Вопросы теории и практики нотариальной деятельности в Кыргызстане на современном этапе и концепции дальнейшего развития нотариата

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Введение

Глава 1. Эволюционное развитие и современная деятельность нотариата в Кыргызстане

1.1 История развития нотариата в Кыргызстане

1.2 Теоретические основы современной нотариальной деятельности

1.3 Организация практической деятельности нотариуса и выполнение им своих обязанностей

1.4 Пример совершения действий нотариусом в случаях участия интересов несовершеннолетних

Глава 2. Вопросы теории и практики нотариальной деятельности в Кыргызстане на современном этапе и концепции дальнейшего развития нотариата

2.1 Проблема участия нотариата в проведении экономических преобразований в Кыргызстане

2.2 Проблема правового статуса нотариата после распада СССР

2.3 Актуальные вопросы частной и государственной практики нотариальных контор

2.4 Концепция нотариальной палаты о дальнейшем развитии нотариата

Заключение

Использованная литература

Введение

нотариус несовершеннолетний обязанность

Настоящая дипломная работа посвящена актуализации проблем развития отечественного нотариата. Ни в коей мере я не умаляю роли и значения других правовых институтов, обеспечивающих имущественные и связанные с ними неимущественные права граждан, организаций и государства. Цель моего дипломного исследования -- выявить истинную природу и назначение нотариата, определить пути его дальнейшего развития и взаимодействия с другими правовыми институтами.

Актуальность выбранной мной темы дипломного исследования обусловлена следующими реалиями и положениями. О нотариате как об одном из эффективных правовых механизмов, обеспечивающих охрану имущественных и связанных с ними неимущественных прав, заговорили лишь в последние годы после принятия закона Кыргызской Республики о нотариате и целого ряда других законодательных актов, а также образования сообщества нотариусов.

Фундаментальное реформирование отношений собственности и иных имущественных отношений явилось объективным фактором современного выделения роли и значимости института нотариата. Новые принципы организации нотариальной деятельности, заложенные в законе Кыргызской Республики о нотариате, не только решили организационные проблемы по нотариальному обеспечению субъектов гражданско-правовых отношений, но и позволили государству практически снять с себя большинство организационных вопросов и материальных затрат в этой сфере. Юдельсон К С Принципы деятельности советского нотариата --Советская юстиция, 1975, № 3. с 9. За четырехлетний период существования кыргызский нотариат, действующий на принципиально иных основах, претерпел коренные изменения не только в количественном, но и в качественном отношении. Среди них: рост уровня самосознания в нотариальном сообществе и ответственности перед всеми субъектами гражданско-правовых отношений; рост профессионализма нотариусов; увеличение нотариальных контор, которые в большинстве случаев значительно лучше по своему материально-техническому оснащению, чем государственные нотариальные конторы; более быстрое обслуживание граждан и организаций (существенное сокращение знаменитых кыргызских очередей) и многое другое.

Не умаляя положительных сторон в развитии нотариата, следует признать и наличие серьезных негативных факторов, имеющих как объективный, так и субъективный характер. К их числу относятся:

противоречивость и неоднозначность действующей правовой базы о нотариате;

отсутствие как среди большинства нотариусов, так и государственных органов и их должностных лиц адекватного понимания назначения и роли нотариата, а также недостаточно высокий профессиональный уровень среди лиц, занимающихся нотариальной деятельностью, и лиц, осуществляющих контроль за нотариальной деятельностью;

отсутствие сколько-нибудь серьезных научных исследований современной отечественной правовой науки по нотариату;

вульгаризация на законодательном уровне роли и функций нотариуса, выражающаяся в сведении его роли лишь к процедуре подписания документа и проставления печати, а также искаженное представление о работе нотариуса как о деятельности, не требующей ни глубоких знаний, ни серьезных интеллектуальных, психологических и имущественных затрат;

мнение о том, что средства, получаемые нотариусом, подлежат перераспределению через государственный бюджет, поскольку они несправедливо велики и несоразмерны трудовым затратам. При этом вопрос о том, каким образом должны обеспечиваться принципы беспристрастности и независимости в деятельности нотариуса, а также принципы полной имущественной ответственности нотариуса за ущерб, причиненный неправильным действием, и самофинансирования нотариальной деятельности полностью опускается или игнорируется;

неоднозначное восприятие обществом информации о "доходах" нотариусов. В его основе лежит непонимание экономико-правовых механизмов организации деятельности нотариуса. Положение усугубляется некорректной и неточной информацией органов налоговой службы о доходах нотариусов, О возмещении за счет подоходного налога расходов при предоставлении льгот по государственной пошлине нотариусам, занимающимся частной практикой. Письмо Госналогслужбы Кыргызской Республики от 26 апреля 1993 г. N НИ-6-04/156. "Экономика и жизнь", N 20, 1993 г. инициативами, исходящими от органов юстиции по изъятию части доходов, поведением отдельных нотариусов, а также ошибочное отнесение средств, получаемых нотариусами, к заработной плате;

восприятие нотариальных палат в качестве обычных общественных организаций, созданных лишь для защиты корпоративных интересов нотариусов;

увеличение числа лиц, незаконно назначаемых органами юстиции на должности нотариусов, как в государственных нотариальных конторах, так и для осуществления частной практики; О постановке на учет нотариусов, занимающихся частной практикой Государственная Налоговая служба Кыргызской Республики. Об отмене нотариального засвидетельствования подписей на учредительных документах . Письмо Центрального Банка Кыргызстана от 24 марта 1992 г. N 15-3-01/257.

создание с согласия или при поддержке органов юстиции общественных объединений или коммерческих организаций, подменяющих органы юстиции и нотариальные палаты в вопросах организации и контроля за нотариальной деятельностью; интерес криминальных структур к сфере нотариата;

сокращение и умаление роли института нотариата в процессе создания новой Кыргызской правовой системы.

Выявление и признание негативных факторов в процессе развития нотариата, установление источников их происхождения сообществом кыргызских нотариусов, стремление сообщества во главе с нотариальной палатой к изменению ситуации позволяют говорить не о ликвидации или исключении института нотариата из Кыргызской правовой системы, а о реальных возможностях его самореформирования, очищения и эволюции. Курс советского гражданского процессуального права. В 2-х т. / Под ред. А А. Мельникова, П. П. Гуреева, А. А. Добровольского и др. М., 1981, т. 1. с.41--76.

Глава 1.« Эволюционное развитие и современная деятельность нотариата в Кыргызстане »

1.1 История развития нотариата в Кыргызстане

Институт нотариата появился в кыргызском праве в 1867 году. Нотариат был создан как орган общественной власти. Нотариусы и старшие нотариусы находились при окружных судах. Эти суды выступали в качестве второй инстанции, рассматривая нотариальные дела по жалобам, подаваемым в установленном порядке. О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении. Пленум верховного суда Кыргызской Республики . Постановление от 17 марта 1981 г. N 1 . Данная редакция вводится в действие с 21 декабря 1993 года. Источник: "Сборник Постановлений Пленума Верховного Суда КР 1961-1993", М., "Юридическая литература", 1994.

Гражданский кодекс КР (статьи 475-569) . Кроме того, суды имели право в порядке надзора производить общую ревизию дел состоящих при них нотариусов. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами КР. Утверждена приказом Министра юстиции КР от 6 января 1987 г. N 01/16-01 .

Важнейшей функцией деятельности нотариуса было совершение актов по имуществу. Е.А. Крашенинников -- Возникновение прав, выраженных в бумагах на предъявителя. --Гос и право. 1996. № 12, с. 33-37. Однако нотариус осуществлял и другие обязанности: выдавал выписки из актовых книг и копии актов, свидетельствовал всякого рода акты, протесты, копии, подлинности подписей, время предъявления ему документов, нахождения лица в живых, передавал заявления одного лица другому, оформлял доверенности, заемные обязательства, договоры и протесты, мировые и третейские записи и прошения, принимал на хранение документы и составлял проекты раздела наследства. Патурина М., Семенова Л. Наследование жилых домов. -Советская юстиция, 1982, № 8, с. 27.

Помимо обязанностей, указанных в законе, круг нотариальной деятельности был расширен практикой. Так, нотариусы вправе были принимать деньги при протесте векселей для передачи их векселедержателям. Так же могли поступать и в других случаях, когда с просьбой обращалось лицо, доверяя нотариусу определенные суммы. Ю. П. Соловей -- Кыргызское милицейское право: история и современность. М. 1996., с. 75-- 85.

Во всех этих случаях действия нотариуса, хотя и не были указаны в законе, признавались действиями по должности, так как их совершение позволялось ему ввиду особого доверия, которым он по своей должности наделялся самим законом.

Нотариусу было предоставлено право совершения всякого рода актов по имуществу. Но он не вправе был совершать акты, для совершения которых в законе установлен особый порядок, а само их совершение было в компетенции других органов общественной власти.

Под словом "совершение" акта не следует понимать его составление в письменной форме. Для того чтобы это был акт, совершенный при содействии общественной власти и через это приобретающий и особую силу, и особую защиту, покровительство закона, нотариусу необходимо было совершить ряд особых действий. Косыхин А. Советский нотариат на защите интересов государства и прав граждан --Советская юстиция, 1982, М 9, с. 16. Действия эти заключались в следующем.

Каждый раз, когда стороны обращались к нотариусу с просьбой совершить тот или иной акт, он прежде всего должен был удостовериться в "самоличности" их, т.е. убедиться в том, что явившиеся к нему лица действительно те самые, за кого они себя выдают. В тех случаях, когда явившиеся к нотариусу были хорошо известны ему самому, этого было достаточно, чтобы нотариус со спокойной совестью мог удостоверить на самом акте "самоличность" сторон. Но в большинстве случаев к нотариусу обращаются лица, совершенно ему неизвестные, тогда-то он и должен был принять все меры для того, чтобы не быть обманутым и обвиненным в небрежности по должности Отсюда ясно, с какой осторожностью и с каким вниманием нотариус должен был исследовать дело. Законом было даже предоставлено нотариусу право требовать представления двух известных ему лиц, которые могли удостоверить, что желающие совершить акт действительно те лица, за кого они себя выдают. В удостоверение этого выдавали нотариусу "подписку". При невозможности удостовериться в "самоличности" обратившихся таким путем нотариус мог требовать представления паспортов, свидетельства милиции или начальства, аттестата о службе. Л.В. Щенникова -- Категория "собственность" в кыргызском гражданском законодательст-ве и русской цивилистике. - М. 1995, с. 96-103.

Но каким бы способом нотариус ни удостоверялся в "самоличности" сторон, он был обязан в точности обозначить это в самом акте и только тогда он мог быть освобожден от ответственности, если впоследствии открывался подлог.

Кроме удостоверения в "самоличности" участвующих в совершении акта, нотариус должен был удостовериться в том, что они сами и те, от имени и на имя кого следовало совершать акт, имели "законную правоспособность". Необходимо было, чтобы данное лицо, как физическое, так и юридическое, обладало определенными правами свободно приобретать всякого рода имущество. Сделки, которые совершались лицом неправоспособным, закон объявлял недействительными, не имеющими никакой силы, а следовательно, не создающими никаких прав и обязанностей. Эйдинова Э. Б Сделки в нотариальной и судебной практике М. 1981.стр.79081. Следствием этого является то, что ценность, переданная неправоспособной стороне, могла быть потеряна навсегда. Такое положение вещей, создаваемое условиями социальной жизни, обязывало каждого вступающего в договорные отношения удостовериться в правоспособности контрагента. С этой целью каждому предоставлялось право или самому удостовериться в правоспособности того, с кем он намерен вступить в договор, неся всю полноту ответственности самостоятельно в случае ошибки, или же, ограждая себя, перенести эту ответственность на нотариуса как представителя общественной власти. Не будь этой ответственности, участие общественной власти в совершении имущественных сделок во многих случаях не имело бы никакого смысла.

Под правоспособностью закон подразумевал и правоспособность, и дееспособность, т.е. как способность обладать правами и приобретать их, так и свободу самостоятельно и независимо от кого бы то ни было распоряжаться всем принадлежащим данному лицу имуществом и самому совершать разного рода сделки. В силу этого сделка, совершенная недееспособным, так же недействительна, как и сделка, совершенная неправоспособным.

В тех случаях, когда лицо делало какое-либо распоряжение имуществом, принадлежащим другому, нотариус должен был установить пределы его прав и полномочия на такое распоряжение: поверенный должен был представить выданную ему доверенность, опекун -- удостоверение надлежащего опекунского учреждения.

Определяя право- и дееспособность, нотариус мог потребовать предоставления ему метрического свидетельства для удостоверения возраста, паспорта или других документов, мог взять письменное удостоверение известных ему лиц, взять подписку от самого совершающего акт. При этом закон не стеснял его действий. Нотариус должен был свериться с имеющимися у него списками лиц неправоспособных и на основании всех представленных ему данных прийти к тому или иному выводу. В.В. Скитович - Правосудие по делам, возникающим из административно-правовых отношений: исторический опыт и перспективы. -Гос и право., 1996.№8, с. 22-29.

Также нотариус должен был установить, что подлежащий совершению или засвидетельствованию акт не противоречит закону.

Это обязывало нотариуса быть крайне внимательным к самому содержанию договора и, если последний окажется запрещенным законом или цель сделки противоречит закону, отказать в совершении, предоставить сторонам такой сделки возможность обжаловать его действия в суде. В случае признания судом отказа нотариуса неправильным нотариус снимал с себя всякую ответственность за совершение незаконного договора, если он таковым оказывался впоследствии.

Установив "самоличность" и правоспособность лиц, совершающих акт, а также законность сделки, нотариус приступал к совершению акта. Прежде всего составлялся и излагался в письменной форме проект акта, затем в присутствии двух или трех (при совершении сделок с недвижимостью) свидетелей проект прочитывался сторонам. В тех случаях, когда стороны не хотели оглашать совершаемый ими акт, они могли прочесть его и без свидетелей, но затем объявить последним, что он ими прочитан, о чем также делалась отметка в акте.

После внесения акта в книгу и подписания его всеми участвующими в его совершении нотариус выдавал сторонам выписку акта.

Кроме нотариальных актов, нотариус свидетельствовал явочные акты. Лесницкая Л. Ф. Закон о государственном нотариате --Советское государство и право, 1973, № 12, с 53--61. Явочные акты отличались от нотариальных тем, что они составлялись без участия нотариуса самими договаривающимися и по написании их на соответствующей актовой бумаге представлялись обеими сторонами (если акт был двусторонний) или одной (если акт односторонний). Порядок засвидетельствования явочного акта заключается в проверке нотариусом законности акта, самоличности и правоспособности предъявляющих акт и опросе предъявляющих акт, добровольно ли они его совершили и действительно ли он подписан ими лично или по их поручению. При этом присутствие свидетелей не требовалось.

Явочные акты имели такую же силу, как и акты нотариальные, и считались актами, совершенными в установленном порядке.

Хотя нотариусы и считались состоящими на государственной службе, содержания от государства они не получали. Их труд оплачивался особым сбором, который они взимали с обращающихся к ним лиц за каждое нотариальное действие. Установить размер этого вознаграждения было предоставлено нотариусу и плательщику путем достижения взаимного соглашения. Порядок уплаты сбора за выдачу лицензий на право нотариальной деятельности Опубликован: "Собрание актов Президента и Правительства КР", N 31, 1993 г."Финансовая газета", N 32, 1993 г. Если соглашение не достигалось, то -- по особой таксе, а если оплата такого действия не была предусмотрена таксой, то при споре размер определялся судом.

Кроме сборов в свою пользу, нотариусом взимались и другие сборы с совершаемых актов. Одни из них шли в пользу казны, другие в пользу места совершения актов. В казну взыскивался гербовый сбор, крепостные (4% со всей стоимости переходящего имения) и актовые пошлины, а иногда и пошлины за безвозмездный переход имущества. И.А. Исаев . Революционная психология и революционная законность (кыргызский опыт 1917 г.).-М. 1996, с. 144-149. Сборы в пользу места совершения актов взимались со всех обязательств и договоров, засвидетельствованных нотариусом в определенном месте, и составляли от 1/10 до 1/2 всех расходов по совершению акта.

Сборы по совершению актов взимались неодинаково и не в одно время. Сборы в пользу нотариусов и в пользу городов взыскивались при совершении акта.

Суммы, поступавшие в пользу городов, нотариусы передавали по истечении каждого месяца в надлежащие хозяйственные управления. Крепостные и актовые пошлины нотариусами не взыскивались. В необходимых случаях лица, совершающие акты самостоятельно, уплачивали эти сборы в местные казначейства и представляли квитанции.

Все акты о добровольно заключенном переходе права собственности на недвижимость, а также все акты об ограничении этого права в течение года со дня их совершения должны были быть представлены на утверждение старшего нотариуса того округа, в пределах которого находилась недвижимость.

Акты о переходе прав собственности на недвижимость, продававшуюся с публичных торгов или приобретавшуюся за давностью владения, не требовали утверждения старшего нотариуса, потому что при этом правильность перехода недвижимости констатировалась тем учреждением, при котором производился торг или которое постановило недвижимость за покупателем. Однако эти акты также представлялись в нотариальные архивы и в те же сроки для внесения в крепостные реестры.

Таким образом, в каждом нотариальном архиве имелись подробные сведения о недвижимости.

Любое действие нотариуса или старшего нотариуса, а также отказ в выполнении требований сторон могли быть обжалованы в установленном порядке. Срок для подачи жалобы определялся в две недели.

Поданную жалобу нотариус или старший нотариус должны были представить в суд вместе со своим объяснением в семидневный срок.

Если неправильными действиями нотариус причинял кому-либо ущерб, то для его взыскания иск должен был предъявляться в том суде (независимо от цены иска), которому был подведомствен нотариус, а само производство по таким искам не требовало никаких особых форм.

Таким образом, беззатратной со стороны государства и им контролируемый институт нотариата позволил в Кыргызстане без создания соответствующих структур обеспечивать охрану и защиту имущественных прав граждан как на стадии заключения, так на стадии исполнения имущественных сделок, способствовал укреплению частной собственности, а также сделал процесс возникновения и прекращения имущественных прав и обязанностей контролируемым и предсказуемым. Белык Н. Первая нотариальная --Советская юстиция, 1979, № 5, с. 20. Институт нотариата позволил придать имущественным отношениям стабильный и бесконфликтный характер, позволил государству контролировать выполнение гражданами обязанностей по уплате налогов, а также иметь в лице нотариуса постоянный и гарантированный источник пополнения казны.

1.2 Теоретические основы современной нотариальной деятельности

Кратко теоретические основы существования и развития института нотариата в современной Кыргызской правовой системе могут быть сформулированы следующим образом.

Во-первых, фундаментальной правовой основой права и системы законодательства является их генетическая принадлежность к системе континентального права и законодательства. В рамках системы континентального права кыргызское право принадлежит к романо-германской семье, для которой характерен жестко кодифицированный правовой режим. Институт нотариата имманентен всем странам, правовая система которых построена на принципах континентальной системы права и определяется как "латинский нотариат".

Во-вторых, в странах, чья правовая система основана на кодифицированном законодательстве, нотариат является основным из правовых институтов, который фундаментально обеспечивает на правовом уровне реализацию таких задач, как применение (трансформацию) общей, универсальной кодифицированной нормы (правила) к частному, а потому гораздо более богатому по содержанию, явлению (правовой ситуации); обеспечивает баланс публичных и частных интересов; единство и адекватность правового содержания и юридической формы договора или иного юридически значимого действия.

В-третьих, нотариат, функционирующий на границе частной и публичной сфер, являясь по существу "детищем" первого и второго, обладает уникальной дуалистической природой, в силу которой нотариус выступает, с одной стороны, как уполномоченный представитель государства, а с другой стороны, как представитель свободной профессии (независимый юридический консультант клиентов). Данная особенность дает оптимальную правовую возможность сочетать публичный и частный интерес в правоприменительном процессе.

В-четвертых, нотариат в европейской правовой доктрине рассматривается как институт "предупредительного" (превентивного) правосудия по гражданским делам в пределах бесспорной гражданской юрисдикции, придающий нотариальному акту или иному совершаемому нотариусом действию особую доказательственную силу, а в отдельных случаях -- силу исполнительного документа. Климанова А., Короблева Е. Обеспечение доказательств нотариаль-ными конторами.--Советская юстиция, 1974, № 24, с. 12.

В-пятых, нотариат является одним из эффективнейших способов осуществления со стороны государства необходимого контроля и адекватного реагирования на реальное развитие гражданско-правовых отношений.

В-шестых, нотариат является одним из ведущих правовых институтов в правовых системах большинства демократических государств.

Изложенные основные факторы убедительно доказывают, что присутствие института нотариата в Кыргызской правовой системе носит не субъективный, а объективный характер.

Уникальность института нотариата (имея в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет их самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, свободный нотариат позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но также и судебно-юрисдикционные, фискальные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем Кыргызстана.

По организации, функциям, формам их реализации, характеру контроля и основным составляющим нотариальная деятельность носит публично-правовой характер, что подтверждается следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции КР каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Нотариат наряду с адвокатурой призван обеспечивать реализацию указанного конституционного права граждан на юридическую помощь, в том числе бесплатную, путем совершения нотариусами нотариальных действий (ст. 1 Основ законодательства КР о нотариате). В этом прежде всего проявляется публично-правовое значение института нотариата в современном обществе и сложившейся правовой системе Кыргызстана.

Условия предоставления правовой помощи нотариусами существенно отличаются от той, которую оказывают адвокаты, юридические фирмы, частные юристы. О временных рекомендациях о порядке проведения документальных проверок соблюдения налогового законодательства нотариусами, занимающимися частной практикой. Письмо от 8 февраля 1995 г. N ЮБ-6-03/63 Деятельность последних не связана такими жесткими рамками процедурно-процессуального характера, как у нотариуса. Соблюдение правил нотариального производства по степени своей обязательности имеет такой же самодовлеющий характер, как и соблюдение процессуального регламента судами в рамках гражданского, арбитражного, уголовного и конституционного судопроизводства.

Нотариальное удостоверение включает в себя достаточно большой круг юридических действий, осуществляемых в рамках нотариального производства по поводу совершения конкретного нотариального действия.

Нотариальная деятельность по оказанию юридической помощи строится на едином стандарте нотариальной работы. Доверенность либо сделка с недвижимостью будут удостоверены нотариусами по общим правилам, что обеспечивает признание и правовое действие документов как на территории Кыргызстана, так и за границей.

Нотариальные документы имеют относительно бесспорный характер, поскольку опровергнуть их содержание гораздо сложнее, чем иных сделок и действий, совершенных в простой письменной форме.

Нотариус беспристрастен и в равной мере оказывает правовую помощь всем лицам, обратившимся к нему.

При осуществлении нотариальной деятельности нотариус независим.

Система нотариата самоорганизуется в рамках саморегулируемых публично-правовых организаций -- нотариальных палат. Вместе с тем нотариус получает полномочия на условиях, установленных государством, и от государственного органа. Такое оптимальное соотношение обеспечивает независимость и одновременно подконтрольность нотариата при осуществлении его функций.

Число нотариусов ограничено и определяется управлением юстиции и нотариальной палатой. В силу ограниченности числа нотариусов и известности их местонахождения облегчается поиск соответствующей информации, содержащейся в нотариальных архивах, когда это необходимо по закону для органов следствия, суда, прокуратуры и т.д.

В отличие от представителей других юридических специальностей нотариус по закону обязан иметь нотариальную контору, обеспечивающую беспрепятственный доступ к нему граждан и юридических лиц. Кроме того, нотариус должен из своих поступлений содержать и обрабатывать нотариальный архив, который в отличие от архива, например, адвоката или частного юриста, не является его собственностью. После оставления нотариусом должности архив передается другому нотариусу.

Следует отметить, что наследственные дела являются достаточно трудоемкими, затратными по времени и средствам, но в основном ведутся бесплатно (для граждан, но не для нотариусов, покрывающих данные расходы за счет поступлений за совершение иных нотариальных действий). Проект третьей части ГК "Наследственное право" существенно усложнил наследственное право, но дела этой категории вновь переданы в ведение нотариусов.

В этом проявляется нелогичность концепции ГК, когда сделки с недвижимостью изымаются из компетенции нотариуса, в то время как ведение наследственных дел, определяющих переход права собственности после смерти, является компетенцией нотариуса.

Развитая система нотариата снижает количество споров в сфере гражданского оборота, поскольку уже на стадии согласования условий и заключения сделки нотариус способствует выявлению истинной воли сторон, обеспечивает условия, чтобы юридическая неосведомленность сторон не причинила им вред.

Нотариат -- часть правоохранительной системы, обеспечивает в современной Кыргызстана прежде всего защиту прав на недвижимость и транспорт.

Нотариальная деятельность основывается на принципах самофинансирования, поскольку целиком строится за счет взимания нотариусами тарифов за совершение нотариальных действий. При этом размеры тарифов устанавливаются не произвольно, а государством.

После повышения с 1 января 1997 г. размера взносов в Пенсионный фонд КР до 28% от дохода для адвокатов, предпринимателей и нотариусов предприниматели и адвокаты подняли цены на свои услуги. Нотариусы этого сделать не могут ввиду того, что размер тарифов определен законом о государственной пошлине.

Кроме того, в настоящее время почти две трети составляющих нотариального тарифа--это обязательные платежи и налоги, которые уходят в соответствующие бюджеты. Нотариус здесь выступает не более чем как передаточное звено, взимающее налоги для государства с лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. На оставшуюся треть нотариус содержит контору, обеспечивает хранение и ведение нотариального архива, оплачивает труд сотрудников нотариальной конторы, возмещает расходы по действиям, по которым установлены социально низкие тарифы ниже себестоимости нотариального действия (например, копии), Т.К. Миронова -- Развитие законодательства о социальном обеспечении: новые подхо-ды.-Гос. И право. 1996.,№2, с. 42-46. ведет наследственные дела, большей частью бесплатные для граждан, осуществляет нотариальные действия, по которым граждане и организации освобождены от уплаты тарифа либо уплачивают его в пониженных размерах.

Поэтому уменьшение нотариального тарифа приведет и к понижению сумм налогов и платежей, которые уплачиваются нотариусом, а также к сложностям при реализации прав "льготников". Такие же последствия вызывает и одностороннее повышение каких-либо обязательных платежей, уплачиваемых нотариусом. Так, увеличение до 28 % отчислений в Пенсионный фонд КР привело к понижению размера сумм, уплачиваемых нотариусом в виде подоходного налога.

Кроме того, при существенном понижении размеров нотариальных тарифов нотариус не в состоянии будет нести полную имущественную ответственность за свои действия.

Нотариусы состоят в нотариальных палатах, являющихся по своей природе саморегулируемыми организациями, обеспечивающими за счет взносов своих членов -- нотариусов решение общепрофессиональных вопросов, контроль (помимо государственного) за исполнением профессиональных обязанностей и т.д.

Все изложенное показывает, что нотариальные функции носят особый характер. Вопрос о нотариальных функциях стал важным именно сейчас в связи с постепенным "размыванием" компетенции нотариата, когда присущие ему полномочия начали передавать другим органам на основании закона (например, п. 4 ст. 185 ГК КР) либо в силу складывающейся практики и ведомственного нормотворчества. Возникает вполне резонный вопрос -- а имеют ли в таком случае нотариальные функции специфику, выделяющую нотариат из ряда других органов гражданской и административной юрисдикции, насколько присущие нотариальным действиям особенности определяют необходимость их осуществления только в рамках нотариального производства?

Легкость, с которой в последнее время удостоверительные нотариальные функции стали возлагаться на другие органы, свидетельствует о недопонимании содержательной стороны нотариального производства, публично-правового и некоммерческого характера нотариальной деятельности. В конечном счете это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций.

Нотариат в силу своего публично-правового характера, жесткой процедурой совершения нотариальных действий, необходимости исследования достаточно широкого круга доказательств, является одним из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении собственности, подлежащей регистрации. В адрес нотариата высказывается критика, порой и обоснованная, об упущениях и ошибках конкретных нотариусов при совершении сделок с недвижимостью и транспортом. Ю.Н. Старилов -- Государственная служба в Кыргызской Республики: направления реформирования и концепция программы специального учебного курса. М. 1997., с. 37--55.

Ни одна правовая и организационная система не способна работать со 100 % КПД, но если эффект от ее деятельности значительно выше, чем расходы на нее, то существование такой системы оправданно. Ведь содержание правоохранительной системы достаточно затратно, а развитие нотариата позволяет переложить часть правоохранительных мероприятий на самих участников гражданского оборота.

Позитивный потенциал нотариата достаточно значителен. Его недооценка и неиспользование в полной мере было бы ошибочным, а реализация всех возможностей нотариата приведет только к усилению правопорядка, развитию гарантий и охране прав собственности в обществе и будет полезна при осуществлении судебно-правовой реформы, правоохранительной и фискальной деятельности государства.

Поэтому необходимым является решение следующих вопросов:

-- о единстве статуса нотариуса, Н.А. Суслов. Нотариальнные органы Кыргызской Республики: правовой статус и пути его совершенствования. М., Посткриптум, 1997, с. 22--29.

-- о недопустимости "растаскивания" нотариальных полномочий и функций и передачи их другим органам и лицам,

-- об определении компетенции нотариуса в сфере гражданского оборота,

-- о совершенствовании правил нотариального производства, Белык Н. Совершенствовать работу органов нотариата и загса по обслуживанию населения --Советская юстиция, 1980, № 24, с. 9.

-- о системе нотариальных тарифов, льготах при их уплате и порядке включения сумм освобождений от уплаты тарифов в расходы нотариусов,

-- о страховании нотариальной деятельности и повышении размера страховой суммы с включением ее в затраты нотариуса,

-- о системе налогообложения нотариусов с учетом исполнения ими публично-правовых функций.

Для этого в качестве программы-минимум необходимо изменить закон КР о нотариате, М.И. Лазарев -- О.А. Гаврилов. Стратегия правотворчества и социальное прогнози-рование.-М. 1996., с. 155-157. внести изменения в ГК КР; учесть особенности нотариального производства и удостоверения при принятии закона "О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", четко разграничив стадии нотариального удостоверения и государственной регистрации; принять Закон "О нотариальном тарифе"; внести изменения в закон "О подоходном налоге с физических лиц"; учесть положения о нотариате в проекте Налогового кодекса КР.

1.3 Организация практической деятельности нотариуса и выполнение им своих обязанностей

Для совершения нотариальных действий на территории Кыргызстана создана сеть нотариальных контор.

Государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются Министерством юстиции Кыргызской Республики.

Нотариальные действия в государственных конторах совершают старшие государственные нотариусы, их заместители и государственные нотариусы. Аналогичные действия могут также выполняться нотариусами, занимающимися частной практикой. Должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой.

Согласно ст. 4 Закона КР о нотариате на должность нотариуса в Кыргызстане назначается гражданин Кыргызской Республики, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право занятия нотариальной деятельностью.

При совершении нотариальных действий нотариусы, государственные и частнопрактикующие, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, а оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу.

Обязательным условием для нотариуса, занимающегося частной практикой, является членство в нотариальной палате.

Все без исключения нотариусы лишены права заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, а также любой иной, кроме нотариальной, научной и преподавательской. Кроме того, нотариусам запрещено оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Если на должность нотариуса претендует специалист, имеющий стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, то срок стажировки для него может быть сокращен. Решение об этом принимают орган юстиции совместно с нотариальной палатой. При этом продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев; Что касается порядка прохождения стажировки, то его определяет Министерство юстиции Кыргызской Республики совместно с нотариальной палатой.

Прежде чем приступить к работе нотариусом, претендент на эту должность должен по завершении стажировки сдать экзамен. Квалификационная комиссия, которая принимает экзамен, образуется при министерстве юстиции и с участием представителей нотариальной палаты. Лица, не выдержавшие квалификационного экзамена, могут быть допущены к повторной его сдаче, но не ранее чем через год после принятия решения квалификационной комиссией.

В соответствии с действующим законодательством нотариальной деятельностью имеет право заниматься гражданин Кыргызской Республики, получивший лицензию на право такой деятельности. Это требование не распространяется на тех должностных лиц, которые совершают нотариальные действия по поручению органов исполнительной власти в местах, где нотариус отсутствует, и на должностных лиц консульских учреждений КР, выполняющих нотариальные действия от имени Кыргызской Республики на территории других государств.

Лицензия может быть выдана гражданину, желающему заниматься нотариальной деятельностью, только после сдачи квалификационного экзамена на основании решения квалификационной комиссии. Выдают лицензию уполномоченные на это органы юстиции. Может случиться, что, получив лицензию, гражданин по каким-либо причинам не приступил к работе в должности нотариуса. В связи с введением в действие Основ законодательства Кыргызской Республики о нотариате .Письмо Высшего арбитражного суда Кыргызской Республики от 28 мая 1993 г. N С-13/ОСЗ-169 . "Вестник ВАС", N 7, 1993 г. И если такой период составил три года, то начать нотариальную деятельность этот гражданин вправе только после повторной сдачи квалификационного экзамена.

Все нотариальные действия, как правило, совершаются в помещении нотариальной конторы. Исключение сделано для граждан, которые по уважительной причине (это может быть болезнь, инвалидность, престарелый возраст и т. п.) не могут явиться в нотариальную контору. И тогда нотариальные действия приходится совершать по месту пребывания этих лиц - на дому, в больнице и т. д. В подобных случаях место совершения нотариального действия следует указать в удостоверительной надписи на документе и в нотариальном реестре.

Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых для этого документов и уплаты государственной пошлины. Вместе с тем в определенных случаях совершение нотариальных действий может быть отложено, а именно:

- если необходимо потребовать дополнительные сведения или документы; когда документы направляются на экспертизу;

- если в силу закона следует выяснить, не возражают ли заинтересованные лица против совершения данных действий.

Срок, на который откладывается совершение нотариального действия, не может превышать одного месяца. Отказ нотариуса в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке.

В тех населенных пунктах, где нотариус отсутствует, нотариальные действия совершают уполномоченные на то должностные лица органов исполнительной власти. Но если частнопрактикующий нотариус в какой-то период времени не может исполнять свои функции (из-за болезни, например), то его обязанности возлагаются на лицо, временно замещающее отсутствующего нотариуса. Причем назначаемое лицо должно иметь высшее юридическое образование, пройти стажировку в государственной нотариальной конторе либо у частнопрактикующего нотариуса сроком не менее одного года, сдать квалификационный экзамен и получить лицензию на право нотариальной деятельности, т. е. отвечать Тем же требованиям, что и претендент на должность нотариуса.

Полномочиями нотариуса данное лицо наделяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса, занимающегося частной практикой.

О предстоящем отсутствии нотариуса может быть известно предварительно (отпуск, командировка и т. п.), следовательно, заранее возможно наделить полномочиями замещающее его лицо. При этом необходимо определить основания, по которым нотариус не сможет выполнять свои служебные обязанности.

В подобных ситуациях между нотариусом и лицом, его заменяющим, заключается соглашение, в нем определяются права и обязанности лица, временно замещающего нотариуса, а также размер денежного вознаграждения.

Полномочия лица, временно замещающего отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса. Заканчиваются данные полномочия после их сдачи нотариусу в момент возвращения его на службу.

Следует обратить внимание, что в период исполнения лицом, временно замещающим нотариуса, его обязанностей сам нотариус не вправе выполнять свои должностные обязанности.

Если нотариус по непредвиденным обстоятельствам не может исполнять свои обязанности более недели, то он обязан известить об этом соответствующую нотариальную палату.

Непосредственное участие в деятельности частнопрактикующих нотариусов принимает нотариальная палата (определение порядка прохождения стажировки, участие в работе квалификационной и апелляционной комиссий и многое другое).

Будучи некоммерческой организацией, нотариальная палата представляет собой профессиональное объединение работников нотариата, при этом членство в данной организации нотариусов, занимающихся частной практикой, обязательно. При желании членами нотариальной палаты могут быть лица, которые имеют либо намерены получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Нотариальная палата осуществляет свою деятельность в соответствии с законодательством Кыргызской Республики и уставом. Являясь юридическим лицом, нотариальная палата организует работу на принципах самоуправления.

Что касается предпринимательской деятельности, то нотариальная палата вправе осуществлять ее постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач.

Имущество, находящееся в собственности нотариальных палат, не облагается налогом на имущество предприятий.

Собрание членов нотариальной палаты принимает ее устав, который регистрируется в том же порядке, что и уставы общественных объединений.

Полномочия нотариальной палаты определяются ее уставом.

Нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариусов; оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности.

Необходимо также отметить, что законодательства республик в составе Кыргызской Республики могут предусматривать дополнительные полномочия нотариальной палаты.

Высшим органом нотариальной палаты является собрание ее членов. В период между собраниями нотариальной палатой руководят правление и президент нотариальной палаты, избранные на собрании членов данной палаты. При этом уставом регламентируются полномочия собрания членов палаты, ее правления и президента.

Когда на собрании членов нотариальной палаты проводится голосование, то правом решающего голоса обладают те члены палаты, которые являются частнопрактикующими нотариусами, а помощники и стажеры нотариусов имеют право совещательного голоса.

Собрание членов нотариальной палаты принимает решение о размере членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты. Данные денежные средства предназначаются для выполнения нотариальной палатой ее функций.

Нотариальная палата вправе требовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) предоставления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях - личных объяснений в нотариальной палате, в том числе когда речь идет о несоблюдении требований профессиональной этики. За нотариальной палатой сохраняется право передавать полученную информацию учреждениям, осуществляющим страхование деятельности нотариуса.

При этом должностным лицам нотариальной палаты следует помнить, что они обязаны сохранить тайну совершенных нотариальных действий. За разглашение тайны и причинение частнопрактикующему нотариусу ущерба виновные несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Кыргызской Республики.

Устав нотариальной палаты принимается на собрании представителей нотариальных палат и регистрируется в порядке, который установлен для регистрации уставов общественных объединений.

Полномочия нотариальной палаты определяются действующим законодательством, а также ее уставом. Согласно закону о нотариате нотариальная палата:

- осуществляет координацию деятельности нотариальных палат;

- представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях;

- обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой;

- участвует в проведении экспертиз проектов законов Кыргызской Республики по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью;

- обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов;

- организует страхование нотариальной деятельности;

- представляет интересы нотариальных палат в международных организациях. Искандеров В. А. Сущность советского нотариата и классификация нотариальных действий.--В кн.: Вопросы охраны прав личности и укрепления социалистической законности. Саратов, 1966, с. 67--81.

Высшим органом нотариальной палаты является собрание представителей нотариальных палат. На период между собраниями руководство нотариальной палатой возлагается на правление и президента Бутенко А.П. Государство: его вчерашние и сегодняшние трактовки . Государство и право ,1993 г № 7, стр. 12-20., которые избираются тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат. Полномочия собрания представителей нотариальных палат, правления и президента нотариальной палаты регламентируется уставом нотариальной палаты.

Все участники данного объединения обязаны регулярно вносить членские взносы, размер которых, а также других платежей, необходимых для выполнения функций нотариальной палаты, определяет общее собрание представителей нотариальных палат.

Нотариус будет прав, отказав в совершении нотариального действия, если:

* совершение такого действия противоречит закону; « действие подлежит совершению другим нотариусом;

* с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

* сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

* сделка не соответствует требованиям закона;

* документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Отказ нотариуса последует и в том случае, когда действие не подлежит совершению нотариальным органом.

Важно помнить об одном ограничении. Нотариус не имеет права совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Таким образом, в одних случаях у заинтересованных лиц вообще отсутствует право на обращение в органы нотариата, в других - причиной отказа служат отступления от условий, необходимых для совершения нотариального действия. После устранения обстоятельств, препятствующих совершению нотариального действия, заинтересованные лица вправе вновь обратиться с той же просьбой в нотариальный орган. Отказ же в совершении нотариального действия по основаниям, свидетельствующим об отсутствии права на обращение в нотариальные органы, лишает заинтересованных лиц возможности и в будущем обращаться с такого рода просьбой в органы нотариата, если судом отказ нотариуса не будет признан ошибочным.

От организации делопроизводства в большей степени зависит эффективность работы нотариусов, правильность оформления документов. В соответствии со ст. 8 закона КР о нотариате нотариальное делопроизводство осуществляется нотариусами согласно правилам, утвержденным Правительством Кыргызской Республики совместно с нотариальной палатой.

В государственных нотариальных конторах за правильную организацию и ведение делопроизводства отвечает старший нотариус, в обязанности которого входит внедрение прогрессивных методов работы с документами.

Согласно ст. 33 законодательства КР о нотариате порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается законодательными актами Кыргызской Республики. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами Кыргызской Республики. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий (утверждена Министерством юстиции Кыргызской Республики от 20 апреля 2011 года № 179).

Министерством юстиции Кыргызской Республики утверждаются также единые формы нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах. При этом в подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства. При удостоверении сделок, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах совершаются удостоверительные надписи.

...