевшим лицом по ст. 131 - может быть только лицо женского пола.

Для решения вопроса об уголовной ответственности не имеют значения предшествующее поведение жертвы (виктимность, аморальный образ жизни, занятие проституцией и т.д.) и ранее сложившиеся с виновным взаимоотношения (вступление в добровольную половую связь, нахождение в браке, сожительство).

В отечественной судебной практике вопросы об охране личности любой женщины решены давно: Пленум Верховного Суда РСФСР 18 мая 1925 г. дал разъяснение ст. 169 УК 1922 г., указав, что жена может быть объектом изнасилования со стороны своего мужаСм.: Капниус О.С., Додонов В.Н. Ответственность за изнасилование в современном уголовном праве [Электрон-ный ресурс] // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 3. С. 102-110. , а в 1924 г. Верховным Судом УССР было вынесено специальное определение, в котором указывалось, что за изнасилование проститутки виновные подлежат уголовной ответственности в общем порядке.

Содержание объективной стороны изнасилования практически не менялось в разных уголовных кодексах России. Так, в УК РСФСР 1922 г. уточнялся вид насилия - физическое или психическое (ст. 169), в УК РСФСР 1926 г. давался перечень средств психического насилия (угрозы, запугивание), а беспомощное состояние потерпевшей должно было использоваться путем обмана (ст. 153). Формулировка УК РСФСР 1960 г. была практически такой же, как в действующем УК РФ, однако последний расширяет круг лиц, к которым может быть применено физическое или психическое насилие, включая в него не только потерпевшую, но и других лиц.

Как следует из диспозиции статьи 131 УК РФ объективная сторона этих преступлений имеет сложный характер, складывающийся из нескольких действий: 1) полового сношения, мужеложства, лесбиянства или иных действий сексуального характера; 2) применения насилия или угрозы его применения к потерпевшему лицу или к другим лицам либо использования беспомощного состояния потерпевшего лица.

Пленум Верховного Суда РФ в п. 2 постановления «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 Уголовного кодекса Российской Федерации» обращает внимание на необходимость выяснять по каждому делу об изнасиловании и насильственных действиях сексуального характера, имелись ли насилие или угроза его применения в отношении потерпевшего лица (потерпевшей или потерпевшего) или других лиц, а также в чем конкретно выражались насилие либо угроза его применения.

Средства принуждения, посредством которых совершается изнасилование, объединяет то общее, что они направлены на достижение одной цели - совершение сексуальных действий вопреки воле жертвы. Поскольку в законе дан их перечень, судебная практика идет по пути, когда действия лица, добившегося согласия на вступление в половое сношение или совершение действий сексуального характера каким-либо иным способом, например путем обмана или злоупотребления доверием, не могут рассматриваться как преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 11 от 15 июня 2004 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 8. С. 2-5..

При этом, как правило, понятие «насилие» не раскрывается и не уточняется, т.к. на практике формы, методы и степень интенсивности насилия могут быть совершенно различными и только суд вправе определять в каждом конкретном случае достаточность примененного насилия для квалификации действий обвиняемого в качестве изнасилования.

Физическое насилие - наиболее часто встречающееся средство принуждения при совершении изнасилования. Долгое время в юридической литературе понятие физического насилия связывалось с фактом сопротивления со стороны потерпевшего лица. К сопротивлению потерпевшей при изнасиловании предъявлялся ряд требований: сопротивление должно быть непрерывным, продолжающимся до акта совокупления, если только женщина не впала в состояние беспамятства См.: Фойницкий И.А. Курс уголовного права: Часть Особенная. СПб, 2010. С. 145.; характер, способ и интенсивность насилия должны быть таковы, чтобы преодолеть действительное, а не притворное сопротивление; для признания сопротивления действительным требуется, чтобы женщина сделала все, что считает возможным для предотвращения полового акта, то есть сопротивление должно быть таким и в такой форме, чтобы у виновного не могло остаться сомнения в нежелании потерпевшей вступить с ним в половую связь.

Однако нужно учитывать, что воля потерпевшего лица может быть парализована, сломлена и сопротивление будет отсутствовать, так как прекратится, еще не начавшись. Поскольку потерпевший может прекратить сопротивление, не использовав все возможные средства, из страха перед еще более серьезным насилием или понимая бессмысленность сопротивления. Жертва вообще может не предпринимать никаких попыток к сопротивлению, так как физическое насилие одновременно оказывает воздействие и на психику потерпевшего лица. Следовательно, понятие «физическое насилие» нельзя связывать с фактом сопротивления со стороны потерпевшего лица.

Насилие, как и угрозы его применения, должны использоваться только с целью сломить или предупредить сопротивление со стороны потерпевшего лица для вступления с ним в сексуальную связь, т.е. должны быть направлены на подавление воли потерпевшего лица, поэтому должны восприниматься им как реальные См.: Цэнгэл С.Д. Квалификация насильственных действий сексуального характера (ст. 132 УК РФ). Дис. ... канд. юрид. наук. 2011.- С. 46, 50..

В уголовно-правовом смысле под физическим насилием понимают противоправное воздействие на организм потерпевшей, совершенный против ее воли Гаухман Л.Д. Борьба с насильственными посягательствами. М.: Юридическая литература, 2009. С. 5-6.. H.A. Озова более удачным считает понятие физического насилия как общественно опасного противоправного воздействия на организм другого человека против его воли, повлекшее или способное повлечь причинение вреда его телесной неприкосновенности и здоровью или смерть См.: Озова H.A. Насильственные действия сексуального характера. С. 54..

Физическое насилие может выступать в форме: причинения вреда здоровью; ограничения свободы, соединенного с непосредственным механическим воздействием на тело потерпевшего лица (например, связыванием, удержанием руками и т.п.); побоев, истязания, причинения физической боли. Согласно п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. № 11 причинение потерпевшему лицу легкого или средней тяжести вреда здоровью охватывается ч. 1 ст. 131 и ч. 1 ст. 132 УК РФ.

Однако спорным является вопрос о возможности отнесения к физическому насилию воздействия на внутренние органы без повреждения наружных тканей (отравление, спаивание и т.п.). Одни ученые не рассматривают введение одурманивающих веществ против и помимо воли человека как физическое насилие. Другие полагают, что «применение одурманивающих веществ... можно рассматривать как насилие лишь тогда, когда эти средства давались потерпевшей с применением физической силы» Даниэльбек Б.В. Уголовно-правовая борьба с половыми преступлениями. Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2010. С. 10.. Но здесь необходимо отметить, что понимание под насилием только применение физической силы слишком сужает это понятие. Третьи логично и верно относят подобные действия к разновидности физического насилия, поскольку ядовитые и одурманивающие вещества оказывают вредное воздействие на организм человека.

В юридической литературе нет единства мнений, следует ли относить к физическому насилию ограничение свободы. Ряд авторов (И.И. Горелик и др.) не признает ограничение свободы потерпевшего лица насилием. Сторонники более распространенной точки зрения (H.A. Беляев, Д.П. Водяников, В.В. Орехов, С.С. Степичев, М.Б. Гугучия, А.К. Щедрина и др.) насилием признают любое ограничение свободы. Наконец, Л.Д. Гаухман, О.Ф. Шишов, Б.С. Никифоров, Г.А. Кригер признают насилием не всякое ограничение свободы, а лишь такое, которое соединено с непосредственным воздействием на тело потерпевшего (связывание, затыкание рта и т.п.). И хотя «эти формы физического насилия, как правило, не причиняют заметного вреда организму потерпевшей [потерпевшего], но являются достаточными для признания деяния изнасилованием [и насильственными действиями сексуального характера]», т.к. являются средством подавления сопротивления жертвы или его предотвращения.

И все же значительно чаще при совершении изнасилования применяется более интенсивное насилие, причиняющее различные телесные повреждения.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отметила, что по смыслу закона как сопряженное с изнасилованием следует рассматривать умышленное причинение вреда здоровью перед началом указанных действий или в процессе их совершения с целью преодоления сопротивления потерпевшей или его предотвращения, а также для подавления ее воли. Только при таких обстоятельствах применение насилия полностью охватывается ст. 131 УК. Причинение вреда здоровью после совершения изнасилования квалифицируется как реальная совокупность преступлений, предусмотренных ст.ст. 131 УК РФ, и соответствующего преступления против личности⁴⁸ См.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. № 3. С. 8..

Следует также обратить внимание, что возникают споры о том, по какому признаку квалифицировать изнасилование характера, совершенные с приведением потерпевшего лица в бессознательное состояние путем применения физической силы (оглушающие удары по голове, сдавливание шеи руками или накинутой петлей и т.п.) либо введения одурманивающих или ядовитых веществ в его организм: как использование физического насилия или использование беспомощного состояния. М.Д. Шаргородский и авторы Курса советского уголовного права предлагали расценивать подобные случаи как использование беспомощного состояния, а Б.В. Даниэльбек и A.A. Жижиленко - с применением физического насилия.

К насилию как средству принуждения при совершении изнасилования, закон приравнивает также и угрозу применения насилия.

Однако ни действующее законодательство, ни постановление Пленума Верховного Суда РФ не раскрывают содержание понятия «угрозы применения насилия», кроме угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, что нередко влечет различное толкование понятия угрозы в теории и на практике. Таким образом, этот вопрос, имеющий большое практическое значение, требует тщательного теоретического анализа.

В УК РФ нет упоминания о том, что угроза насилием, в том числе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, как признак изнасилования должна быть непосредственной. Но даже если это прямо не отражено в тексте уголовного закона, уголовная доктрина и судебная практика признают, что угроза применения физического насилия при изнасиловании должна быть реальной и непосредственной, потому что угроза применения насилия в будущем не ставит жертву в безвыходное состояние, когда уже не остается времени и возможности для принятия мер самосохранения или для того, чтобы прибегнуть к помощи. Угроза должна ставить потерпевшее лицо в положение, когда оно не может избежать действий сексуального характера, и выражать намерение виновного в случае противодействия жертвы немедленного применить физическое насилие.

Возражает против этой точки зрения Б.А. Блиндер, считая, что угроза совершения действий в будущем по силе своего воздействия на потерпевшую может быть в ряде случаев не менее значительной, чем непосредственная угроза. «Дело не в том, причинением какого ущерба субъект угрожает потерпевшей и когда он угрожает выполнить эти действия. Важно установить, что угроза была настолько серьезна, реальна, интенсивна и конкретна, что она подавила волю женщины к сопротивлению и заставила ее пожертвовать своей половой свободой». Но при таком понимании угрозы любое психическое воздействие на женщину, повлекшее ее согласие на вступление в половую связь, придется рассматривать как изнасилование См.: Игнатов А.Н. Квалификация половых преступлений. С. 47..

На наш взгляд А.Н. Игнатов обоснованно полагает, что только угроза физическим насилием по степени опасности соответствует физическому применению насилия. Такая угроза при изнасиловании как бы предваряет применение насилия и в случае отказа потерпевшей подчиниться требованиям насильника немедленно может быть приведена в исполнениеСм.: Там же. С. 42-43.. Такой вывод вытекает и из контекста диспозиции ст. 131 и ст. 132 УК РФ.

Применение угроз иногда может оказать столь сильное психическое воздействие на потерпевшую, что она вовсе не окажет никакого сопротивления насильнику и подчинится его требованиямСм.: Там же. С. 40..

Так, Плешакова пришла для уборки квартиры, в которой постоянно проживает Смирнов. Впустив ее в квартиру, Смирнов закрыл входную дверь на ключ, который положил себе в карман. После этого оставшись в квартире один на один с Плешаковой, стал угрожать, что позовет в квартиру трех мужиков, которые ее изнасилуют. После этого повалил Плешакову на кровать, вывернул руки, раздел и совершил насильственный половой акт во влагалище, после чего совершил с Плешаковой половой акт в задний проход и полость рта.

Угроза может выражаться как конкретно, так и в общей форме, может быть выражена словесно, жестами, действиями, наконец, по мнению ряда авторов, угроза может вытекать и из сложившейся обстановки совершения преступления См.: Гаухман Л.Д. Насилие как средство совершения преступления. С. 21; Игнатов А.Н. Ответственность за преступления против нравственности. С. 40.. Например, если в безлюдном месте группа лиц требует от женщины вступления в половую связь в той или иной форме, то угроза расправы вытекает из всей обстановки совершения преступления. При этом не имеет значения, намеревался ли преступник исполнить свою угрозу или рассчитывал только на психологическое воздействие См.: Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1990. № 11. С. 5..

Под угрозой физическим насилием при изнасиловании следует понимать запугивание потерпевшего лица с целью подавить или пресечь его сопротивление такими действиями или высказываниями, в которых выражается реальное намерение виновного немедленно применить физическое насилие к самому потерпевшему лицу или к другим лицам. К угрозе следует отнести также угрозу в случае сопротивления жертвы совершить групповые сексуальные действия.

Насилие и угроза его применения при изнасиловании могут быть по отношению не только к потерпевшему лицу, но и к другим лицам. Однако в этом случае цель виновного должна быть направлена на то, чтобы преодолеть сопротивление жертвы и таким образом заставить ее совершить половой акт.

Пленум Верховного Суда РФ в п. 7 постановления от 15 июня 2004 г. разъясняет, что под другими лицами, указанными в статьях 131 и 132 УК РФ, следует понимать родственников потерпевшего лица, а также лиц, к которым виновное лицо в целях преодоления сопротивления потерпевшей (потерпевшего) применяет насилие либо высказывает угрозу его применения.

В практике под такими лицами понимаются, прежде всего, родные и близкие (например, дети), иные лица, применительно к которым у потерпевшей есть определенные обязательства (например, в связи с осуществлением попечительства, выполнением трудовых обязанностей), а также те, «ради спасения которых женщина готова пожертвовать своей половой свободой» Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. М., 1996. С. 294..

Значительные проблемы, возникающие при квалификации насильственных половых преступлений из-за нечеткого представления о содержании такой правовой категории, как беспомощное состояние, в частности, касаются дел, где несовершеннолетние потерпевшие принуждались к половым контактам сравнительно мягким воздействием См.: Конышева Л. Понятие психически беспомощного состояния жертвы преступления [Электронный ре-сурс] // Российская юстиция. 2009. № 4.. Вопрос о беспомощном состоянии возникает, когда потерпевшим является лицо, не достигшее 16 лет, по отношению к которому ни физического, ни психического насилия допущено не было.

Следующим важнейшим случаем психической беспомощности является расстройство психической деятельности потерпевшего. Однако одно лишь наличие у потерпевшего лица психического заболевания не обязательно влечет за собой его беспомощное состояние. К беспомощному состоянию следует относить не любую психическую болезнь, а лишь такую, при которой потерпевший не может отдавать отчета в своих действиях, не может руководить ими и не понимает характера совершаемых с ним деяний.

Совершение изнасилования путем обмана, ответственность за которые предусмотрена статьей 131 УК РФ, может выражаться в сознательном сообщении заведомо ложных, не соответствующих действительности сведений (активный обман) либо в умолчании об истинных фактах (пассивный обман), в результате которого потерпевшее лицо оказывается в положении равном беспомощному, т.е. когда сопротивление не имеет места в силу заблуждения жертвы (например, обман в личности).

Обман при изнасиловании должен быть обманом в фактах, т.е. в событиях, имевших место в прошлом или имеющих место в настоящем, но никак не в обстоятельствах, ожидаемых в будущем.

§ 2. Уголовно-правовая характеристика субъективных признаков изнасилования

Общественно опасное деяние при определенных обстоятельствах может совершить любое лицо, но не всякое лицо подлежит уголовной ответственности. Понятие субъекта преступления, по мнению И.С. Лейкиной, означает, прежде всего, совокупность признаков, на основании которых физическое лицо, совершившее общественно опасное деяние, подлежит уголовной ответственности. Обязательными и всеобщими признаками являются вменяемость и достижение лицом определенного возраста.

В Российской Федерации общий возраст, с которого наступает уголовная ответственность, установлен в шестнадцать лет (ч. 1 ст. 20 УК РФ). Пониженный возраст наступления уголовной ответственности установлен для исчерпывающе перечисленных в ч. 3 ст. 20 УК РФ преступлений, за совершение которых ответственность возможна по достижении 14-летнего возраста. К этим преступлениям относятся и изнасилование (ст. 131 УК РФ).

Уголовной ответственности за изнасилование подлежит вменяемое физическое лицо, достигшее четырнадцатилетнего возраста, при изнасиловании субъект специальный - лицо мужского пола.

Условием наступления уголовной ответственности в соответствии со ст. 8 УК РФ является совершение лицом общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом и содержащего все признаки состава преступления. Указание на это исключает, согласно ст. 3 УК РФ, применение уголовного закона по аналогии, что, как уже отмечалось, имело место при квалификации случаев насильственного удовлетворения половой страсти в формах per os либо per anum по ст. 117 УК РСФСР.

Вторым обязательным признаком субъекта преступления является его вменяемость в момент совершения уголовно-противоправного деяния. Невменяемость - это состояние лица во время совершения общественно-опасного деяния, в котором лицо не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия либо иного болезненного состояния психики (ч. 1 ст. 21 УК РФ).

Из законодательного определения вытекает два критерия невменяемости. Медицинский (биологический) критерий указывает на наличие психического заболевания: а) хроническое психическое расстройство, б) временное психическое расстройство, в) слабоумие, г) иное болезненное состояние психики. Юридический (психологический) критерий указывает на расстройство интеллектуальной («не могло осознавать») или волевой («не могло руководить») стороны психики.

Следует иметь ввиду, что вменяемость вовсе не означает полного психического здоровья. Вменяемым может быть признан и человек с какими-либо психическими отклонениями, которые не лишают его способности осознавать фактический характер и социальное значение совершаемых действий и руководить ими. Обследование Ю.М. Антоняном и С.П. Поздняковой около полутора тысяч сексуальных преступников показало, что 75% являются вменяемыми, из них 75,2% составляют лица с психическими аномалиями.

Ошибочным, по мнению А.И. Рарога, является утверждение, высказанное в литературе⁵⁶ См.: Андреева Л А. Квалификация изнасилования. Учебное пособие. СПб., 2009. С. 89, о том, что виновный 14-15 лет не подлежит уголовной ответственности по п. «а» ч. 3 ст. 131 УК РФ, поскольку ответственность за неосторожное причинение смерти наступает с 16 лет. Во-первых, ст. 20 УК РФ содержит прямое указание на 14-летний возраст субъекта изнасилования и насильственных действий сексуального характера, не дифференцируя его в зависимости от простого или квалифицированного вида деяния. Во-вторых, преступления, предусмотренные п. «а» ч. 3 ст. 131 УК, совершаются с двумя формами вины, однако в целом они в соответствии со ст. 27 УК считаются умышленными".

При изнасиловании исполнителем может быть только лицо мужского пола. Проблема квалификации действий лиц, не обладающих признаками специального субъекта, возникает в случае, когда такие лица вместе со специальным субъектом непосредственно совершают действия, образующие объективную сторону преступления.

Групповым изнасилованием как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г., признаются не только действия лиц, непосредственно совершивших насильственный половой акт или насильственные действия сексуального характера, но и действия лиц, содействовавших им путем применения физического или психического насилия к потерпевшему лицу. При этом действия лиц, лично не совершавших насильственного полового акта, но путем применения насилия содействовавших другим лицам в совершении преступления, следует квалифицировать как соисполнительство в групповом изнасиловании или совершении насильственных действий сексуального характера.

Не возникает сомнений, может ли женщина быть подстрекателем или организатором изнасилования, но необходимо рассмотреть проблемы возможности привлечения женщины к уголовной ответственности в качестве исполнителя (соисполнителя) изнасилования.

Хотя субъект изнасилования - специальный, как справедливо заметил Б.В. Волженкин, «принадлежность к женскому полу никак не мешает лицу совершить такие действия, входящие в объективную сторону изнасилования, как физическое насилие или угрозы в отношении потерпевшей» Волженкин Б.В. Некоторые проблемы соучастия в преступлениях, совершаемых специальными субъектами // Уголовное право. 2010. № 1. С. 15, которые согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. должны квалифицироваться как соисполнительство в групповом изнасиловании. Сходными аргументами ту же точку зрения обосновывает и А.П. Козлов".

Но с приведенным разъяснением Пленума Верховного Суда РФ расходится правило, закрепленное в ч. 4 ст. 34 УК РФ: «Лицо, не являющееся субъектом преступления, специально указанным в соответствующей статье Особенной части настоящего Кодекса, участвовавшее в совершении преступления, предусмотренного этой статьей, несет уголовную ответственность за данное преступление в качестве его организатора, подстрекателя либо пособника».

А.П. Дьяченко считает, что «лицо женского пола ни при каких обстоятельствах не может быть признано соисполнителем изнасилования». По его мнению, способствование половому сношению с другим лицом путем применения к потерпевшей насилия или угрозы его применения либо приведения ее в беспомощное состояние является соучастием, если совершается мужчиной; те же действия должны квалифицироваться как пособничество, если они совершаются женщиной, биологически не способной к совершению полового акта с потерпевшей См.: Дьяченко А.П. Уголовно-правовая охрана граждан от преступлений в сфере сексуальных отношений. Дне. ... д-ра юрид .наук. С. 116, 118-120..

В.И. Ткаченко также считает, что женщина, выполнившая совместно с мужчиной часть объективной стороны изнасилования, не может быть признана исполнителем данного преступления, а является пособником". Но в отличие от А.П. Дьяченко он полагает, что юридическая квалификация одних и тех же действий не может быть различна в зависимости от того, выполнены ли они женщиной или мужчиной, «поэтому оказание на потерпевшую психического или физического насилия, обеспечивающего совершение полового акта другим, независимо от того, кем оно совершено, есть лишь пособничество, и ни в какой мере не может в силу его самостоятельного значения превратиться в соисполнительство» Ткаченко В.И. Преступления против личности. М., 2011. С. 44..

Большинство ученых придерживается противоположной точки зрения См.: Есаков Г.А., Рарог А.И., Чучаев А.И. Настольная книга судьи по уголовным делам / отв. ред. А.И. Рарог. М.: ТК Велби, Издательство «Проспект», 2007. // КонсультантПлюс.. Так, по мнению В.В. Сергеева, возможно привлечение к уголовной ответственности «в качестве соисполнителей изнасилования - лиц, применяющих насилие к потерпевшим, но не способным по каким-либо причинам совершить половой акт».

Ю.В. Александров полагает, что в случаях, о которых идет речь, «действия женщины, физически или психически принуждающей потерпевшую к совершению полового акта с непосредственным исполнителем, ничем не отличаются от аналогичных действий мужчины, поэтому такие действия должны квалифицироваться как групповое изнасилование». Как отмечает А.Н. Игнатов, «в подобных случаях имеет место соисполнительство с разделением ролей, когда состав преступления выполняется совместными действиями двух или более лиц».

По пути признания лица женского пола соисполнителем в групповом изнасиловании идет и судебная практика.

По приговору Нижегородского областного суда Ф. осуждена к лишению свободы по п. «б» ч. 2 ст. 131, ч. 1 ст. 132 УК РФ, она признана виновной в совершении изнасилования в качестве соучастницы в отношении С. группой лиц, а также в совершении иных действий сексуального характера с применением насилия в отношении этой же потерпевшей.

Об умысле Ф. на совершение в отношении потерпевшей С. деяний, посягающих на половую неприкосновенность личности, свидетельствует и тот факт, что непосредственно после совершения изнасилования Ф. совершила в отношении С. насильственные действия сексуального характера. Осужденная обоснованно признана соисполнителем в совершении изнасилования группой.

А.И. Игнатов, Я.М. Яковлев и ряд других авторов считают, что несовершеннолетние, достигшие 14-летнего возраста, могут быть субъектами изнасилования, способны они в силу своего физического развития к совершению сексуального действия, требующего физиологического возбуждения полового члена, или нет. Автор поддерживает эту точку зрения, поскольку объективная сторона изнасилования имеет сложный характер, применяя насилие или угрозы его применения к потерпевшему лицу и выполняя тем самым частично объективную сторону, лицо может быть соисполнителем изнасилования, независимо от того, способно оно к совершению сексуальных действий, требующих физиологического возбуждения полового члена, или нет, что признает и судебная практика.

Субъективная сторона изнасилования характеризуется прямым умыслом.

Лицо осознает, что совершает половое сношение с потерпевшим лицом вопреки его воле посредством применения насилия, угрозы его применения к потерпевшему лицу или другим лицам, или с использованием беспомощного состояния жертвы и его действия нарушают половые интересы такого лица, тем не менее, желает совершить их.

По своей юридической конструкции состав изнасилования относятся к формальным, а при совершении преступлений с формальным составом умысел может быть только прямым.

Прямым умыслом характеризуется субъективная сторона не только исполнителей насильственных сексуальных действий, но и иных участников их совершения. Предметное содержание умысла соучастников заключается в том, что они осознают противоправность и общественную опасность совершаемых исполнителем действий, нарушающих половые интересы лица, и желают оказать содействие в их совершении.

Исключение составляют изнасилование, повлекшие по неосторожности смерть потерпевшего лица, причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего (потерпевшей), заражение его (ее) ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия, здесь имеет место преступление с двумя формами вины.

За исключением указанных случаев насильственные сексуальные действия, предусмотренные ст. 131 УК РФ, не могут совершаться ни с косвенным умыслом, ни по неосторожности, так как особенность этих форм вины в соответствии с конструкцией ст.ст. 25 и 26 УК РФ заключается в психическом отношении субъекта к общественно опасным последствиям совершенного деяния.

Как уже неоднократно отмечалось, закон связывает уголовную ответственность за подобные деяния не с их «извращенностью», а с насильственным способом удовлетворения половой страсти. Общественно опасным такое действие делает только определенный социальный элемент -- насильственный способ совершения полового сношения, действий сексуального характера.

Кроме вины признаками субъективной стороны состава преступления являются его мотив и цель.

В юридической литературе мотивы преступления определяются как побудительные причины, которыми руководствовалось лицо при совершении преступления". Установление мотива отвечает на вопрос, почему лицо совершило преступление, какими побуждениями оно при этом руководствовалось.

Выяснение мотива преступления дает возможность выявить причины противоправного поведения лица и его психическое состояние в момент совершения преступного деяния, правильно установить степень общественной опасности субъекта.

В основе совершения изнасилования лежит сложная совокупность мотивов, определяемая не только физиологическими потребностями виновного. При наличии нескольких мотивов следует различать основные, главные из них, придающие определенную направленность действиям лица, и мотивы дополнительные, сопутствующие основным.

Как правило, мотив рассматриваемых преступлений - сексуальный, удовлетворение половой потребности, однако могут быть и иные мотивы, например, месть, желание опозорить, унизить, оскорбить действием, самоутвердиться, принудить к вступлению в брак, по найму и т.д.

Как бы то ни было, рассматриваемые в настоящей работе преступления в любом случае будут носить сексуальный характер, но уже в зависимости не от побудительных причин их совершения, а от содержания предусмотренных ст. 131 и ст. 132 УК РФ действий⁶⁰ См.: Есаков Г.А., Рарог А.И., Чучаев А.И. Настольная книга судьи по уголовным делам / отв. ред. А.И. Рарог. // КонсультантПлюс.

⁶¹ См.: Озова H.A. Насильственные действия сексуального характера. С. 91-99..

Как нами уже отмечалось, целью преступления являются те последствия, тот ближайший результат, к которому стремится виновный, совершая преступление. Установление такой цели является весьма важным. «Мало знать, что-то или иное преступное деяние совершено, - необходимо знать, для чего оно совершено, т.е. знать цель и уяснить себе намерение подсудимого», - пишет А.Ф. Кони См.: Кони А.Ф. Воспоминания о деле Веры Засулич. Собр. соч. Т. 2. М., 2006. С. 158..

Если основанием для совершения половых преступлений могут быть, наряду с сексуальными, и другие побочные мотивы, то в отношении цели рассматриваемых преступлений дело обстоит иначе. Эта цель всегда связана удовлетворением половой потребности виновного или другого лица. Особенностью насильственных половых преступлений является то, что достижение их цели неразрывно сливается с совершением общественно опасного сексуального действия, входящего в объективную сторону изнасилования и насильственных действий сексуального характера.

Глава 3. Квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки изнасилования и насильственных действий сексуального характера

§ 1. Квалифицирующие признаки изнасилования и насильственных действий сексуального характера

Наряду с основным составом ст. 131 и 132 УК РФ предусмотрены квалифицированный и особо квалифицированный составы данных преступлений. Отметим, что квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки насильственных действий сексуального характера (ч. 2 ст. 132 УК РФ) полностью совпадают по перечню и содержанию с квалифицирующими и особо квалифицирующими признаками изнасилования (ч. 2 ст. 131 УК РФ). Квалифицированным изнасилованием и насильственными действиями сексуального характера признаются деяния: совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; соединенные с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также с особой жестокостью по отношению к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам; повлекшие заражение потерпевшего (потерпевшей) венерическим заболеванием.

Изнасилования и насильственные действия сексуального характера, при совершении их двумя или более лицами в любой форме группового соучастия - группой лиц, группой лиц по предварительному сговору и организованной группой лиц, относятся к квалифицированному составу п. «а» ч. 2 ст. 131 и ст. 132 УК РФ. Понятия форм соучастия, перечисленных в данном пункте, определены в ст. 35 УК РФ.

Преступления, совершенные в группе, предполагают:

- участие двух или более лиц, действующих в качестве соисполнителей без предварительного сговора;

- согласованность преступных действии в отношении потерпевшего.

В упоминавшемся ранее постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 11 от 15 июня 2004 г. отмечено, что изнасилование и насильственные действия сексуального характера признаются совершенными группой лиц (группой лиц по предварительному сговору, организованной группой) не только в тех случаях, когда несколькими лицами подвергается сексуальному насилию одно или несколько потерпевших лиц, но и тогда, когда виновные, действуя согласованно и применяя насилие или угрозу его применения в отношении нескольких лиц, затем совершают насильственный половой акт либо насильственные действия сексуального характера с каждым или хотя бы с одним из них.

В постановлении также подчеркивается, что согласованные действия виновных лиц образуют соисполнительство, каждый из участников группы понимает, что действует согласованно, применяя насилие для совершения насильственных действий сексуального характера хотя бы с одним из потерпевших.

В вышеназванном постановлении Пленума Верховного Суда РФ (п. 10) указывается, что групповым изнасилованием или совершением насильственных действий сексуального характера должны признаваться не только действия лиц, непосредственно совершивших насильственный половой акт или насильственные действия сексуального характера, но и действия лиц, содействовавших им путем применения физического или психического насилия к потерпевшему лицу. Такие действия следует квалифицировать как соисполнительство в групповом изнасиловании или совершении насильственных действий сексуального характера (ч. 2 ст. 33 УК РФ).

Соисполнителями признаются лица, непосредственно участвовавшие в совершении преступления с другими лицами (ст. 33 УК РФ), т.е. это соучастники, полностью или частично выполняющие объективную сторону состава изнасилования и насильственных действий сексуального характера.

Участником группы не является лицо, которое присутствовало на месте преступления, но участия в нем не принимало, неоказание помощи потерпевшей не может рассматриваться как соучастие. Если лицо не участвовало непосредственно в совершении изнасилования или насильственных действий сексуального характера и не применяло насилия или угроз его применения, направленных на их совершение, а содействовало совершению преступления, например, советами, указаниями, предоставлением информации виновному лицу либо устранением препятствий или приглашением потерпевшего лица в заранее обусловленное место, ответственность должна наступать за пособничество изнасилованию и насильственным действиям сексуального характера со ссылкой на статью 33 УК РФ См.: Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1974. № 9. С. 13; Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1973. № 4. С. 4; Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 5. С. 12..

В отличие от соисполнительства пособничество в изнасиловании и насильственных действиях сексуального характера может выражаться в предоставлении преступнику средств для осуществления насилия (например, ножа для запугивания потерпевшего лица или веревки для его связывания), устранении препятствий (отвлечении других лиц), создании условий для совершения преступления (предоставление квартиры, заманивание жертвы). Действия лица, создавшего условия для совершения изнасилования и насильственных действий сексуального характера, являются пособничеством в этих преступлениях и не образуют группу.

Не могут признаваться групповыми насильственные сексуальные действия, совершенные несколькими лицами, если между ними не было соглашения на оказание содействия друг другу. Действия каждого из них при отсутствии других квалифицирующих признаков подлежат квалификации по ч. 1 ст. 131 или ст. 132 УК РФ.

Включение законодателем насилия в отношении третьих лиц в диспозицию ст.ст. 131 и 132 УК РФ дает основание утверждать, что соисполнителем, т.е. участником группы, выполняющим объективную сторону изнасилования и насильственных действий сексуального характера, следует признавать лицо, оказывающее помощь насильнику путем применения насилия к любому третьему лицу в целях облегчения преодоления сопротивления жертвы, независимо от того, воспринимало ли потерпевшее лицо указанное обстоятельство или нет.

В ситуации, когда насильственные сексуальные действия совершены группой лиц, не обладающих признаками субъекта уголовной ответственности, но под руководством или по подстрекательству со стороны лица, являющегося субъектом уголовной ответственности, такое лицо в соответствии с ч. 2 ст. 33 УК РФ несет уголовную ответственность как исполнитель содеянного (посредственное исполнение). Однако преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 131 и 132 УК РФ, при этом нет, т.к. действия, входящие в объективную сторону изнасилования и насильственных действий сексуального характера, совершал один. При отсутствии других квалифицирующих признаков действия данного лица подлежат квалификации по ч. 1 ст. 131 или ст. 132 УК РФ как непосредственного единоличного исполнителя преступления и по ч. 4 ст. 150 УК РФ при условии достижения им во семнадцатилетнего возраста.

Отсутствие в законе указания на необходимость предварительного сговора при групповом изнасиловании объясняется тем, что повышенная опасность такого преступного деяния заключается не только в предварительной договоренности участников, но главным образом, в совместном характере действия, в объединении усилий и применении более интенсивного физического и психического воздействия на потерпевшую.

Группа лиц по предварительному сговору как квалифицирующий признак предопределяет более опасную форму совершения изнасилования и насильственных действий сексуального характера, поскольку предварительный сговор позволяет предусмотреть все детали по созданию обстановки совершения преступления, подавлению сопротивления и совершению самих сексуальных действий. Вместе с тем специфика данного преступления, как правило, ведет к созданию элементарных групп для совершения одного преступления, после чего группа распадается и соучастие прекращает свое существование.

Так, Будюкин совместно с Кузьминым вступили в предварительный сговор на совершение половых актов с несовершеннолетней Саютиной и с вышеуказанной целью встретились с последней. В осуществление своего замысла, заведомо зная, что Саютина является несовершеннолетней, напоили ее спиртными напитками до бесчувственного состояния в баре. После этого отвезли Саютину на квартиру Будюкина. Находясь в квартире Будюкин и Кузьмин, будучи в состоянии алкогольного опьянения, вступили в предварительный сговор, направленный на изнасилование несовершеннолетней Саютиной, находящейся в беспомощном состоянии, с временно проживающим в указанной квартире Атажановым и поочередно совершили с ней половые акты.

По мнению С.Д. Цэнгэл случаи, когда один из участников группы совершает с жертвой половой акт, а второй - акты per os либо per anum, то при единстве умысла на оба преступления квалифицировать содеянное первым участником группы представляется правильным по п. «а» ч. 2 ст. 131, а вторым -- по п. «а» ч. 2 ст. 132 УК РФ. Поскольку оба состава преступления (ст.ст. 131, 132 УК РФ) предусматривают одинаковые способы действия и квалифицирующие обстоятельства, отличаясь лишь формой удовлетворения половой потребности, за совершение как того, так и другого преступления установлены одинаковые санкции.

Организованная группа как устойчивое объединение лиц для совершения только насильственных сексуальных действий маловероятна. Обычно лица объединяются для занятия какой-либо иной преступной деятельностью, а совершение изнасилования и насильственных действий сексуального характера выступает побочным проявлением организованной преступной деятельности. Необходимо лишь установить, что организованная группа образовывалась с целью совершения преступлений, конструктивным элементом которых является применения насилия над личностью.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 УК РФ» от 15 июня 2004 г. при рассмотрении вопроса об определении изнасилования и насильственных действий сексуального характера, совершенных организованной группой, как и группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, ограничился следующим разъяснением: «... совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой влечет за собой более строгое наказание, при квалификации действий лиц по п. «а» ч. 2 ст. 131 или п. «а» ч. 2 ст. 132 УК РФ необходимо учитывать положения ч. 1, 2 и 3 ст. 35 УК РФ».

В соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Все участники организованной группы, независимо от выполняемой каждым из них роли в совершении насильственных сексуальных действий являются соисполнителями и согласно ч. 2 ст. 34 УК РФ несут ответственность без ссылки на ст. 33 УК РФ.

Отдельного рассмотрения требует проблема квалификации действий лица, совершившего изнасилование и насильственные действия сексуального характера совместно с лицом, которое не может быть субъектом уголовной ответственности (недостижение 14 лет, невменяемость).

Подавляющее большинство ученых исходит из того, что квалификация содеянного с вменением квалифицирующего признака «совершение преступления группой лиц» возможна только в том случае, когда имеется как минимум два субъекта -- соисполнителя преступления. Если же из лиц, непосредственно участвовавших в совершении преступления, только одно является его субъектом, то содеянное не может быть квалифицировано как совершенное группой.

В литературе существует позиция, которая подчеркивает то, что для квалификации содеянного как совершенного группой лиц не обязательно, чтобы все участники были субъектами преступления. Достаточно установить совместность действий нескольких лиц при совершении преступления, независимо от обстоятельства, что к уголовной ответственности может быть привлечен только один из них. Как считает А.Н. Попов, действующее законодательство не препятствует подобному решению вопроса См.: Попов, А.Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах / А.Н. Попов. - СПб., 2009..

Субъект, совершающий насильственные действия сексуального характера совместно с лицами, не подлежащими уголовной ответственности, значительно увеличивает свои возможности для достижения преступного результата. Такие лица облегчают субъекту уголовной ответственности совершение преступления, как если бы действовала группа, состоявшая только из одних субъектов. Но, как верно отмечает В.Ф. Щепельков, решение вопроса о регламентации ответственности для данного варианта совместных действий должно основываться на предписаниях закона, а не на предположении правоприменителя о необходимости усиления репрессии для такой формы совместной деятельности См.: Щепелъков.В.Ф. Уголовный закон: преодоление противоречий и непол-ноты / В.Ф. Щепелъков. - М., 2009..