Эмиссия ценных бумаг

Размещено на http://www.allbest.ru/

Акции и облигации как ценные бумаги



СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЭМИСИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1 Вопросы эмиссионных ценных бумаг как объектовгражданско-правовых сделок

1.2 Понятие, правовая природа и основная классификация акций

1.3 Понятие, правовая природа и основная классификацияоблигаций

ГЛАВА 2. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ ЭМИССИОННЫХЦЕННЫХ БУМАГ

2.1 Эмиссия ценных бумаг

2.2 Особенности обращения ценных бумаг

2.3 Защита права на акции

2.4 Способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК



ВВЕДЕНИЕ

Актуальностьтемы исследования. Организация эффективно функционирующего рынка ценных бумагявляется важнейшей задачей на пути построения конкурентоспособной экономики.Развитие оборота ценных бумаг способствует быстрому перераспределениюфинансовых потоков из одной отрасли, ставшей менее привлекательной дляинвестиций, в другую, активно развивающуюся и испытывающую потребность вкапиталовложениях. Эмиссионные ценные бумаги являются широко востребованныминструментом для иностранных инвестиций в силу того, что инвестор получаетвозможность инвестировать свои средства в уже существующие и стабильнофункционирующие предприятия.

Фондовыйрынок одновременно является и важнейшим источником кредита, позволяягосударству и частным лицам заимствовать значительные денежные средства,необходимые для реализации государственных и частных инновационных программ, акредиторам -- получать доход от инвестиций в ценные бумаги, выпускаемыепублично-правовыми образованиями или частными лицами. акция эмиссия облигация правовой

Вместе с темперечисленные выше положительные свойства фондового рынка могут бытьиспользованы недобросовестными предпринимателями для различного родамошеннических операций, приводящих к разорению инвесторов, которые посредствомприобретения ценных бумаг вложили свои капиталы в подобные предприятия.

Такимобразом, необходимо отметить, что тщательное правовое регулирование отношений,связанных с обращением эмиссионных ценных бумаг, является насущной потребностьюразвивающейся российской экономики.

При этом передзаконодателем стоит двойная задача: с одной стороны, необходимо обеспечитьэффективное и свободное обращение ценных бумаг на биржевом и внебиржевом рынкахс тем, чтобы владельцы ценных бумаг могли без каких-либо административных помехзаключать любые гражданско-правовые сделки с ценными бумагами, что позволяет вполной мере реализовать положительные свойства фондового рынка, о которыхговорилось выше, а с другой -- необходимо защитить интересы многочисленныхмелких инвесторов (прежде всего простых граждан), которые могут пострадать отнедобросовестности профессиональных участников фондового рынка. Массовоеразорение таких инвесторов может привести к утрате доверия к самому институтуценных бумаг и к иным тяжелым для экономики государства последствиям.

Российскому законодательству пока, к сожалению, не удалось до конца решить вышеуказанныезадачи. В настоящее время активно ведется поиск экономически оправданного ивзаимовыгодного баланса между интересами государства, основной обязанностьюкоторого в силу ст. 2 Конституции Российской Федерации является защита прав исвобод человека и гражданина, и интересами частных лиц, являющихсяпрофессиональными участниками фондового рынка, которые стремятся в первуюочередь к получению максимальной прибыли от различных (в том числе и чистоспекулятивных) операций с ценными бумагами. Достижению указанной цели будетспособствовать прежде всего разумная и научно обоснованная регламентациягражданско-правовых аспектов обращения эмиссионных ценных бумаг.

Учитываяизложенное, вопросы, рассматриваемые в данном дипломном исследовании,представляют как научный, так и практический интерес. Указанные обстоятельстватакже определяют актуальность темы исследования.

Степеньразработанности темы исследования. Вопросам правового регулирования обращенияэмиссионных ценных бумаг уделено значительное внимание в юридическойлитературе.

В частности,различные аспекты обращения таких наиболее распространенных в гражданскомобороте эмиссионных ценных бумаг, как акции и облигации, освещены в работахцивилистов дореволюционного периода, среди которых необходимо упомянуть Я.М.Гессена, И.О. Нерсесова, И.Т. Тарасова, Г.Ф. Шершеневича, П. Цитовича.

Необходимостьсоздания в нашей стране конкурентоспособной экономики, основанной напринципиально ином фундаменте, привела к необходимости серьезной научнойразработки вопросов обращения эмиссионных ценных бумаг. В настоящее времяуказанным вопросам уделяют внимание многие современные цивилисты, среди которыхнеобходимо отметить И.Г. Абраменкову, В.А. Белова, Е.П. Рубина, B.C. Ема, Л.Г.Ефимову, Е.А. Крашенинникова, Е.А. Суханова, А.Е. Шерстобитова, Л.Р.Юлдашбаеву, Т.В. Сойфер, А.Ю. Синенко и др.

Цельюисследования являются комплексное изучение и систематизация гражданско-правовыхнорм, содержащихся в законодательстве Российской Федерации, регулирующихобращение эмиссионных ценных бумаг, и поиск возможности совершенствованиягражданско-правовых отношений в этой области.

Всоответствии с указанными целями автор ставил перед собой следующие задачи:

-- дать оптимальноеопределение понятия «обращение эмиссионных ценных бумаг»;

-- определяется понятие акции и облигации и их места в системе объектовгражданских прав;

-- рассматриваются способы охраны и защиты прав держателей акций и облигаций;

-- проанализировать с точки зрения практической и теоретической целесообразностиосновные требования, предъявляемые российским законодательством к введениюэмиссионных ценных бумаг российских эмитентов в обращение на территорииРоссийской Федерации посредством подписки.

Объектомисследования является российское законодательство, практика его применения иправовая доктрина об акциях и облигациях.

Предметомисследования послужил комплекс проблем, связанных с гражданско-правовымрегулированием обращения эмиссионных цепных бумаг российских эмитентов;юридической природой сделок, опосредующих обращение эмиссионных ценных бумаг, вособенности срочных сделок с эмиссионными ценными бумагами; функционированиемосновных элементов юридической инфраструктуры организованного рынка ценныхбумаг.

Методологияисследования основывается на принципах объективности и системности научногоанализа. Исследование проводилось с помощью общенаучных методов:системно-структурного анализа, логического, сравнительно-исторического, а такжесравнительно-правового метода.

Структура работы.Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и библиографическогосписка.



ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЭМИССИОННЫХЦЕННЫХ БУМАГ

1.1 Вопросы эмиссионных ценных бумаг как объектовгражданско-правовых сделок

В последние годы отечественные цивилисты все чащеобращаются к вопросам правового регулирования эмиссионных ценных бумаг.Основные вопросы и ключевые проблемы были тщательно исследованы в трудах В.В.Долинской, М.И. Брагинского, Д.В. Мурзина, Е.Н. Решетиной, Е.А. Суханова, Д.И.Степанова, Г.С. Шапкиной, Г.Н. Шевченко, Л.Р. Юлдашбаевой и других ученых.Актуальность этих вопросов несомненна, ведь эмиссионные ценные бумаги служатосновным инструментом осуществления инвестиций на финансовом рынке России,обеспечивая эффективность развития механизмов рыночной экономики. Но именно вэтой сфере правового регулирования стали проявляться проблемные моменты, не впоследнюю очередь связанные с существом эмиссионных ценных бумаг как объектовгражданско-правовых сделок.

Актуальность и практический аспект данных проблемсвязаны еще и с тем, что эмиссионные ценные бумаги широко вовлечены всовременный хозяйственный оборот. Возникающие здесь вопросы важны как для огромногочисла граждан-владельцев, так и для юридических лиц -- эмитентов ценных бумаг, атакже профессиональных участников рынка ценных бумаг, обеспечивающихцивилизованный характер фондового рынка.

Чтобы продемонстрировать связь теории и практики,сошлемся на деятельность высшей судебной инстанции в области экономическихотношений -- практику ВАС РФ, уделяющего большое внимание вопросам единообразияприменения законодательства о ценных бумагах.

Следует отметить, что не только сделки займа, но ииные многочисленные виды гражданско-правовых сделок с ценными бумагами вызываютвсе больше вопросов в правовой теории и практике: от повседневной купли-продажидо более редкого наследования ценных бумаг.

При этом стало явным, что трудности правовой исудебной квалификации сделок с ценными бумагами во многом вызваны сложнымхарактером предмета правового регулирования и недостаточной проработанностьюзаконодательства, отрывом быстроразвивающейся практики от теоретических доктрини некогда закрепленных в законе норм. Для современных ученых очевидно, что"… нельзя забывать о двуединой природе ценных бумаг..." и что"… многие вопросы, связанные с понятием акций, их эмиссией и обращением,нуждаются в теоретическом исследовании".

Тем не менее для разрешения возникших вопросов иформирования единства обоснованной судебной практики в порядке ст. 16Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» автор считает необходимымприменять подход, который можно назвать легально-позитивным. Это означает, чтов первую очередь нужно непосредственно руководствоваться нормами действующегозаконодательства, но учитывая их теоретическое обоснование, доктринальноетолкование и правоприменительную практику, одновременно вырабатывая предложенияпо совершенствованию законодательства.

Так, согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумагаявляется документом, удостоверяющим имущественные права. Как осуществление, таки передача таких прав возможны только с предъявлением такого документа. Приэтом соответствующая совокупность имущественных прав неразрывно связывается сдокументом, но не отождествляется с ним. Принадлежность акции к ценным бумагамзакреплена в ст. 143 ГК РФ, а возможность существования ценной бумаги, в томчисле и акции, в бездокументарной форме следует из п. 2 ст. 142 ГК РФ. В то жевремя ст. 128 ГК РФ прямо относит ценные бумаги к вещам как к объектамгражданских прав, а п. 2 ст. 130 ГК РФ еще раз провозглашает это положение,уточняя отнесение ценных бумаг к движимым вещам.

При формулировании современного понятия ценнойбумаги в гражданском законодательстве отсутствовало определение ужепервоначального квалифицирующего признака -- понятие документа. Сегодня лишьодин источник законодательства содержит понятие документа -- Федеральный законот 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляредокументов». Закон определяет документ как материальный носитель сзафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы),изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени ипространстве в целях общественного использования и хранения. Такое определениеявляется достаточно широким и в необходимой степени точным. Однако спецификаценных бумаг и их многоаспектная природа в подобном определении вряд лиотражены.

Неслучайно существование двух основных концепцийценных бумаг -- документарной (приверженцы которой считают ценными бумагами лишьто, что облечено в форму документа) и бездокументарной (последователи которойдопускают в семью ценных бумаг и те бумаги, которые существуют в иной форме,нежели бумажный документ).

Законодательство иностранных государств в основномиспользует не совсем тождественный понятию «ценная бумага» терминsecurity paper (охранная бумага -- пер. с англ.). Однако российское гражданскоеправо давно и прочно стало использовать понятие документа как главногоопределяющего признака ценной бумаги: «Документы, предъявление которыхнеобходимо для осуществления выраженных в них прав, носят название ценныхбумаг».

В свою очередь научно-технический прогресс,глобализация экономики и развитие фондового рынка потребовали новых правовыхрешений, одним из которых стали существенные новеллы первой части нового ГК РФ,принятого в 1994 г. По сравнению с ранее действовавшим регулированием институтаценных бумаг (ГК РСФСР 1922 г., ГК РСФСР 1964 г.) новый ГК РФ по-новому определил: 1) понятие «ценная бумага», вводя в него упоминание о соблюденииустановленной формы и обязательных реквизитах документа; необходимостипредъявления ценной бумаги для передачи удостоверенных ею прав; достаточностидоказательства закрепления ценных бумаг в реестре (обычном или компьютеризированном)для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой (ст. 142 ГКРФ); 2) критерий деления ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные(принцип сочетания двух способов -- обозначения и легитимации управомоченноголица) (ст. 145 ГК РФ); 3) порядок восстановления ценной бумаги (ст. 148 ГК РФ);4) выделение института бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ) и др.

Таким образом, более или менее однозначно можнопризнать лишь три признака ценной бумаги: 1) она удостоверяет субъективныегражданские права; 2) обладает определенной формой и обязательными реквизитами;3) обеспечивает возможность передачи удостоверенных ею прав другому лицуособыми юридическими способами.

С учетом вышесказанного можно было бы предложитьновое определение ценной бумаги с позиций современного права, учитывающихреалии развития экономики. Ценная бумага -- это совокупность субъективныхимущественных прав владельца, удостоверенных документом в бумажной или инойустановленной законом форме, которые могут осуществляться и/или передаваться впредусмотренном законом порядке.

Перспективная задача науки и практики усматриваетсяв выяснении возможности более тесного взаимодействия между экономическими иправовыми системами разных стран, в рамках которых развивается современнаяконцепция правового регулирования эмиссии и обращения ценных бумаг.

Можно, безусловно, согласиться с Д.И. Степановым втом, что главными дискуссионными проблемами являются: а) определение правовойприроды ценных бумаг; б) передача прав по бумагам, учитываемым записью насчета; в) защита прав владельцев эмиссионных бумаг. Также Д.И. Степановполагает, что норма п. 2 ст. 146 ГК РФ (передача прав в порядке цессии)является «досадным недоразумением». Таким образом, выработать единоепонятие ценной бумаги в ближайшем будущем невозможно, и дуализм вправопонимании ценных бумаг в скором времени неустраним.

Тем не менее есть возможность сделать ряд важныхвыводов. Прежде всего, до изменения ключевых норм ГК РФ (в первую очередьпонятия ценной бумаги) нельзя рассматривать ценные бумаги, в том числебездокументарные, эмиссионные, акции, иначе как движимые вещи. Также не видитсядостаточных оснований рассматривать такие ценные бумаги исключительно каксовокупность имущественных прав. Признавая акции движимыми вещами, нельзяотказывать им в присущей таким вещам гражданской оборотоспособности, в томчисле способности выступать предметом договора займа, отношений наследования идругих гражданско-правовых договоров и сделок. В условиях дискуссионности инеопределенности вопроса автор склонен рассматривать ценные бумаги, в том числеи эмиссионные, как вещи особого рода.

Проблема отнесения акций к вещам, определенныминдивидуальными, видовыми, родовыми признаками, не должна стать препятствием напути правоприменения и тем самым свести на нет усилия законодателя по правовойрегламентации соответствующих объектов прав и общественных отношений. Этапроблема решается путем научно-теоретического и доктринально-правовоготолкования и применения общеизвестных практических и юридических положений.

Поэтому можно согласиться с мнением, что акциибездокументарной формы выпуска являются движимыми вещами, определеннымиродовыми признаками, а значит, могут являться и предметом договора займа в силуст. 807 ГК РФ. Сказанное, впрочем, относится и к иным бездокументарнымэмиссионным ценным бумагам.

Проблема определения родовых признаков акцийрешается с использованием норм Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также иных многочисленных подзаконных правовыхактов, в том числе актов ФКЦБ (ФСФР) России. Родовыми признаками в данномслучае будут являться в совокупности: наименование эмитента ценной бумаги, ееноминал, единый государственный регистрационный (при отсутствии государственнойрегистрации -- идентификационный) номер выпуска. При этом проблему отнесениявсех названных черт к родовым признакам эмиссионной бездокументарной ценнойбумаги также можно признать существующей. Указанные признаки подлежатоднозначному определению и фиксации в соответствующих законно создаваемых ииспользуемых документах (устав, решение о выпуске, решение о регистрациивыпуска, выписка по счету владельца).

Ценных бумаг к моменту их возврата по причиневозможной ликвидации эмитента, отсутствия ценных бумаг у заемщика, в продаже нарынке на самом деле вряд ли имеют отношение к вопросу о возможности заключениясоответствующего типа договора и его правовой квалификации. Ведь еслипроанализировать ситуацию с позиции практики, такие же проблемы могутвозникнуть и в случае, если заем был бы осуществлен не ценными бумагами, аиными вещами, определенными родовыми признаками. Данная проблема повлечетсоответствующие, но совершенно иные по отношению к рассматриваемым правовыезадачи, как-то: неисполнение обязательств по договору, юридическаяответственность за неисполнение обязательств.

Обязанности по юридически грамотному изложениютекста договора в соответствии с нормами закона, соблюдению соответствия воливыбранной правовой форме ее реализации, исполнению в ходе совершения сделкииных норм гражданского законодательства лежат исключительно на сторонах (можносказать, остаются на их совести). Поэтому вполне вероятна ситуация (очевидно,имевшая место в юридической практике), когда суд в конкретном деле установиттакие нарушения закона, которые приведут его к выводу о недействительностисделки, что будет совершенно правомерно.

Наконец, возможность передачи ценных бумаг в заемпрямо предусмотрена ФЗ «О рынке ценных бумаг» (п. 4 ст. 3). Это ещераз подтверждает мнение о способности акций (а при буквальном толковании -- закона и иных ценных бумаг) выступать предметом договора займа.

С учетом всего сказанного сегодня можно признатьценные бумаги, в том числе эмиссионные, вещами особого рода, способными бытьпредметом договоров займа и иных гражданско-правовых сделок, и это не снимает сповестки дня вопросы о радикальном совершенствовании правового регулирования ихгражданского оборота.

1.2 Понятие, правовая природа и основная классификацияакций

Акции- наиболее распространенные эмиссионные ценные бумаги. Однако, несмотря нанеоднократные упоминания об акциях в статьях ГК, в нем нет определения акции. Вэтом отношении ГК РФ отличается от Основ гражданского законодательства 1991 г. В то же время Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» дает конкретное определениев ст. 2, в которой согласно мнению некоторых современных исследователей неотражается правовая природа акций. С подобным мнением сложно согласиться,поскольку если под правовой природой понимать назначение и юридическуюсущность, то следует учесть, что определение Федерального закона отражаетправовую природу не полностью, но не игнорирует последнюю, посколькуопределение все-таки конкретно указывает на предназначение акции, что, по сути,и является большей частью ее юридической сущности.

Каквидно из определения, владелец акции обладает следующими имущественнымиправами:

-- во-первых, право на получение части прибыли (дивиденда);

-- во-вторых, право на часть имущества, остающегося после ликвидации.

Акционеробладает следующим основным неимущественным правом -- правом управленияобществом. Хотя существует и другая точка зрения. Например, Л.Р. Юлдашбаеваотмечает: «Таким образом, право акционера на участие в управленииобществом является имущественным правом в широком значении понятия»имущественные права". Следовательно, решение вопроса о том, входитли право акционера на участие в управлении акционерным обществом в составимущественных прав, названных в ст. 142 ГК РФ, или нет, зависит от того, вкаком -- широком или узком -- значении употреблено здесь понятие.

Всоответствии с определением можно выделить следующие основные признаки:

-- акция является эмиссионной ценной бумагой, следовательно, должна пройтиустановленную ФКЦБ РФ процедуру эмиссии;

-- акция должна обладать необходимыми реквизитами в соответствии с ПостановлениемФКЦБ (номер, категория, номинальная стоимость, наименование АО и т.д.);

-- сутью акции является титул собственности и право на доход (дивиденды).

Акцииможно разделить на две основные категории: обыкновенные и привилегированные.Рассмотрим каждую категорию в отдельности.

Обыкновенныеакции дают владельцу право голоса на собрании акционеров, делают владельцемакционера части собственности. Самое основное свойство данной категории даетему право получить часть прибыли данного предприятия в виде дивидендов вразмере, зависящем от прибыльности общества. В случае ликвидации обществаакционер имеет право на получение части имущества, пропорциональной количествуакций, которыми он владеет, согласно ст. 31 Федерального закона «Обакционерных обществах».

Еще вначале века Г.Ф. Шершеневич указал, что от простой акции отличаютсяпривилегированные, в значительной степени искажающие истинное значение акции.Привилегированные акции предполагают фиксированный процент (согласно ст. 32Федерального закона «Об акционерных обществах») вне зависимости отприбыльности предприятия. Привилегированные акции в отличие от обыкновенных неимеют права голоса. Привилегированные акции могут конвертироваться вобыкновенные, если это предусмотрено уставом акционерного общества.

Согласновышеуказанному Закону акции данной категории имеют право голоса в следующихслучаях:

-- повопросам реорганизации и ликвидации акционерного общества;

-- повопросу ограничения прав владельцев привилегированных акций определенного типа;

-- повсем вопросам владельцев акций, по которым был определен размер дивидендов, ноне выплачен или выплачен частично (с этого момента они имеют право участвоватьв собрании с правом голоса до того момента, пока с ними полностью нерассчитаются);

-- повсем вопросам владельцев, кроме владельцев кумулятивных акций, если годовоесобрание приняло решение не выплачивать дивиденды, начиная с данного момента идо полной выплаты положенных дивидендов.

Действующееакционерное законодательство особо выделяет кумулятивные привилегированныеакции, под которыми понимаются такие акции, дивидендный доход по которым связанс определенным периодом его начисления. Подобные акции называют такженакапливающими.

Пункт2 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах» ясно выделяеткумулятивные акции, в то время как из смысла нормы следует, что если выделяютсякумулятивные акции как исключение или как особенный вид привилегированныхакций, то нетрудно сделать вывод, что остальные (не кумулятивные) относятся кболее распространенному виду -- так называемым обычным привилегированным акциям.Данная дифференциация весьма относительна и может быть оспорена. Основаниеподобной классификации -- периодичность (или ее отсутствие) своевременновыплачиваемых дивидендов. Если в первом случае дивиденды выплачиваются сопределенной периодичностью согласно конкретному типу акций, согласноочередности, то во втором случае невыплаченные или не полностью выплаченныедивиденды накапливаются и выплачиваются впоследствии. Вышеуказанный видвыбирается обществом, так как закон гласит, что кумулятивные акции могутустанавливаться уставом.

Практикаакционерного дела знает и отзывные привилегированные акции. Ими признаютсяакции, которые эмитированы как таковые и которые могут быть предъявленывладельцем акционерному обществу для погашения. Привилегия владельца подобнойакции выражается в возможности самому установить срок погашения акции, условиякоторого определяются в уставе общества. Отзывные привилегированные акциинеобходимо отличать от облигаций, эмитированных акционерным обществом. Припогашении такой акции происходит уменьшение уставного капитала общества, тогдакак облигация (ее стоимость) не входит в уставный капитал общества.

Согласномнению В.В. Кудряшова привилегированные акции можно классифицировать также на:приоритетные, гарантированные, старшие и младшие, комбинированные. Появлениеподобной классификации -- следствие неурегулированности или недостаточнойрегламентации типов привилегированных акций.

Статья27 Федерального закона «Об акционерных обществах» производитдифференциацию размещенных и объявленных акций. В соответствии с вышеуказаннойстатьей размещенные акции -- это акции, приобретенные акционерами, а объявленные- акции, которые общество вправе размещать дополнительно к реализованным. Можноприсоединиться к мнению некоторых авторов в том, что «объявленныеакции» не являются акциями в традиционном понимании этого термина, посколькуони по своей природе не отвечают требованиям, предъявляемым к ценным бумагам.Дело в том, что они не могут удостоверять никаких имущественных прав. Их простонет, и неизвестно, появятся ли они когда-нибудь в будущем. Правильнее было бырассматривать «объявленные акции» как ограничение числа акций,которые общество вправе выпустить дополнительно без предварительного внесениясоответствующих изменений в устав. Поэтому для обозначения данного ограниченияследует употребить иной термин, исключающий смешение с понятием «акция».По нашему мнению, данная классификация практически не касается правовой природыакций, то есть совокупности прав, удостоверяемых ими. Соответственнообъявленными акциями могут быть как обыкновенные, так и привилегированные акцииразличных типов.

Следуеттакже отдельно рассмотреть специфику классификации акций на именные ипредъявительские. Существующее российское законодательство предусматриваетвыпуск только именных акций. В отличие от российского законодательстванормативные акты бывшего Союза допускали выпуск предъявительских акций. Так,союзное Положение о ценных бумагах 1990 г. предусматривало возможность обращения предъявительских акций, их владельцами не могли быть граждане (п. 5).Основы гражданского законодательства не содержали таких ограничений, определяя,что акции могут быть именными и предъявительскими (п. 1 ст. 36). Практически вовсех странах с развитыми рыночными отношениями существуют предъявительскиеакции. В США, Великобритании и Японии распространены именные акции, но вобороте имеются и предъявительские.

ВГермании превалируют предъявительские акции, число именных невелико. Во Франциии Италии распространены и те и другие.

Такназываемые предъявительские акции проигрывают по сравнению с именными по следующимоснованиям:

-- онине могут существовать в бездокументарной форме, следовательно, оборот данныхценных бумаг значительно усложнен как на первичном, так и на вторичном рынке,на котором преобладает бездокументарная форма;

-- осложняется контроль при совершении крупных сделок и сделок заинтересованности.

В тоже время, с другой стороны, предъявительские ценные бумаги лишены таких рисков,связанных с бездокументарной формой, как несанкционированное изменение реестравладельцев акций. В данном случае максимально облегчается доказывание наличияценной бумаги.

Бездокументарнаяакция -- это совокупность прав участия в акционерном обществе, удостоверенная неакцией как ценной бумагой, а специальной записью в учетном регистре (на счете),открытом на имя соответствующего лица (п. 2 ст. 142, п. 1 ст. 149 ГК). Каждаябездокументарная акция приобретается участием лица в формировании одной долиуставного капитала акционерного общества. Существо бездокументарных акцийпредопределяет их исключительно именную природу (невозможность существованиябездокументарных акций на предъявителя). Ведение учетных регистров (счетов) свнесением в них записей о принадлежности бездокументарных акций происходит либоакционерными обществами, либо специализированными организациями, действующимина основании специального разрешения -- лицензии. Акционерные общества-эмитентымогут вести учет только тех бездокументарных акций, которые они и выпустили, илишь при условии, что число их акционеров не превышает 50 (п. 3 ст. 44Федерального закона «Об акционерных обществах»). Специализированныеорганизации могут вести учет любых бездокументарных акций любых эмитентов (ст.28 Закона «О рынке ценных бумаг»). В.А. Белов указывает, что«возможность выплаты дивидендов без предъявления акций должна быть устраненав силу противоречия ее презентационной природы ценных бумаг». То естьпредлагается все акции представить в виде ценных бумаг, осуществление прав покоторым возможно только при предъявлении ценной бумаги, однако эта точка зренияпротиворечит сложившейся нормативной базе и правоприменительной практике, хотяимеет под собой научное обоснование.

Взависимости от типа акционерного общества согласно ГК и ст. 39 Федеральногозакона «Об акционерных обществах» акции можно классифицировать наакции открытого АО и на акции закрытого АО в зависимости от способа отчуждения,то есть акция открытого акционерного общества отчуждается неопределенному кругулиц (посредством осуществления публичной оферты), в то время как продажа акцийЗАО неопределенному кругу лиц и без соблюдения требования о правепреимущественной покупки невозможна. Причем акционеры ЗАО имеютпреимущественное право покупки по цене предложения другому лицу. В то время какОАО может проводить закрытую подписку, за исключением случаев, когда подобные действияограничены законом или уставом общества. В то время как ЗАО проводить открытуюподписку не вправе. Соответственно число акционеров ОАО не ограничено, а числоакционеров ЗАО не может превышать 50. В случае превышения лимита численностиакционеров общества в течение года должно преобразоваться в открытое. Акциизакрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому ссогласия большинства акционеров либо уполномоченных органов общества,называются в практике винкулированными (законодательство такого термина несодержит).

Соответственноакции ЗАО конвертируются в акции открытого АО. Естественно, такая классификацияусловна, так как она не касается правовой природы.

Еслипри осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемыхакционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права наприобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретениеакционером целого числа акций невозможно, образуются части акций -- дробныеакции.

Дробнаяакция предоставляет акционеру -- ее владельцу права, предоставляемые акциейсоответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции,которую она составляет. Для целей отражения в уставе общества общего количестваразмещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если врезультате этого образуется дробное число, в уставе общества количестворазмещенных акций выражается дробным числом.

Дробныеакции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретаетдве и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целуюи (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Российскаядоктрина не признает делимости акций, подкрепляя доводы тем, что ни акционер,ни акционерное общество не могут разделить акцию в натуре и таким образомнеограниченно увеличить число членов акционерного общества. Сделка, предметомкоторой является раздел акции, ничтожна. Также недопустима и ничтожна передачаотдельных правомочий акционера (к примеру, права голоса, права на обжалованиерешения общего собрания акционеров, права на ликвидационную квоту). Допустиматолько уступка права требования на начисленные дивиденды. Понятие дробных акцийотсутствует также и в корпоративном праве зарубежных государств.

ПоГ.Ф. Шершеневичу, акция опосредует собой минимальную долю в уставном капиталеакционерного общества. Следовательно, долевая акция представляет собой не чтоиное, как часть акции, как часть такой минимальной доли. Однако такое понятиеневозможно применить к акции как к ценной бумаге, поскольку ценную бумагунельзя разделить на несколько частей. Если акция выпущена в бездокументарнойформе, то она представляет собой способ фиксации определенных прав акционера.Если же разделить эти права чисто теоретически, то возникают проблемы из-затого, что акция закрепляет как имущественные, так и неимущественные права, т.е.права, подлежащие и не подлежащие исчислению.

Правовоезначение имеет деление акций в зависимости от того, кто по ним являетсяобязанным лицом, на акции, эмитированные российскими акционерными обществами, иакции, выпущенные иностранными эмитентами. На территории России отчуждениегражданами за наличную валюту акций, выпущенных российскими предприятиями, недопускается.

Взависимости от вида валюты, в которой выражены акции, они делятся на акции врублях и акции в иностранной валюте. В соответствии с валютнымзаконодательством для ввоза на территорию России ценных бумаг в иностраннойвалюте ограничений не существует, вывоз же ценных бумаг в валюте России и иностраннойвалюте ограничивается.

Особоеместо среди рассматриваемых акций занимает «золотая акция», выпусккоторой предусмотрен законодательством о приватизации в целях защитынационально-государственных интересов. Следует помнить, что «золотаяакция», впервые появившаяся как специфическая ценная бумага в УказеПрезидента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализациипромышленной политики при приватизации государственных предприятий»,претерпела столь серьезные эволюционные изменения в своей юридической природе,что в соответствии с Федеральным законом от 30 ноября 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», несмотря насвое название, ценной бумагой уже не является. На основании сказанного можносделать вывод о том, что по своей природе «золотая акция» является неценной бумагой, и даже не «специальным правом», а совокупностьюгражданских (корпоративных) и административных прав. Причем она дает своимдержателям (Российской Федерации и ее субъектам) не все, а только частькорпоративных прав (не представляет права на получение дивидендов иликвидационной квоты). Применение института «золотой акции»оправданно в тех случаях, когда целью участия государства в акционерномобществе является не получение доходов, а сохранение данного общества какпроизводителя товаров или услугодателя, предотвращение его ликвидации,разворовывания его имущества, изменения профиля деятельности. Вместе с темможно прогнозировать постепенное сужение сферы применения института«золотой акции», так как, участвуя в гражданско-правовых отношениях,государство все же должно оперировать частноправовыми механизмами.

Практическоезначение имеет деление на бумаги, в которых выражено основное требование, и нате, которые являются носителями дополнительного требования. Акции, если онивыпущены в материальной форме, могут снабжаться купонами, которые в случаеотделения от акции имеют самостоятельное значение. Профессор М.М. Агарковотмечает: «Купоны, отделенные от акций или облигаций, приобретают значениесамостоятельной бумаги. Лицо, приобретшее купон, отделенный от основной бумаги,приобретает право требования по нему, даже если право, выраженное в основнойбумаге, в силу того или другого основания прекратилось». Лицо, приобретаяотделенный от акции купон, становится кредитором по отношению к акционерномуобществу, объявившему о выплате дивиденда, и к нему переходит в порядке цессииправо требования. Такое право сохраняется, даже если акция в силу каких-тообстоятельств аннулирована. Действующее российское законодательство не содержитспециальных норм на этот счет. Поэтому подобные отношения регулируютсятрадиционными нормами гражданского права.

1.3 Понятие, правовая природа и основная классификацияоблигаций

«Необходимостьувеличивать капитал, которым оперирует товарищество, находит двоякий выход: илиновый выпуск акций, то есть увеличение складочного капитала, или выпускоблигаций.

Первыйприем представляет ту невыгоду для товарищества, что число акционероввозрастает, а следовательно, уменьшается доля прибыли, причитающаяся каждому.

Чтобыне увеличивать число участников в разделе прибыли, общество прибегает кзайму».

Согласност. 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право еедержателя на получение от лица, выпустившего облигации, в предусмотренный еюсрок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в нейпроцента от номинальной стоимости либо иные имущественные права. Данная норманосит отсылочный характер, так как в третьем абзаце данной статьи сказано, чток отношениям между лицом, выпустившим облигации, и ее держателем правиланастоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотренозаконом в установленном порядке. Облигация опосредует отношения займа между еевладельцем (кредитором) и лицом, выпустившим ее (эмитентом). «Заем…представляет собой некоторые особенности. Необходимый капитал разбивается наопределенное количество долговых обязательств, облигаций, которые предлагаютсякаждому желающему приобрести их ввиду процента, даваемого ими».

Котношениям между эмитентом и держателем облигации применяются правила ст. 807-818ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке, атакже Законом «О рынке ценных бумаг» и другими нормативными актами.

Гражданскийкодекс устанавливает, что:

-- во-первых, правоотношения, удостоверяемые облигацией, являются отношениями займа;

-- во-вторых, специфическим признаком данной ценной бумаги является фиксированнаяпроцентная ставка;

-- в-третьих, оговорка «иные имущественные права» означает, что доходможет быть получен не только в процентной, но и в дисконтной форме, причемсовмещение процентной формы с любой иной формой дохода не допускается;

-- в-четвертых, все вышеуказанные правила действуют в том случае, «если иноене предусмотрено законом или в установленном им порядке».

СогласноФедеральному закону «О рынке ценных бумаг», облигация относится кэмиссионным ценным бумагам и обладает следующими признаками:

-- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащихудостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдениемустановленного законом порядка;

-- размещаетсявыпусками;

-- имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, внезависимости от времени приобретения данной ценной бумаги.

Характернымичертами облигации являются:

-- заемное средство;

-- эмитент обязуется по истечении определенного срока погасить инвесторуноминальную стоимость облигации;

-- инвестор дает ссуду на определенных условиях, за это эмитент обязуетсявыплачивать фиксированный процент.

СогласноФедеральному закону «О рынке ценных бумаг» можно дать болееконкретное определение специальной нормы, которая гласит, что облигация -- этоэмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение отэмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иногоимущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественныеправа ее держателя, если это не противоречит законодательству РФ. В принципеданное определение, как и определение ГК, не является исчерпывающим, ивыражение «иные имущественные права» подлежит расширительному толкованию.

Облигацияимеет номинал (или номинальную цену), эмиссионную цену, курсовую цену и ценупогашения.

Номинальнаяцена -- это та величина в денежных единицах, которая обозначена на облигации.

Эмиссионнаяцена облигации -- это та цена, по которой происходит продажа облигаций их первымвладельцам. Эмиссионная цена может быть равна, меньше или больше номинала. Этозависит от типа облигаций и условий эмиссии.

Ценапогашения -- это та цена, которая выплачивается владельцам облигаций поокончании срока займа. В большинстве выпусков цена погашения равна номинальнойцене, однако она может и отличаться от номинала.

Курсоваяцена -- это цена, по которой облигации продаются на вторичном рынке. Если каждаяоблигация имеет строго определенную номинальную цену, цену погашения иэмиссионную цену, уровень которых зафиксирован при выпуске займа, то курсоваяцена претерпевает значительные изменения в течение срока жизни облигации.

Уровеньдоходности облигации зависит от величины процентной ставки, цены приобретения ипогашения облигации. Если облигация приобретена по номиналу и погашается пономиналу, то доходность такой облигации равна процентной (купонной) ставке.

Еслицена приобретения облигации выше номинала, а погашение происходит по номиналу,то такая облигация имеет уровень доходности ниже купонной ставки.

Когдапроисходит эмиссия облигации, первому покупателю известны все параметрывыпуска, и он может оценить выгодность вложений своих средств в облигационныйзаем.

Выпуски приобретение облигаций на длительный срок, особенно в условиях нестабильностифинансового рынка, является рискованным мероприятием как для эмитента, так идля инвестора. Если проценты по банковским вкладам растут, потери несетвладелец облигации (инвестор). При снижении банковских процентных ставок потеринесет эмитент облигации.

Еслиоблигация продается на вторичном рынке, то покупатель руководствуется теми жесоображениями, что и первый инвестор, приобретающий облигации на первичномрынке. А именно доходность от инвестиций должна быть сопоставлена с доходностьюпо банковским вкладам и другим финансовым инструментам.

Облигация,в отличие от акции, теоретически более стабильна, но процент по облигациямзначительно ниже, чем по акциям. Акция менее стабильна, но дает больший доход вслучае успеха предприятия.

Акцияограничена в обращении только временем существования предприятия, в то времякак облигация имеет ограниченный срок обращения, по истечении которогопогашается.

Облигации,как и акции, можно классифицировать по различным основаниям. Важнейшее из данныхоснований -- по субъекту выпуска (эмитенту). По данному основанию облигацииможно классифицировать на следующие категории: корпоративные, государственные,муниципальные.

Корпоративныеоблигации представляют собой такой вид облигаций, эмиссия которых осуществляетсяакционерным обществом. Государственные облигации представляют собой такиеценные бумаги, которые выпускаются органами государства, наделеннымисоответствующими полномочиями. Муниципальные облигации, в свою очередь,выпускаются соответствующим муниципальным образованием. В соответствии сзаконодательством эмитент обязуется выплатить процент, который представляетсобой часть прибыли. В отличие от дивиденда процент остается неизменным иливарьируется незначительно.

Естьоблигации с переменным купоном, где процент выплачивается поквартально именяется в зависимости от решения эмитента, но данный вид облигаций скорееисключение, чем правило. Поэтому облигацию иногда называют ценной бумагой сфиксированным доходом. По некоторым облигациям процент официально неустанавливается, а выплачивается в виде разницы между ценой, по которойоблигации выпускаются в момент погашения, и ценой, по которой они были проданы(дисконт).

Взависимости от срока обращения облигации можно классифицировать накраткосрочные, среднесрочные и долгосрочные. Выпуск рентных (бессрочных)облигаций законодательством не предусмотрен. В качестве примера рентнойоблигации можно привести консоль -- английскую бессрочную облигацию,выпускавшуюся в XVIII в.

ОблигацияАО должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенныхоблигаций не должна превышать размер уставного капитала общества.

Обществовправе обусловить возможность досрочного погашения согласно желанию владельца.В решении о выпуске в таком случае должна быть указана стоимость погашения исрок, ранее которого облигации не могут быть досрочно погашены.

Например,ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержит такжеследующее ограничение: общество не может размещать облигации и иные ценныебумаги, конвертируемые в акции, если количество объявленных акций обществаопределенных категорий и типов меньше категорий и типов, право на приобретениекоторых предоставляют такие ценные бумаги.

Обществоможет выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации сосроками погашения по сериям в определенные сроки. Погашение облигаций можетосуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением овыпуске.

Похарактеру обеспечения облигации АО делятся на следующие типы:

-- облигации, обеспеченные залогом;

-- облигации под обеспечение, представленное обществу для целей выпуска облигацийтретьими лицами;

-- облигации без обеспечения.

Выпускоблигаций без обеспечения возможен не ранее третьего года существования и приусловии надлежащего утверждения двух балансов общества.

Коблигациям с обеспечением Закон относит облигации, исполнение обязательств покоторым обеспечивается:

-- залогом;

-- поручительством;

-- банковской гарантией;

-- государственной или муниципальной гарантией.

Облигацияс обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такогообеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, безпередачи прав на облигацию является недействительной.

Особенностьюэмиссии облигаций с обеспечением является то, что в решении о выпуске облигаций(а при необходимости также в проспекте облигаций и в сертификатах облигаций)должны содержаться условия обеспечивающего обязательства.

Облигации,как и акции, могут быть выпущены в бездокументарной форме. Среди бездокументарныхоблигаций наиболее известными являются государственные облигации (ГКО -- государственные краткосрочные бескупонные облигации, КО -- казначейскиеобязательства, ОФЗ-ПК -- облигации федерального займа с переменным купоннымдоходом). Согласно п. 2.3, 2.4 Положения об обслуживании и обращении выпусковгосударственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденного ПриказомЦентробанка РФ от 6 мая 1993 г. (с последующими дополнениями и изменениями),указанные облигации (ГКО), «не изготовляемые в виде специальных бумажныхсертификатов» (то есть существующие лишь в форме записей в памяти ЭВМ),несмотря на это, могут быть приобретены на праве собственности илихозяйственного ведения «любым юридическим или физическим лицом, неявляющимся дилером», которое может владеть, пользоваться и распоряжатьсяими. Эти лица могут приобрести на ГКО любое вещное право (в том числе могутстать «собственником записи» в компьютере).

Поформе владения облигации можно классифицировать на именные и напредъявительские, причем в первом случае право собственности подтверждается нетолько самой облигацией, а также наличием имени владельца, должным образомвписанным в реестр эмитента, а во втором для подтверждения права собственностидостаточно предъявления самой облигации.

Именнаяи предъявительская облигации различаются также по способу возобновления приутере. Так, утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумнуюплату, а облигация на предъявителя восстанавливается в судебном порядке, чтосвязано с более сложной идентификацией законного владельца предъявительскойценной бумаги. Деление облигаций АО на именные и предъявительские, в отличие отподобного деления акций, оправданно, так как облигация до своей конвертации недает права участия в управлении обществом.

Существующеероссийское законодательство предусматривает выпуск только именных акций. Вотличие от российского законодательства нормативные акты бывшего Союзадопускали выпуск предъявительских акций. Так, союзное Положение о ценныхбумагах 1990 г. предусматривало возможность обращения предъявительских акций,их владельцами не могли быть граждане (п. 5). Основы гражданскогозаконодательства не содержали таких ограничений, определяя, что акции могут бытьименными и предъявительскими (п. 1 ст. 36). Практически во всех странах сразвитыми рыночными отношениями существуют предъявительские акции. В США,Великобритании и Японии распространены именные акции, но в обороте имеются ипредъявительские. В Германии превалируют предъявительские акции, число именныхневелико. Во Франции и Италии распространены и те и другие.

Выпускордерных облигаций в настоящее время законодательством не предусмотрен, однако,как отмечал еще М.М. Агарков, «теоретически допустим выпуск облигационногозайма в форме ордерных облигаций», но он же далее указывал, что«практически едва ли у нас может существовать какая-либо потребность вэтом», с чем следует согласиться, учитывая, что облигации относятся кэмиссионным ценным бумагам.



ГЛАВА 2. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ЗАЩИТЫПРАВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

2.1 Эмиссия ценных бумаг

Впоследние годы отечественные цивилисты все чаще обращаются к вопросам правовогорегулирования эмиссионных ценных бумаг. Основные вопросы и ключевые проблемыбыли тщательно исследованы в трудах В.В. Долинской, М.И. Брагинского, Д.В.Мурзина, Е.Н. Решетиной, Е.А. Суханова, Д.И. Степанова, Г.С. Шапкиной, Г.Н.Шевченко, Л.Р. Юлдашбаевой и других ученых. Актуальность этих вопросовнесомненна, ведь эмиссионные ценные бумаги служат основным инструментомосуществления инвестиций на финансовом рынке России, обеспечивая эффективностьразвития механизмов рыночной экономики. Но именно в этой сфере правовогорегулирования стали проявляться проблемные моменты, не в последнюю очередьсвязанные с существом эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданско-правовыхсделок.

Актуальностьи практический аспект данных проблем связаны еще и с тем, что эмиссионныеценные бумаги широко вовлечены в современный хозяйственный оборот. Возникающиездесь вопросы важны как для огромного числа граждан-владельцев, так и дляюридических лиц -- эмитентов ценных бумаг, а также профессиональных участниковрынка ценных бумаг, обеспечивающих цивилизованный характер фондового рынка.

Ключевымвопросом обсуждаемого информационного письма можно назвать вопрос о самойвозможности заключения договоров займа акций с учетом современной практикиразвития российского фондового рынка. Экономическая потребность в развитиимногообразия финансовых инструментов и реалии сложившейся практики операций сценными бумагами оказывают свое существенное влияние на проблему, которуюнельзя не учитывать.

Следуетотметить, что не только сделки займа, но и иные многочисленные видыгражданско-правовых сделок с ценными бумагами вызывают все больше вопросов вправовой теории и практике: от повседневной купли-продажи до более редкогонаследования ценных бумаг.

Приэтом стало явным, что трудности правовой и судебной квалификации сделок сценными бумагами во многом вызваны сложным характером предмета правовогорегулирования и недостаточной проработанностью законодательства, отрывомбыстроразвивающейся практики от теоретических доктрин и некогда закрепленных взаконе норм. Для современных ученых очевидно, что "… нельзя забывать одвуединой природе ценных бумаг..." и что "… многие вопросы,связанные с понятием акций, их эмиссией и обращением, нуждаются в теоретическомисследовании".

...