Правовой аспект крупных сделок

Размещено на http://allbest.ru

Содержание

Введение

1. Общая характеристика крупных сделок

1.1 Понятие, правовое регулирование крупных сделок в Российской Федерации

1.2 Понятие, правовое регулирование крупных сделок в Республике Казахстан

2. Порядок одобрения крупной сделки

2.1 Процедура принятия решения о совершении крупных сделок

2.2 Определение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки

3. Правовые последствия нарушения порядка одобрения крупных сделок

3.1 Недействительность крупных сделок

3.2 Ответственность органов управления акционерного общества по крупным сделкам

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Сегодня мы являемся свидетелями продолжающегося процесса активных преобразований, проводимые в экономике России. В ходе этого процесса в число основных и наиболее значимых рыночных организационно-правовых форм консолидации капитала и ведения предпринимательской деятельности выдвинулись хозяйственные общества. Именно акционерные общества в современной России и стали одной из распространенных организационно-правовых форм корпораций. Такого рода объединения дают самый значимый эффект в ходе вовлечения в предпринимательскую деятельность различных видов субъектов, что, безусловно, с последовательным совершенствованием акционерного законодательства является общемировой тенденцией. На современном этапе это отчетливо прослеживается в усилении внимания к правам акционеров с их детализацией, в том числе в правовом обеспечении законных интересов, включая механизм защиты законных интересов собственников акций как основных участников акционерных правоотношений.

Aкционерная форма организации коммерческих предприятий является, пожалуй, наиболее распространенной организационно-правовой формой не только в Российской Федерации, но и Республике Казахстан, но и в других странах с развитой рыночной экономикой. Это обусловлено тем, что организация предпринимательской деятельности с использованием акционерной формы дает преимущества, как для отдельных направлений бизнеса, так и для национальной экономики в целом. B частности, она способствует концентрации капитала многих инвесторов для реализации конкретных коммерческих проектов, обеспечивая быстрый перелив денежных средств в более эффективные отрасли экономики, позволяет вовлекать временно свободные финансовые ресурсы в активный финансовый оборот.

Cегодня безусловным является то, что создание надежной и эффективной правовой базы развития рыночных отношений в нашей стране напрямую связано с развитием и укреплением гражданского общества. Hе малую роль в решении этой задачи играют нормы, определяющие правовые механизмы регулирования совершения субъектами гражданских правоотношений различных гражданско-правовых сделок. Пороки в регулировании этой области взаимоотношений могут привести к нестабильности гражданского оборота, нарушению прав и обязанностей его участников.

Одними из важнейших гражданских сделок, к которым, наверное, в наибольшей степени относится высказанное ранее положение, являются крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, сторонами которых выступают хозяйственные общества.

Крупная сделка (англ. important transaction/deal) - в гражданском праве Российской Федерации условное понятие, означающее сделку, которая совершается в особом, регламентированном законодательством, порядке определенными видами юридических лиц, в частности, хозяйственными обществами.

Понятие «крупная сделка» впервые определено Федеральным законом «Об акционерных обществах». Сегодня институт крупных сделок юридических лиц, который является одним из сложнейших институтов в связи с проблематичностью многих аспектов, в первую очередь признания или непризнания сделок крупными.

В силу активного развития сотрудничества в мировом сообществе, интеграции правовых систем, особый интерес представляет исследование институтов гражданского права России в сравнении с аналогичными институтами права зарубежных стран. Поскольку Россия и Казахстан находятся на пути трансформации Евразийского экономического сообщества в Евразийский экономический союз, вопросы правового регулирования крупных сделок хозяйственных обществ представляются весьма актуальными и имеющими большое прикладное значение.

Указанные обстоятельства обусловливают актуальность избранной темы.

Целью настоящего исследования является комплексный анализ действующего российского и казахстанского законодательства для выявления теоретических и практических проблем, возникающих при осуществлении акционерным обществом крупных сделок, изучение эволюции правового регулирования данных сделок.

В связи с заявленной целью определены следующие задачи:

- дать общую правовую характеристику крупных сделок;

- рассмотреть особенности правового регулирования крупных сделок в Российской Федерации;

- рассмотреть определение понятия «крупная сделка» и исследовать особенности правового регулирования крупных сделок применительно к законодательству Республике Казахстан;

- выявить порядок одобрения крупной сделки;

- рассмотреть правовой аспект процедуры принятия решения о совершении крупных сделок;

- определить значение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки;

- изучить правовые последствия нарушения порядка одобрения крупных сделок;

- указать юридические признаки недействительность крупных сделок;

- рассмотреть ответственность органов управления акционерного общества при совершении крупных сделок.

Объектом настоящего исследования выступают общественные отношения, возникающие при осуществлении акционерным обществом крупных сделок, правоотношения, складывающиеся в связи с совершением, при совершении и оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также правоотношения, складывающиеся между АО, его участниками и третьими лицами в данном контексте.

Предметом исследования являются нормы законодательства, посвященные определению совершения крупных сделки, регулированию порядка одобрения крупных сделок, применению последствий нарушения требований законодательства к заключению соответствующих сделок, доктринальные исследования отечественных цивилистов, материалы судебной практики, а также источники права зарубежных стран, регулирующие вопросы данной тематики.

Методы исследования. В процессе исследования использовались как общенаучные методы познания (методы диалектической и формальной логики, метод анализа и синтеза, системный метод), так и частно-научные методы (формально - юридический метод, сравнительно-правовой метод, историко-правовой метод).

правовой акционерный сделка законодательный

1. Общая характеристика крупных сделок

1.1 Понятие, правовое регулирование крупных сделок в Российской Федерации

Урегулирование вопросов, связанных с особым порядком совершения юридическими лицами сделок по распоряжению их активами, по той или иной причине представляющими особую ценность для организации изначально было связано с законодательством Российской Империи. Упоминание о сделках с особым порядком совершения появилось в Положении о компаниях на акциях от 06 декабря 1836 года, вошедшем в т. X ч.1 Свода законов Российской империи под названием «О товариществах по участникам». В соответствии с указанным Положением правление компании могло самостоятельно решать вопросы управления без созыва общего собрания до суммы, которая должна была быть определена в уставе компании. Помимо этого отдельную группу актов, содержавших положения о сделках с особым порядком совершения, составляли банковские уставы. Они определяли, какие именно сделки, на какие суммы и (или) в отношении, какого имущества банков ставились под специальный контроль и подлежали утверждению Министром финансов. Наличие рассматриваемых правил в законодательстве того времени свидетельствует о понимании законодателем потребности регламентировать сделки с существенным имуществом юридических лиц и защите интересов различных субъектов корпоративных отношений.

Можно утверждать, что положения законодательства о крупных сделках юридических лиц не являются, безусловно, новыми для отечественного законодательства, появившимися только с принятием Федерального закона «Об акционерных обществах» и Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Схожие правила можно встретить в законодательстве Российской Империи и СССР.

Современное российское законодательство в области регулирования совершения крупных сделок пошло по пути развития данного института и совершенствования законодательной база, регулирующей данные действия.

Сделка - действие, направленное на достижение определенного правового результата, обладает качествами юридического факта, порождающего те правовые последствия, наступления которых желают лица, вступающие в сделку, и которые определены законом для конкретного вида

Согласно ст. 153 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости - действительности любых сделок, не запрещенных законом, т. е принцип свободы сделок (ст. 8 ГК РФ).

Таким образом, сделку характеризуют следующие признаки:

а) сделка - это всегда волевой акт, т.е. действия людей;

б) это правомерные действия;

в) сделка специально направлена на возникновение, прекращение или изменение гражданских правоотношений;

г) сделка порождает гражданские отношения, поскольку именно гражданским законом определяются те правовые последствия, которые наступают в результате совершения сделок.

Социальное и экономическое значение сделок предопределяется их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами. Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга. Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между вышеуказанными субъектами являются сделки. Именно сделки - то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

К сделкам, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся следующие сделки:

- по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;

- по реализации готовой продукции;

- на выполнение работ;

- на получение кредита для оплаты текущих операций.

Именно такой перечень дан в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 г. № 14.

Крупной сделкой считается одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более от общей стоимости имущества этого общества⁾. Стоимость имущества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки. Таким определением крупной сделки руководствуются общества с ограниченной ответственностью. Основание - п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Закон № 14-ФЗ).

Похожее, но не аналогичное понятие установлено для акционерных обществ в п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Закон № 208-ФЗ).

Несмотря на то, что в нормы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью (в ст. ст. 87 - 94 ГК РФ и Закон № 14-ФЗ) с 1 июля 2009 г. были внесены существенные изменения (Речь идет о поправках, внесенных Федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ) и в части крупных сделок они во многом приближены к нормам, действующим в отношении акционерных обществ, некоторые принципиальные различия между двумя указанными определениями по-прежнему сохранились.

Некоторые виды сделок, которые могут быть признаны крупными и требуют одобрения собственниками хозяйственного общества, перечислены непосредственно в п. 1 ст. 46 Закона № 14-ФЗ и п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Среди них, в частности, названы сделки по договорам займа, кредита, залога и поручительства. Однако приведенный перечень не является исчерпывающим. Это указано в п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 (Постановление № 19). Отдельные виды сделок, которые при соответствующей сумме сделки могут быть признаны крупными, приведены в п. 30 Постановления № 19 и п. п. 1, 4, 6 и 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 № 62 (далее - Информационное письмо № 62).

При этом следует помнить, что законодатель обычные хозяйственные сделки не считает крупными. Сделки, совершаемые обществом с ограниченной ответственностью или акционерным обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, не могут быть признаны крупными сделками независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по таким сделкам. Это установлено в п. 1 ст. 46 Закона № 14-ФЗ и п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ. Что понимается под указанными сделками? Ответа на этот вопрос не содержится ни в Законе № 14-ФЗ, ни в Законе № 208-ФЗ. Пленум ВАС РФ в п. 30 Постановления № 19 разъяснил, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут, в частности, относиться сделки:

- по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;

- реализации готовой продукции;

- получению кредитов для оплаты текущих операций (например, получение торговой компанией кредита, направленного на приобретение оптовых партий товаров, предназначенных для последующей их реализации через розничную сеть).

Президиум ВАС РФ также удостоверил, что сделка по кредитному договору, заключенная обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, не является крупной независимо от размера полученного кредита. Это указано в п. 5 Информационного письма № 62.

Проанализировав названные разъяснения, приходим к выводу, что правила одобрения крупных сделок распространяются также на сделки:

- купли-продажи (в том числе недвижимости, ценных бумаг, предприятия как имущественного комплекса);

- дарения;

- мены;

- уступки права требования;

- перевода долга;

- внесения вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты долей (акций) в нем;

- кредита;

- поручительства;

- залога имущества;

- другие виды сделок, направленных прямо или косвенно на приобретение или отчуждение имущества организации либо предусматривающих возможность обращения взыскания на ее имущество с последующим отчуждением этого имущества.

Обязанность согласовывать с собственниками любой из указанных договоров возникает лишь в том случае, если в результате заключения такого договора у организации появляется возможность приобретения или отчуждения имущества, стоимость которого составляет как минимум 25% от общей стоимости имущества (активов) общества.

Начиная с 1 июля 2009 г. и в обществах с ограниченной ответственностью, и в акционерных обществах крупной признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, совершаемых с имуществом, стоимость которого составляет 25% и более от общей стоимости имущества общества. Напомним, что до указанной даты сделка общества с ограниченной ответственностью с имуществом, стоимость которого была равна 25%, не считалась крупной и, значит, не подлежала предварительному одобрению собственниками.

Несколько сделок, которые заключены между одними и теми же лицами в течение короткого периода на идентичных условиях, имеют одинаковый характер обязательств сторон и влекут для организации одни и те же последствия, считаются взаимосвязанными сделками. Если общая стоимость имущества, приобретаемого или отчуждаемого по таким сделкам, составляет 25% и более, эти сделки должны быть одобрены собственниками организации.

Термин «взаимосвязанные сделки» используется в легальном определении крупной сделки в ст.78 Закона об АО, где говорится о сделке или несколько взаимосвязанных сделках, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества⁾. Согласно ст.78 Закона об АО к крупным относятся сделка или несколько взаимосвязанных сделок, направленных на приобретение или отчуждение, либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов АО на дату принятия решения о заключении таких сделок. Исключение могут составлять сделки, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности⁾.

Когда поднимается вопрос о крупных сделках и уж тем более о взаимосвязанности нескольких сделок следует, четко определиться, что не относится к крупным сделкам. Совершение обществом сделок, вытекающих из обычной хозяйственной деятельности, положения закона об особом порядке совершения крупных сделок не применяются об этом можно сделать вывод, изучив судебную практику по этому вопросу (Постановление ФАС Московского округа от 03.07.2001 № КГ-А40/3316-01; Постановление ФАС Московского округа от 23.08.2001 № КГ-А40/4360-01).

Исходя из самого определения «взаимосвязанности» данного в законодательстве, к взаимосвязанным можно отнести любые сделки предприятия, причем за неопределенный по времени период. Неточность данной нормы позволяет сособственникам начинать затяжные судебные процессы с целью оказания давления на остальных участников общества. На практике под взаимосвязанными сделками обычно понимают несколько сделок, совершенных с одной целью. Именно по цели сделок суды склонны оценивать взаимосвязанность.

Таким образом, под «взаимосвязанными» могут быть несколько небольших сделок, которые могли быть совершены и путем заключения одной крупной сделки. Однако суды также не имеют строго определенных критериев при определении взаимосвязанности сделок и устанавливают обстоятельства взаимосвязанности в каждом случае отдельно с учетом специфики конкретного дела. Поскольку сам характер и вид сделок может не подпадать под критерии определенные судами ранее.

Говорить о четком определении понятия «взаимосвязанности» в законодательстве не приходится. Есть критерии уже определенные судебной практикой, которых стороны при ведении предпринимательской деятельности и стараются придерживаться. Однако при появлении новых спорных видов сделок эти критерии взаимосвязанности тоже должны меняться. Мы можем обратить внимание на то, что сегодня в законодательстве имеется отсутствие, как понятия взаимосвязанности, так и критериев связи между сделками в законодательстве РФ и этот факт вынуждает суды в каждом случае искать и устанавливать критерии.

Следующие критерии были установлены судами:

- Сделки, при заключении которых преследовалась единая хозяйственная цель (Постановление Президиума ВАС РФ от 21.10.2003 г. № 10030/03, Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 № 6172/09, определение ВАС РФ от 16.03.2010 г. № ВАС-2440/10);

- Однотипные сделки, сделки, влекущие одинаковые правовые сделки (Постановление ФАС Уральского округа от 23.10.2001 г. по делу № Ф09-1980/01-ГК);

- Сделки, предметом которых является однородное имущество или имущество, объединенное общим хозяйственным назначением (Постановление ФАС ВВО от 25.01.2006 г. № А17-67/1-2005, Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 г. № 6172/09);

- Сделки, в которых совпадает субъектный состав, участники которых взаимосвязаны (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 г. № 6172/09);

- Сделки, совершенные в течение непродолжительного периода времени (Постановление ФАС Московского округа от 29.08.2007 № КГ-А40/8670-07).

Как и прежде, уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен более высокий размер суммы сделки, признаваемой крупной (п. 1 ст. 46 Закона № 14-ФЗ). Например, в уставе общества может быть указано, что сделка считается крупной и поэтому перед заключением она должна быть одобрена участниками общества, если она связана с приобретением или отчуждением имущества стоимостью свыше 30% от общей стоимости имущества общества. Более того, общество с ограниченной ответственностью вправе вообще не согласовывать со своими собственниками планы по заключению крупных сделок, если в его уставе предусмотрено, что для совершения таких сделок не требуется решения общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Основание - п. 6 ст. 46 Закона № 14-ФЗ. В акционерных обществах это не допускается, как не разрешается уставом акционерного общества увеличивать предельную сумму сделки, относимой к крупным.

Уставом общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества могут быть предусмотрены другие виды сделок, на которые распространяется установленный порядок одобрения крупных сделок (п. 7 ст. 46 Закона № 14-ФЗ и п. 1 ст. 78 Закона № 208-ФЗ). Так, в уставе общества можно указать, что любые сделки об отчуждении и передаче в залог недвижимого имущества независимо от стоимости необходимо согласовывать с участниками (акционерами) или с советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Так, в п. 31 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. устанавливается, что решая вопрос о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

Кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет 25% и более от балансовой стоимости имущества (активов) общества.

Спецификой крупных сделок в акционерных обществах является их предмет (объект): имущество стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату. Применительно к данной категории сделок, согласно ст. 78 Закон № 208-ФЗ, существенное значение имеют такие критерии:

1) стоимость имущества, являющегося предметом сделки (она должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату);

2) направленность сделки (приобретение, отчуждение или возможность отчуждения обществом прямо или косвенно имущества);

3) характер сделки (не совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности).

Из приведенного в п. 1 ст. 78 Закон № 208-ФЗ определения крупной сделки следует, что предметом данной сделки может быть только имущество, т.е. речь идет о сделках с имуществом. Согласно ст. 128 ГК РФ, под имуществом понимаются вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права. Такое понимание предмета крупных сделок косвенно подтверждается и содержанием п. 1 ст. 78 Закон № 208-ФЗ, где законодатель называет четыре сделки в качестве крупных - заем, кредит, залог, поручительство. Например, предметом договоров займа и кредита выступают денежные средства. Следовательно, предметом крупных сделок могут быть вещи, деньги, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права

Однако в п. 2 ст. 78 Закон № 208-ФЗ, наряду с термином «имущество» используется понятие «услуга», что дает возможность рассматривать договоры акционерного общества об оказании услуг как разновидность крупных сделок. Так, при заключении договора об оказании услуг, когда акционерное общество является заказчиком, а стоимость оказанных услуг составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату и данный договор не заключен в процессе осуществления обществом обычной хозяйственной деятельности, договор на оказании услуг следует рассматривать как крупную сделку. Если же акционерное общество выступает исполнителем услуги, то данный договор может быть отнесен к крупной сделке при соблюдении следующих условий:

1) оказание подобных услуг не относится к обычной хозяйственной деятельности акционерного общества;

2) при выполнении акционерным обществом своих обязательств по договору оказания услуг встречное удовлетворение со стороны контрагента составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату.

Представляется, что в данном случае необходимо говорить о расширительном толковании термина «имущество», включая и имущественные права, и обязанности, так как особый порядок совершения крупных сделок направлен на недопущение неоправданных расходов со стороны акционерного общества, поэтому не должно иметь значения, направляются ли расходы на приобретение имущества в собственность, оказание услуг, приобретение работ или прав в сфере интеллектуальной деятельности.

Таким образом, понятие «крупная сделка» было введено в российское законодательство для обозначения института, призванного защитить интересы участников корпоративных отношений от вывода активов юридического лица. Первоначально защищались интересы миноритарных акционеров (участников) хозяйственных обществ от злоупотреблений со стороны крупных акционеров (участников), а равно органы управления общества, интересы самих обществ, способных стать банкротом в результате неосмотрительных или недобросовестных действий руководителя. После появления положений о крупных сделках в законах об унитарных предприятиях и об автономных учреждениях под защиту попали интересы государства как собственника переданного соответствующему юридическому лицу имущества. Существенным моментом для классификации сделки в качестве крупной необходимо является её направленность - т.е. совершение действий на отчуждение или приобретение имущества или же, установление следующего факта - создавала ли сделка прямо или косвенно возможность отчуждения обществом имущества.

Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения юридическим лицом имущества, стоимость которого составляет определенную часть балансовой стоимости активов юридического лица, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую одобрению крупной сделки, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности.

1.2 Понятие, правовое регулирование крупных сделок в Республике Казахстан

Гражданско-правовые сделки являются основным видом юридических фактов, обеспечивая на надлежащем уровне гражданский оборот в условиях современной рыночной экономики. Согласно ст. 147 Гражданского кодекса Республики Казахстан (ГК РК) сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

То есть во главу угла ставится действие. Волеизъявление, конечно, имеет важное значение при совершении сделок, но по казахской концепции при совершении действия волеизъявление, соответствующее этому действию, предполагается. Если биржевой брокер нечаянно нажал локтем на клавиатуру своего компьютера и в связи с этим запустилось поручение на продажу акций, сделка считается совершенной. Несовпадение волеизъявления и действия может иметь значение не при совершении сделки, а при признании ее недействительной.

Субъектами, которые могут совершать сделки могут быть граждане и юридические лица. ГК РК предоставляет такую возможность также Республике Казахстан и административно-территориальным единицам (см. ст. 111 - 114 ГК РК). Сделками являются действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. на достижение определенного правового результата

Сделки направлены на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Это отличает их от других волевых актов, которые могут быть направлены на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, регулируемых другими отраслями права (например, подача заявления о приеме на работу и приказ дирекции о приеме на работу породят трудовые права и обязанности).

Сделки необходимо отличать от актов государственных органов и органов местного государственного управления, которые также являются основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей (ст. 7 ГК РК), но к которым положения ГК РК о сделках не применяются Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть)

Прежде всего, сделка представляет собой действие, направленное на достижение определенного правового результата. Таким образом, под сделкой понимается действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Так, в соответствии со статьей 68 Закона «Об акционерных обществах», крупной признается:

- сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) обществом приобретается или отчуждается имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов от общего размера стоимости активов;

- сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) обществом могут быть выкуплены его размещенные ценные бумаги или проданы выкупленные им ценные бумаги общества в количестве двадцати пяти и более процентов от общего количества размещенных ценных бумаг одного вида;

- иная сделка, признаваемая уставом общества в качестве крупной сделки.

Как видно из приведенных выше положений, основным критерием определения крупной сделки является количественно-стоимостной показатель, будь то общая балансовая стоимость активов общества или общее количество размещенных ценных бумаг. Вместе с тем, законодатель с учетом значимости отдельных сделок предусмотрел возможность определения той или иной сделки к крупной самим обществом путем закрепления этого права в своем уставе.

Иными словами Уставом общества или решением общего собрания акционеров общества к крупным сделкам могут быть отнесены иные сделки в дополнение к перечисленным выше, а также определенные категории других сделок, имеющих значение для сохранения финансовой устойчивости общества, совершение которых осуществляется в порядке, предусмотренном для крупных сделок.

Таким образом, анализ статей законов «Об акционерном обществе» России и Казахстана дает нам определение понятия «крупная сделка». Однако при этом мы можем отметить, что российское законодательство более широко трактует это понятие, относя к крупной сделке заем, кредит, залог, поручительство. В казахстанском законодательстве нет такой широкой трактовки понятия «крупной сделки» и сделка определяется как совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) обществом приобретается, или отчуждается имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов общества (п.1ст. 68 «Об акционерном обществе» РК).

При этом в российском законодательстве четко прописан запрет на совершение сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (п.1 ст.78 «Об акционерном обществе» РФ).

В казахстанском законодательстве признается крупной сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) обществом могут быть выкуплены его размещенные ценные бумаги или проданы выкупленные им ценные бумаги общества в количестве двадцати пяти и более процентов от общего количества размещенных ценных бумаг одного вида (пп.2п.1 ст.68 «Об акционерном обществе» РК).

Кондитерская фабрика, созданная в форме АО, подала в банк документы на получение крупного кредита, сумма которого превышает 25 процентов от стоимости активов. Сумма кредита равна 35 000 000 тенге, а активов - 20 000 000 тенге. В технико-экономическом обосновании на получение кредита акционерное общество указывало, что данный кредит берется на обеспечение производственных целей, поэтому не считается крупной сделкой и по нему не требуется одобрение общего собрания акционеров. Однако банк отказал в получении кредита, так как такая сделка законодательством относится к категории крупных и требует обязательного одобрения. Действия банка можно считать ошибочными, так как сделка подпадает под категорию обычной хозяйственной деятельности. АО запрашивало кредит на оплату текущих хозяйственных операций. Следовательно, указанный размер кредита на обычные хозяйственные нужды может быть больше активов акционерного общества.

Итак, мы можем сказать, что и российское и казахстанское законодательства дают определение понятию «крупная сделка». При этом законодатель выделяет признаки крупной сделки:

- ее размер;

- ее направленность;

- ее характер.

Таким образом, закон регламентирует все аспекты, касающиеся понятия и правового регулирования совершения крупной сделки и в Российской Федерации и в Республике Казахстан.

2. Порядок одобрения крупной сделки

2.1 Процедура принятия решения о совершении крупных сделок

Крупная сделка подлежит одобрению советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров (наблюдательным советом) общества, либо общим собранием акционеров, при этом цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Статья 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяет единый порядок одобрения совершаемых обществом крупных сделок для всех видов имущества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. В императивном порядке ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 2 ст. 79) определяет, что подобное решение принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета). Обратим внимание на последнюю часть этого предложения. В качестве иллюстрации того, как правильно применять данное положение, приведем следующий судебный спор. Организация-акционер обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения совета директоров о совершении обществом крупной сделки ввиду того, что один из членов совета отсутствовал на заседании и не принимал участия в голосовании, а за другого, также отсутствовавшего члена совета директоров, проголосовало иное лицо на основании выданной им доверенности. Истец, оспаривая указанное решение, сослался на п. 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которому решение о совершении крупной сделки может считаться законным, если за него проголосуют единогласно все члены совета директоров, а не только присутствовавшие на заседании совета.

Арбитражный суд в иске отказал, считая, что в соответствии с п. 3 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов членов совета директоров, присутствующих на заседании, если законом или уставом общества не предусмотрено иное. Суд отнес понятие «иное» лишь к определению количества голосов, необходимых для принятия решения (квалифицированное большинство, единогласно), а не к числу присутствующих. Исходя из наличия кворума на заседании совета (присутствовало более половины членов совета директоров), арбитражный суд признал оспариваемое решение принятым без нарушения требований законодательства. Суд апелляционной инстанции решение отменил, отметив в постановлении следующее.

Пунктом 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрены исключения из общих правил принятия решений советом директоров акционерного общества, установленных п. 3 ст. 68 рассматриваемого Закона. Решение совета директоров о совершении крупной сделки может считаться согласно п. 1 ст. 79 Закона принятым при условии, если за него проголосовали единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах»), и умершие.

Исходя из этого, наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу. Постановление суда апелляционной инстанции является правильным.

В том случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, возможно развитие ситуации по двум сценариям.

Первый - констатируется факт отсутствия одобрения крупной сделки, что исключает ее совершение исполнительным органом от имени общества. Второй - по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки выносится на решение общего собрания акционеров, при этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров.

Общее собрание акционеров принимает решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. При этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров. Необходимо иметь в виду, что Закон не содержит никаких изъятий из этой нормы. Даже в том случае, когда члены совета директоров акционерного общества, являясь акционерами, в совокупности обладают 3/4 голосов, они не могут принять решение об одобрении крупной сделки вне процедуры собрания. Рассмотрим пример. Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи, по которому истец приобрел у общества с ограниченной ответственностью недвижимость на сумму более 10 млн. руб., и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Исковые требования обосновывались тем, что сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов общества и для ее заключения необходимо решение общего собрания акционеров, принятое большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании. Однако такое решение не принималось. Данная сделка была заключена по решению совета директоров общества.

Суд первой инстанции иск удовлетворил. При рассмотрении дела было установлено, что балансовая стоимость активов акционерного общества на момент заключения сделки составляла менее 5 млн. руб. Решение совета директоров общества о предоставлении генеральному директору права на заключение этого договора не может рассматриваться как правовое основание для совершения такой сделки, поскольку совет директоров вышел за пределы своей компетенции. Ответчик обжаловал решение суда, указав, что члены совета директоров, принимавшие решение о совершении сделки, в совокупности обладали числом голосов, которое позволило бы им на общем собрании акционеров принять положительное решение о заключении сделки. Апелляционная инстанция правомерно отклонила жалобу, оставив решение без изменения.

Наличие у членов совета директоров акционерного общества акций, позволяющих им при голосовании на общем собрании принимать решение о совершении крупной сделки, сумма которой превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не дает им права брать на себя функции общего собрания акционеров. Для совершения такой сделки в соответствии со ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.

Новая редакция ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" обязывает определять существенные условия совершаемой крупной сделки в решении об одобрении крупной сделки. К таким условиям относятся:

- указание лица (лиц), являющегося стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке;

- цена сделки;

- предмет сделки.

В законодательстве Республики Казахстан установлено, что требование о созыве заседания Совета директоров предъявляется Председателю Совета директоров посредством направления соответствующего письменного сообщения, содержащего предлагаемую повестку дня заседания Совета директоров. В случае отказа Председателя Совета директоров в созыве заседания, инициатор вправе обратиться с указанным требованием в Правление, которое обязано созвать заседание Совета директоров. Заседание Совета директоров должно быть созвано Председателем Совета директоров или Правлением не позднее двадцати рабочих дней со дня поступления требования о созыве. Заседание Совета директоров проводится с обязательным приглашением лица, предъявившего указанное требование. Повестка дня заседания Совета директоров формируется корпоративным секретарем. Уведомления о проведении заседания с приложением всех необходимых материалов направляются корпоративным секретарем членам Совета директоров не менее, чем за десять календарных дней до проведения заседания Совета директоров.

В случае рассмотрения вопроса о принятии решения о заключении крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, информация о сделке должна включать сведения о сторонах сделки, сроках и условиях исполнения сделки, характере и объеме долей участия вовлеченных лиц, а также отчет оценщика (в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 69 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах»).

Общество по своему усмотрению вправе установить иные существенные условия, которые необходимо указать при одобрении крупной сделки. Внесенные изменения направлены на защиту интересов акционеров и снятие рисков с обществ по опротестованию принятых на общем собрании акционеров решений. Очевидно, в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров необходимо указывать все вышеперечисленные условия договора, что позволит получить доказательства о волеизъявлении акционера, с одной стороны, и подтвердить выполнение обязательств по одобрению конкретной крупной сделки - с другой.

В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. ХI ФЗ «Об акционерных обществах» о сделках с заинтересованностью.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. № N 15749/10 указывается, что если сделка АО с заинтересованностью - несколько договоров, они должны быть одобрены все. Акционер обратился в суд, потребовав признать недействительными договоры поручительства. По данным сделкам АО выступило поручителем по обязательствам компании перед несколькими физическими лицами (кредиторами). Как указал истец, все оспариваемые договоры являются взаимосвязанными и должны оцениваться с точки зрения соблюдения процедур их одобрения как единая сделка.

Президиум ВАС РФ согласился с этой позицией и разъяснил следующее. В рассматриваемом случае по 2 из оспариваемых договоров кредиторами выступили гендиректор и председатель совета директоров АО. Остальные физические лица - управленческий персонал этого общества. Между тем несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность, являются сделками с заинтересованностью. Лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное во всех них.

Необходимо отметить, что согласно п. 7 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» положения рассмотренной статьи о порядке одобрения крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. В том случае, когда единственный акционер одновременно не осуществляет функции единоличного исполнительного органа, для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение. Следует добавить, что согласно рекомендации, данной в п. 11 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. № 62, в случае, если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки также достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

Так, закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита, истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров. Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск. Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором. Вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).

Механизм обеспечения прав рассматривается применительно к акционерным обществам. Здесь соблюдение прав акционеров выступает на первый план.

От того, насколько руководство общества сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддержать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично развивающихся российских корпорациях для взаимоотношений с акционерами созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений с акционерами и инвесторами. Несоблюдение прав акционеров в ряде случаев связано с тем, что сами акционеры находятся в неведении о своих правах и возможностях или же связывают их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в тех случаях, когда размер дивидендов снижается. Акционер может знакомиться со всеми документами финансовой и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятственный доступ к следующим документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

- договору о создании АО;

- уставу общества со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями;

- документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые права АО на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренним документам общества;

- положениям о филиалах и представительствах АО;

- годовым отчетам;

- бухгалтерской отчетности в полном объеме;

- протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и ревизионной комиссии;

- спискам аффилированных лиц;

- иным документам, предусмотренным действующим законодательством и внутренними актами акционерного общества.

Акционеры, владеющие 25 процентами голосов и более, также имеют право на получение и доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания правления или дирекции. Все вышеперечисленные документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления. В связи с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону управляющих органов акционерных обществ.

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.08.2007 г. № 10481/07 для получения истребуемой информации акционер должен конкретизировать, какие именно документы он хочет получить. В противном случае процесс предоставления информации может затянуться, и уже не по вине менеджмента акционерного общества, а по вине самого акционера.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа голосов (от пакета акций).

В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров. В целях информирования кредиторов и акционеров общество обязано в течение пяти рабочих дней после принятия советом директоров решения о заключении обществом крупной сделки опубликовать на государственном и других языках в средствах массовой информации сообщение о сделке (ст. 70 Закона «Об АО»).

Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения. При этом акционер вправе требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в порядке (п.3ст.70 Закона «Об АО»), если он против данной сделки.

Выкуп размещенных акций производится обществом по требованию акционера, которое может быть заявлено им при несогласии с решением о заключении крупной сделки и (или) о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, и принятии общим собранием решения о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права по акциям, принадлежащим данному акционеру (если акционер не участвовал в общем собрании или голосовал против принятия указанного решения). Акционер вправе в течение тридцати дней со дня принятия любого решения, или со дня принятия решения организатором торгов о делистинге акций, предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций посредством направления письменного заявления. В течение тридцати дней со дня получения указанного заявления общество обязано выкупить акции у акционера. При невыполнении этой обязанности акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества к совершению сделки.

...