Особенности банкротства предприятий по гражданскому законодательству

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Несостоятельность (банкротство): содержание, формирование современной нормативной базы

1.1 Развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан

1.2 Общая характеристика современного института несостоятельности банкротства)

2. Основы несостоятельности (банкротства) физических и юридических лиц и правовые последствия

2.1 Банкротство (несостоятельность) физических лиц

2.2 Процедуры банкротства юридического лица

2.3 Особенности банкротства отдельных категорий должников юридических лиц

3. Практика ликвидации и банкротства предприятий

3.1 Рекомендации по выявлению и профилактике

3.2 Проблемы практического применения института несостоятельности и пути его решения

Заключение

Список использованной литературы

Приложение

банкротство несостоятельность должник казахстан

Введение

В любой цивилизованной стране с развитой экономической системой одним из основных элементов механизма правового регулирования рыночных отношений является законодательство о несостоятельности (банкротстве). Существующая в Казахстане нормативно-правовая база (опирающаяся в основном на обширный зарубежный опыт), регламентирующая процесс банкротства, оказалась неработоспособной в современных экономических условиях и привела к тому, что крупные предприятия получили возможность, не опасаясь банкротства, продолжать усугублять кризис неплатежей. Но, не смотря на это, с каждым годом число дел о несостоятельности, рассмотренных судами, растет, что, несомненно, свидетельствует о том, что институт банкротства в Казахстане занимает одно из ведущих мест в развитии нормальных экономических отношений.

Объективное существование института несостоятельности (банкротства), представляющего собой обязательный атрибут рыночной экономики, позволяет осуществлять структурные преобразования и создавать условия для перераспределения капитала от нерентабельных производств в иные сферы экономики. Он служит определенным стимулом эффективной работы предпринимательских структур, одновременно гарантирует защиту экономических интересов кредиторов, а также государства как общего регулятора рынка и имущественных отношений.

Юридические лица и граждане как субъекты предпринимательства взаимодействуют с различными государственными (в том числе налоговыми) органами, кредитными, страховыми и другими организациями. В случае, когда размер денежных обязательств, превышает определенный предел, исходя из положений закона или договора, должник может быть признан несостоятельным (банкротом). Его предпринимательская деятельность прекращается, а имущество реализуется для удовлетворения требований кредиторов в установленной законодательством очередности.

Причины, повлекшие неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, могут быть различными: неисполнение обязательств контрагентами по договору; производство неконкурентоспособной продукции; неэффективная финансовая деятельность и прямые злоупотребления администрации; нехватка оборотных средств и получение кредитов под высокие проценты и др.

Факт признания банкротом имеет негативные последствия как для должника, непосредственно затрагивая его имущественные интересы, так и для других субъектов - наемные работники, кредиторы, партнеры по бизнесу, а также порождает другие отрицательные последствия (рост безработицы, снижение уровня благосостояния населения, со всеми вытекающими последствиями и т.д.).

Вместе с тем, ликвидация неплатежеспособных должников является положительной мерой, ибо угроза банкротства побуждает не только предпринимателя, но и органы государственного управления принимать активные меры к восстановлению платежеспособности и улучшению деятельности коммерческих организаций, о чем убедительно свидетельствует опыт крупных организаций, которые в недавнем прошлом были кандидатами в банкроты.

Практика показывает, что в связи с существенным обновлением системы законодательства возникает объективная потребность в теоретическом анализе и научном обобщении складывающих реалий, и, прежде всего, тех правовых механизмов, юридических консультаций и конкретных правовых норм, которые характерны для рыночного хозяйства. Среди них, несомненно, одно из ведущих мест принадлежит институту несостоятельности (банкротства) юридических лиц. Роль которого, в настоящее время, в Республике Казахстан значительно возросла.

О необходимости совершенствования существующих систем банкротства и оздоровления нерентабельных предприятий не раз говорил Президент страны Нурсултан Назарбаев. Это соответствует мировым тенденциям, так как во всем мире банкротство является деятельным правовым механизмом рынка, который призван обеспечить эффективное функционирование экономики. Так, в США ежегодно происходит 300 тысяч банкротств, в Канаде -100 тысяч и т.д. [1, с.17]. В Республике Казахстан, по данным Верховного суда РК, эта цифра гораздо ниже, и составили: 2007 г. 19041 дел, 2008 г. - 47762 дела, в 2009 г. - 94533 дела. [2,с. 57].

Актуальность темы дипломной работы объективно предопределена также и тем, что в Законе Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 17.07.2009 г.)[3] появилось немало новаций, которые в условиях рыночной экономики выдвигаются на первый план, и требует своего теоретического анализа.

Степень научной изученности. Общетеоретические и специальные вопросы правового регулирования института несостоятельности (банкротства), касающиеся гражданского, предпринимательского и других отраслей права, отражены в работах: Ю.Г. Басин, А. Г. Диденко, Г.А.Жайлин, Баскаковой О.В., Витрянского В.В., Жалинского А.Э., М.К. Сулейменов, Телюкиной М.В.и др.

Актуальность избранной автором темы, как в теоретическом, так и прикладном плане подтверждает анализ исследований проведенных в сфере конкурсного производства института несостоятельности (банкротства), в работах таких ученных, как Р.С. Ажимов, Б.Т. Базылев, Н.А. Баринов, О.С. Иоффе, B.C. Нерсесянц, P.O. Халфина, Тулеугалиева Г.И., Мауленова К.С., Сарсембаева М.А., Гизатуллина М.И., Ткачева В. Н., Шершеневича Г.Ф. и др.

Нормативную правовую базу дипломной работы составили казахстанское законодательство, законы и подзаконные нормативные акты, а также зарубежное законодательство.

Целью дипломной работы является анализ комплексных проблем, связанных с институтом несостоятельности (банкротства) в современном казахстанском законодательстве и формировании теоретически обоснованных рекомендаций, направленных на его дальнейшее совершенствование.

В дипломной работе предпринята попытка исследовать современное казахстанское законодательство о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц. Видится важным рассмотреть нововведения, а также особенности банкротства отдельных субъектов: физических лиц - предпринимателей и юридических лиц - сельскохозяйственных организаций, банков, градообразующих предприятий.

Важное значение имеет также рассмотрение института банкротства предпринимателей, которое рассматривается в развитых правовых системах один из наиболее эффективных способов защиты граждан, попавших волею обстоятельств в тяжелое материальное положение, позволяющий в один момент очиститься от бремени долгов и начать все сначала.

Таким образом, в дипломной работе ставиться задача рассмотреть такие вопросы, как:

1. Несостоятельность (банкротство): содержание, формирование современной нормативной базы:

- развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан

- общая характеристика современного института несостоятельности (банкротства)

2. Основы несостоятельности (банкротства) физических и юридических лиц и правовые последствия

- банкротство (несостоятельность) физических лиц

- процедуры банкротства юридического лица

- особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц

3. Практика ликвидации и банкротства предприятий

- рекомендации по выявлению и профилактике ложного и преднамеренного банкротства

- проблемы практического применения института несостоятельности и пути его решения

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации норм гражданского законодательства, регулирующие институт несостоятельности (банкротства) юридических лиц.

Предметом исследования являются казахстанское гражданское законодательство, разъяснения судебных органов о применении норм регулирующих институт о несостоятельности (банкротства), а также опубликованные научные работы по данной проблеме.

Методологической основой работы является диалектический метод научного познания и другие общенаучные методы: исторический, сравнительно-правовой, системно-аналитический и др. Их применение позволило исследовать различные стороны феномена банкротства в их взаимосвязях и взаимозависимости, целостности и всесторонности.

Проведенное исследование позволило сформулировать и обосновать выводы, обладающие новизной и направленные на совершенствование действующего казахстанского законодательства.

Практическая значимость дипломной работы состоит в том, что сформулированные в работе выводы и предложения могут быть использованы для совершенствования действующего законодательства, последующих научных исследований по теме, в учебном процессе вузов юридического профиля.

Структура дипломной работы обусловлена целями, задачами, и состоит из введения, трех глав, включающих шесть параграфов, заключение и список использованных источников.

1. Несостоятельность (банкротство): содержание, формирование современной нормативной базы

1.1 Развитие современного законодательства о банкротстве (несостоятельности) в Республике Казахстан

Обращение к отечественным традициям гражданско-правового аудирования банкротства представляется мне необходимым, поскольку современный этап развития этого института представляет не что иное, как продолжение тех традиций, которые закладывались в Казахстане на протяжении многих лет.

Своими корнями институт несостоятельности уходит в далекое прошлое. Первые отголоски конкурсных отношений можно обнаружить в гражданском праве. Поскольку у древних отсутствовали развитые хозяйственные и имущественные связи, а также механизм оценки имущества, обеспечение обязательств в то время носило личностный характер: «...чтобы добыть кредит, плебею оставалось только заложить себя и детей в кабалу кредиторов».[4, с. 128] В случае неисполнения требований о возврате кредита, должник поступал в личное распоряжение кредитора, причем последний был вправе убить должника и разрубить его тело на части. С течением времени в римском праве появляются нормы, дающие право кредитору обратить взыскание на имущество должника, но, тем не менее, это не избавляло его от личной долговой расправы.

Историческое развитие института банкротства было поначалу таково, что разрешало казнить несостоятельного должника. Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали у позорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Так, Наполеон, сравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим корабль, а факт несостоятельности рассматривал как преступление.

Терминология понятийного аппарата банкротства отталкивалась от понятий иностранного права. Так, например, в энциклопедии Брокгауза и Эфрона, дается такое понятие банкротства: - это юридический термин торгового права, означающий «неоплатность лица, производящего торговлю, происшедшую от его вины» [5, с.23]. Однако уже в то время выделяли следующие признаки банкротства:

1. Банкротство - есть неоплатность, т. е. такое состояние должника, когда он не удовлетворяет предъявленных к нему обязательных требований;

2. Субъектом банкротства, то есть банкротом, является лишь лицо, производящее торговлю, в противоположность прочим лицам (неторгового состояния), которые, впав в неоплатность, называются несостоятельными должниками;

3. Неоплатность должна происходить от вины должника.

Такое понятие банкротства было заимствовано из Французского торгового права, так французское законодательство относило банкротство к преступлениям, рассматривая его как социально-торговое преступление. Отечественная система о банкротстве строилась схожим образом.

Переход страны в условия рыночной экономики и интенсивное развитие предпринимательской деятельности потребовали принятия законодательной базы, защищающей интересы участников экономического оборота от последствий систематического неисполнения недобросовестной стороной принятых на себя обязательств. Помимо ответственности, в виде уплаты штрафов, пени и т.д., установленной Гражданским Кодексом КазССР, Конституцией и рядом нормативных актов, за неисполнение принятых на себя обязательств необходимы были меры более жесткого характера, такие как признание должника несостоятельным (банкротом). Правовую базу для осуществления принудительных мер, вплоть до ликвидации несостоятельного предприятия в случаях, когда проведение реорганизационных мер экономически нецелесообразно или они не дали положительного результата, издал в соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 10 декабря 1993 г. «О временном делегировании Президенту Республики Казахстан и главам местных администраций дополнительных полномочий» и в целях определения основания, порядка и процедуры объявления хозяйствующего субъекта банкротом и его ликвидации, а также порядка назначения и проведения специальных процедур, направленных на оздоровление несостоятельного должника, Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» от 07.04.1995 N 2173[6].

Основная цель включенного в 1995 г. в отечественное право института несостоятельности, заключалась в том, что из гражданского оборота исключаются неплатежеспособные субъекты (в случае их ликвидации), сдерживающие развитие рыночных отношений и стимулирующие рост неплатежей.

В соответствии со статьей 3 п. 2 Указа Президента РК рассмотрение дел о несостоятельности (банкротстве) предприятий было отнесено к компетенции судов.

Практика применения Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», с первых шагов показала его несовершенство, значительные пробелы. Отсутствие механизма реализации создавало определенные трудности в его исполнении. Так, например, в соответствии с п.п. 1, 2 ст. 5 Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», заявление несостоятельного должника, собственника имущества должника, кредитора в письменной форме за подписью правомочного лица, которое содержит указание на устойчивую неплатежеспособность в течение трех месяцев, причины, по которым должник считает невозможным выполнить свои обязательства, другие необходимые сведения, к заявлению кредитора должны быть приложены документы, подтверждающие, что его требования не были удовлетворены в течение трех месяцев со дня наступления срока их погашения[6].

Как правило, речь шла об обязанности кредитора направить должнику заказной почтой извещение с уведомлением о вручении. В уведомлении должны содержаться требования к должнику выполнить свои обязательства, а также предупреждение о том, что в случае их невыполнения истечению 10 дней кредитор обратится в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия. Основанием обращения в суд кредитора с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) является уведомление о получение извещения[6]. А как быть в случае, если кредитор перестал получать почту (поменял адрес или просто сбежал)? Закон об этом умалчивал. Судьи же отказывались принимать заявления к производству, если не соблюден так называемый претензионный порядок, даже если на уведомлении о вручении стоит отметка почты о невозможности вручения.

Тем не менее, это не самый большой камень преткновения, содержащийся в данном Указе, поскольку из этой ситуации еще можно было найти выход, обратившись в органы прокуратуры или налоговой инспекции с просьбой предъявить иск в суд о ликвидации должника в связи с неоднократными нарушениями законодательства (осуществление деятельности без соответствующей лицензии, непредставление бухгалтерской отчетности и т.д.). Стоит рассмотреть более существенные, на мой взгляд, недостатки Указа Президента РК имеющего силу закона «О банкротстве» 1995 г.

Во-первых, как отмечают большинство авторов статей, посвященных анализу отечественного Указа Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», такие как Ю.Г. Басин, М.К. Сулейменов «само понятие и признаки банкротства, которыми оперировал прежний Указ, не отвечают современным представлением об имущественном обороте и требованиям, предъявляемым к его участникам».[7, с.34] В соответствии с п.1 ст.1 Указа Президента РК имеющего силу закона «О банкротстве» под банкротством понималась устойчивая неспособность должника - индивидуального предпринимателя или юридического лица - удовлетворить требования своих кредиторов и выплатить налоговые платежи вследствие превышения пассивов должника над его активами. Исходя из определения банкротства, заложенного в Указе Президента РК, имеющего силу закона «О банкротстве», банкротом можно было признать предприятие только в том случае, когда кредиторская задолженность превышала балансовую стоимость имущества. А как быть в ситуации, если общая сумма обязательств равнялась общей стоимости имущества, но само имущество неликвидное и не может быть продано за эту сумму? Ответ на этот вопрос Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» не содержал.

В отличие от мирового опыта, исходящего из того, что банкротом может стать тот, кто не в состоянии оплачивать долги, отечественный Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» 1995 г. позволял крупным предприятиям, не опасаясь банкротства, длительное время не оплачивать полученные товары (оказанные услуги или выполненные работы) и использовать денежные средства своих кредиторов в качестве собственных средств с тем условием, чтобы кредиторская задолженность не превышала балансовую стоимость активов. И как показывает практика, суды признавали банкротами в основном лишь небольшие предприятия.

Во-вторых, Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» 1995 г., в отличие от ныне действующего законодательства, не подразделял хозяйствующих субъектов - должников на различные категории: юридическое лицо и индивидуальный предприниматель; торговое предприятие и фермерское хозяйство; промышленное предприятие и кредитная организация. Одинаковыми были признаки и процедуры банкротства для таких должников, хотя совершенно очевидно, насколько различными будут последствия их применения. [8, с. 12]

В-третьих, в Указе Президента РК имеющего силу закона «О банкротстве» 1995 года практически не содержались нормы, детально регламентирующие процессуальные отношения по разрешению споров о несостоятельности и судам при рассмотрении дела приходилось обращаться к нормам Гражданско-процессуального Кодекса, который в свою очередь детально регулировал только исковое производство. Но ведь дело о банкротстве, по сути, не является экономическим спором в общепринятом значении этого слова. Кредитор вправе выбрать между предъявлением обычного иска о взыскании задолженности или подать заявление о возбуждении дела о несостоятельности.

Стало ясно, что Правительству РК, Комитету по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан, Министерству государственных доходов Республики Казахстан (МГД РК) и судам придется самостоятельно восполнять пробелы в правовом регулировании данного института.

Так, например, большую ценность представляли собой Правила МГД РК от 21.10.1999 N 1286 «Правила удовлетворения требований кредитора налогового комитета по погашению задолженности несостоятельного должника (банкрота) перед бюджетом в процессе конкурсного производства за счёт имущества, переданного конкурсным управляющим», Постановление Правительства РК от 20 мая 1996 г. № 498 «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий» [9, с.5], Приказ МГД РК от 08.10.1999 N 1222 «О мерах по выявлению и предотвращению фактов преднамеренного и ложного банкротства» и Распоряжение Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 12 сентября.997 г. «Временные методические рекомендации по оценке финансового состояния предприятий, имеющих признаки несостоятельности».[10, с.5] Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 01.10.2002 N 4 «Об утверждении инструкции о формировании и утверждении реестра требований кредиторов в процедурах банкротства».

Установлены три показателя для оценки удовлетворительной структуры баланса предприятия: коэффициент текущей ликвидности; коэффициент обеспеченности собственными средствами; коэффициент восстановления (утраты) платежеспособности. «Ценность критерий в определенных экономических ориентирах состояла главным образом в оценке состояния предприятия, которые полезно знать при решении судьбы хозяйствующего субъекта».[11, с.34] Поскольку они не утратили своего значения и на сегодняшний день стоит рассмотреть содержание этих коэффициентов.

Коэффициент текущей ликвидности характеризует общую обеспеченность предприятия оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения срочных обязательств предприятия.

Коэффициент текущей ликвидности определяется как отношение фактической стоимости находящихся в наличии у предприятия оборотных средств в виде производственных запасов, готовой продукции, денежных средств, дебиторских задолженностей и прочих оборотных активов (сумма 2 и 3 разделов актива баланса) к наиболее срочным обязательствам предприятия в виде краткосрочных кредитов банков, краткосрочных займов и различных кредиторских задолженностей (итог 2 раздела пассива баланса за вычетом строк 5000, 510, 730, 735, 740). ».[12, с.8]

Коэффициент обеспеченности собственными средствами характеризует наличие собственных оборотных средств у предприятия, необходимых для его финансовой устойчивости.

Коэффициент обеспеченности собственными средствами определяется как отношение разности между объемами источников собственных средств (итог 1 раздела пассива баланса) и фактической стоимостью основных средств и прочих внеоборотных активов (итог 1 раздела актива баланса) к фактической стоимости находящихся в наличии у предприятия оборотных средств в виде производственных запасов, незавершенного производства, готовой продукции, денежных средств, дебиторских задолженностей и прочих оборотных активов (сумма итогов 2 и 3 разделов актива баланса).

Коэффициент восстановления (утраты) платежеспособности характеризует наличие реальной возможности у предприятия восстановить либо утратить свою платежеспособность в течение определенного периода.

Коэффициент восстановления (утраты) платежеспособности определяется как отношение расчетного коэффициента текущей ликвидности к его установленному значению. Расчетный коэффициент текущей ликвидности определяется как сумма фактического значения коэффициента пекущей ликвидности на конец отчетного периода и изменения значения этого коэффициента между окончанием и началом отчетного периода в пересчете на установленный период восстановления (утраты) платежеспособности.

Изучая вопрос становления института банкротства в Казахстане нельзя обойти вниманием и такой уполномоченным орган как Комитет по работе с несостоятельными должниками и его территориальные управления в областях и гг. Астана и Алматы. К основным задачам этого органа было отнесено: проведение государственной политики, направленной на предотвращение несостоятельности предприятий, представление интересов государства при решении вопросов, связанных с возбуждением производства по делу о несостоятельности предприятий и принятием решений о проведении санации государственных предприятий, оказание помощи предприятиям, имеющим признаки банкротства и т.д.

В соответствии с возложенными полномочиями и согласно компетенции уполномоченного в процедурах банкротства государственного органа. Комитетом по работе с несостоятельными должниками осуществляется контроль за проведением процедур банкротства, при рассмотрении процедурных вопросов ликвидируемых организаций. В соответствии с постановлениями Правительства Республики Казахстан в отношении предприятий, имеющих важное стратегическое значение для экономики страны, Комитетом проводится контроль за проведением процедур банкротства и исполнением особых условий и порядком реализации их конкурсной массы данных предприятий. В соответствии с приказом Председателя Комитета от 31.01.2006г. № 3 «О пинзольных предприятиях», осуществляется контроль за проведением конкурсного производства ряда отдельных, крупных предприятий, в том числе и имеющих важное стратегическое значение для экономики страны, ликвидируемых по установленным Правительством Республики Казахстан особым условиям и порядку реализации их конкурсной массы в количестве 55 организаций банкротов. При этом согласно данного приказа, направляемые территориальными органами материалы по всем мероприятиям, предусмотренными законодательством о банкротстве, проходят в обязательном порядке согласование с центральным аппаратом Комитета. Из них по 27 предприятиям вынесены определения о завершении конкурсного производства.

Согласно пункту 9 Правил назначения, учета и регистрации конкурсного управляющего, утвержденного приказом Председателя Комитета от 11 июля 2002 года №66 в связи с тем, что стоимость активов должника превышает 50 000 месячных расчетных показателей по 5 предприятиям назначение конкурсного управляющего и дальнейший контроль за проведением процедур банкротства ведется Комитетом напрямую.

Попытка реформирования института несостоятельности (банкротства) и приведения его в соответствие с требованиями времени была предпринята в 1997 году, когда был подготовлен, принят и подписан новый Закон РК «О банкротстве» от 21.01.1997 N 67-1 (далее - Закон), который определил условия и порядок проведения специальных процедур, реабилитации несостоятельного должника, признания юридического лица банкротом и его ликвидации, а также внесудебной процедуры ликвидации.

Создавая новый Закон РК «О банкротстве» законодатель, изучив существующие в развитых зарубежных странах институты несостоятельности, и учтя опыт применения старого законодательства, заработал ряд принципиально новых положений, не свойственных предыдущему Указу Президента РК имеющему силу закона.

Новый Закон регулирует весь спектр отношений, возникающих в связи банкротством. Прежде всего, в нем определяются критерии и признаки банкротства, основания применения к должнику соответствующих процедур. Отличительной чертой закона является включение в него не только норм сериального права, но и большое количество норм процессуального характера, в частности требования к заявлению о признании банкротом, о подсудности дел, о видах процессуальных документов и т.д.

Анализ любого общественного явления, в том числе и банкротства, предполагает определение его участников. Поскольку в данном дипломе проводится анализ банкротства не только юридических лиц, но и физических лиц, необходимо более подробно рассмотреть тот круг лиц, которые попадают под действие закона о банкротстве.

Данный Закон применяется к делам о банкротстве юридических лиц, казенных предприятий и учреждений.

Согласно ст.ст. 21, 52 Гражданского Кодекса РК банкротом может быть признан индивидуальный предприниматель и признано юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчёты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а так же обеспечить обязательные платежи в бюджет внебюджетные фонды.

При подготовке нового закона выбор у законодателя был невелик. Все существующие в законодательстве различных стран подходы к определению несостоятельности должника можно свести к двум вариантам: в основе признания должника банкротом предусматриваются либо принцип его неплатежеспособности (исходя из анализа встречных денежных потоков), либо принцип неоплатности (исходя из соотношения активов и пассивов по балансу должника). Действовавший Указ Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» в качестве критерия несостоятельности использовал принцип неоплатности, что затрудняло и затягивало рассмотрение дел в суде в интересах кредиторов, а главное лишало суды и кредиторов возможности применять процедуры несостоятельности (в том числе и внешнее управление для восстановления платежеспособности должника) к неплатежеспособным должникам, у которых стоимость имущества формально превышала общую сумму кредиторской задолженности.

Следует отметить, что в законодательстве некоторых государств и пользуется такой критерий, как неоплатность, требующий анализа баланса должника (например, по германскому законодательству критерием несостоятельности должника наряду с неплатежеспособностью признается и «сверхзадолженность», то есть недостаточность имущества должника для покрытия всех его обязательств), оно применяется дополнительно к критерию неплатежеспособности ликвидности) и служит главным образом основанием выбора процедуры, применяемой к неплатежеспособному должнику, - ликвидационной или рибилитационной.

По этому же пути пошел и новый Закон о банкротстве: должник - юридическое лицо или предприниматель может быть признан банкротом в случае его неплатежеспособности, но наличие у него имущества, превышающего общую сумму кредиторской задолженности, является доказательством реальной возможности восстановить его платежеспособность и. следовательно, может служить основанием для применения процедуры внешнего управления. В отношении же несостоятельности юридических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, может применяться принцип неоплатности, то есть превышения кредиторской задолженности над стоимостью их имущества.

На сегодняшний день в юридической литературе неоднократно поднимается вопрос: что такое несостоятельность и что такое банкротство, являются ли они синонимами или нет. На этот счет существуют различные точки зрения.

Так например, Г.Ф. Шершеневич считает, что банкротством следует считать несостоятельность, сопряженную с таким виновным поведением должника, которое причиняет или ставит цель причинить вред кредиторам. [13, с.6] Л. Щенникова также указывает на то, что проведение различий между понятиями несостоятельность и банкротство «...по принципу вины представляется не лишенным глубокого смысла.

Авторы книги «Банкротство», пишут: «предприятие-банкрот, несостоятельное предприятие.»[14, с.217]

Интересна и позиция С.Э. Жилинского, который помимо указанных понятий оперирует еще и таким понятием, как неплатежеспособность, выстраивая все три в определенную цепочку. «Все начинается с платежеспособности. Если она оказывается вовсе непосильной для пленника и последний теряет всякую возможность рассчитаться с кредиторами, то такой неплательщик тем самым приобретает новое качество - становится несостоятельным. Третье и завершающее качество не тернистом пути незадачливо предпринимателя - банкрот. Им его наделяет суд».[14, с.159]

Новый Закон РК «О банкротстве» от 21.01.1997 N 67-1 так же не внес ясности в данный вопрос. Так в его тексте определения «банкротство» (ст.1 Закона РК) употребляется термин «несостоятельность». Начиная же со статьи 2 «банкротство» становится самостоятельным понятием.

Как уже отмечалось Закон РК «О банкротстве» от 21.01.1997 N 67-1 по-новому, путем указания на существенные черты, определил понятие банкротства. В соответствии со ст. 1 Закона под банкротством понимается признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации и так же даёт определение несостоятельности как признанной судом или должником неспособности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по оплате заработной платы. Таким образом, из определения исчезла несвойственная для него характеристика экономического положения должника, как неудовлетворительная структура баланса.

Рассматривая понятие банкротства, стоит обратить внимание на тот факт, что закон, в отличие от традиционного подхода, принятого в германском праве к определению понятия должника, белее узко подходил к пониманию, подразумевая под ним сторону, должную уплатить - литеру только лишь денежную сумму, тогда как статья 268 Гражданского Кодекса РК говорит, что должником является - сторона, обязанная совершить определенные действия по требованию кредитора, как-то: передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную и т.п. С другой стороны, закон, не ограничивается только гражданско-правовыми обязательствами, имея ввиду также публично-правовую обязанность по уплате налогов и других обязательных платежей.

Итак, в 21.01.1997 году юридическая общественность, казахстанские предприниматели получили для изучения новый Закон РК «О банкротстве». Он состоит из 11 глав и 107 статей в Указе же было 5 глав и 27 статей.

Новый Закон РК «О банкротстве» значительно отличается от существовавшего ранее Указа Президента РК имеющего силу закона «О Банкротстве» и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для отечественного законодательства.

По сравнению с Указом Президента РК от 07.04.1995 N 2173 «О Банкротстве» объем его вырос более чем в три раза. Усложнился и смерился понятийный аппарат, внесено много уточнений процессуального характера, появилось много принципиально новых норм материального права.

По структуре новый Закон содержательнее и последовательнее прежнего. Нет сегодня тех смешений процессуальных и материальных норм, которые были характерны для Указа Президента РК имеющий силу закона банкротстве» от 07.04.1995 N 2173. Например, нормы глав 1, 2, 4, 6, 7 представлены на урегулирование материально-правовых вопросов. Глава 3 - рассмотрение дел о банкротстве в судебном порядке» целиком посвящается особенностям рассмотрения дел о банкротстве судами. Здесь логически последовательно излагаются процессуальные правила, начиная с вопросов подведомственности и подсудности, кончая распределением судебных обязанностей. Не смущает при этом и очень разный объем выделенных глав, например, глава 2 состоит всего из четырёх статей. Между тем ее выделение представляется оправданным, так как речь в ней идет о комитете кредиторов, формировании, заседании и полномочиях, о принимаемых им решениях.

Глава 6 «Реабилитационная процедура» рассматривает санацию как реабилитационную меру, в ходе которой собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами несостоятельному должнику оказывается финансовая помощь, а также представляется иной комплекс мер по мобилизаций резервов должника и укреплению его финансово - хозяйственного положения» [15, с.4], а в старом Указе Президента РК имеющий силу закона «О банкротстве» санация рассматривалась как одна из реорганизационных процедур, по оказанию финансовой и материально-технической помощи должнику, производимых судом [16, с.8].

Новый Закон в отдельных параграфах отразил особенности процедуры банкротства для сельскохозяйственных организаций, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств. Закон особо регулирует банкротство гражданина и банкротство индивидуального предпринимателя.

В качестве основного признака банкротства новый закон избрал критерий «неплатежеспособности», состоящий в согласно ст. 1 Закона РК неспособности должника выполнить денежные обязательства и иные требования денежного характера, т.е. неспособность удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по оплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на момент подачи в суд заявления о признании должника банкротом. При определении размера денежных обязательств принимается во внимание только задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате. В то же время на всех стадиях дела с несостоятельности должника конкурсного производства не учитываются обязательства, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением должником принятых на себя обязательств (неустойка (штрафы, пени) и убытки). Аналогичный подход отмечается и к мерам, финансовой ответственности, подлежащих пленению за несвоевременное перечисление налоговых и других обязательных платежей. До принятия нового закона о банкротстве этот вопрос не был четко урегулирован в законодательстве, хотя суды при рассмотрении дел придерживались именно такой практики.[17, с.5]

Тем не менее, такой подход к определению признаков банкротства не позволяет кредиторам взыскать с должника в конкурсном производстве понесенные убытки и неустойку, а также финансовые санкции, но стоит помнить, что данные требования в соответствии со п. 2 ст. 81 Закона РК будут удовлетворены только в пятую очередь, после полного погашения всех остальных требований.

Одновременно, п.1 ст. 68 Закона РК предусматривает, что с момента с признания должника банкротом и открытия конкурсного производства прекращается начисление неустойки (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по заемным видам задолженности должника

Дела о банкротстве рассматриваются судом, если требования кредиторов к должнику в совокупности составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей. На сегодняшний день эта сумма составляет 150*1192 тенге = 178800 тенге. Таким образом, Закон «О банкротстве» помимо факта неплатежей и временного их отрезка устанавливал и задолженность. Аналогичный подход содержит законодательство Англии - там «минимальная задолженность составляет 750 фунтов стерлингов, в отличии от права Франции, где достаточно признака несостоятельности -- прекращения платежей» [18, с.7].

В настоящий момент, когда в основном хозяйствующие субъекты при внесении денег определяют свои обязательства в иностранной валюте, в ее изменениях систематического роста курса доллара США и соответственно падения курса тенге предприятий указанная сумма становится очень сомнительной, недобросовестные фирмы могут воспользоваться сложившейся ситуацией для устранения конкурентов, несмотря на достаточно не простую процедуру признания должника несостоятельным.

Одной из новелл в новом законе о банкротстве является то, что размер денежных обязательств считается установленным если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником своих требований (ст. 19, 23 Закона РК). Доказательствами признания задолженности могут служить вступившие в силу решения суда о взыскании с должника задолженности, отказ в иске должнику о признании недействительным акта налоговой инспекции о погашении недоимки, ответ на претензию, двусторонний акт расчетов либо иной документ должника, подтверждающий долг.

Как и ранее действующий, новый закон предусматривает два способа признания должника несостоятельным: по решению суда или добровольное признание о банкротстве. Поскольку порядок признания должника - банкротом по решению суда будет рассмотрен в другой главе, стоит обратить внимание на порядок добровольного объявления должника о несостоятельности, поскольку содержащиеся в новом законе нормы качественно отличаются от ранее действующих.

Объявление о добровольной ликвидации, в отличие от ранее действующего законодательства, которое рассматривало обращение в суд как право, предусматривает случаи, когда должник обязан (ст.17 Закона РК) обратиться в суд о признании его банкротом или в уполномоченный орган в случае, когда собственником его имущества, уполномоченным им органом, учредителями или компетентным органом юридического лица принято решение о его ликвидации, а имущества достаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

Так же, если ранее при неполучении от кредитора ответа на уведомление должника о добровольной ликвидации, предыдущий закон оставлял последнему право на применение данной процедуры, то новый закон говорил, что должник обязан получить письменное согласие от всех имеющихся кредиторов.

Если хотя бы один из кредиторов возражает против ликвидации должника в добровольном порядке, Закон обязывает руководителя должника явиться с заявлением о признании должника банкротом в суд. Процедура признания должника банкротом рассчитана на случай много количества кредиторов. При отсутствии этого условия, когда имелся всего один кредитор, имеет смысл решать возникшую проблему в соответствии с Законом Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в которые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам Банкротства» от 10 января 2006 пода введена новая процедура, регулируемая издательством о банкротстве - внешнее наблюдение.

Законом внешнее наблюдение определяется как процедура, вводимая не в целях обеспечения сохранности имущества должника, выявления признаков преднамеренного и ложного банкротства, проведении анализа финансового состояния, а также действий (бездействия) по уклонению от внесения обязательств перед кредиторами, контроля со стороны кредиторов за состоянием финансово-хозяйственной деятельности должника, ведением им реорганизации, совершением сделок по отчуждению средств, передаче имущества в залог или аренду, а также других средств по ценам значительно ниже рыночных либо без достаточных - званий, исполнение которых может повлечь убытки для должника.

Статьей 41-1 Закона Республики Казахстан «О банкротстве» определен порядок введения процедуры внешнего наблюдения, определены правила введения (согласие не менее трех кредиторов, в том числе заявителя, доказательство неплатежеспособности должника) и лица, имеющие право оспаривать процедуру (кредитор либо уполномоченный орган). Внешнее наблюдение -- это добанкротная стадия, когда еще возможно реанимировать платежеспособность должника путем продажи имущества и признания дебиторской задолженности, предотвратить случаи с измеренного и ложного банкротства.

Процедура внешнего наблюдения вводится на основании определения, на срок от трех месяцев до одного года.

Администратором внешнего наблюдения назначается физическое лицо индивидуальный предприниматель, имеющее на осуществление деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства лицензию, выдаваемое уполномоченным органом.

Порядок назначения администратора внешнего наблюдателя устанавливается уполномоченным органом.

Все расходы внешнего наблюдения будут отнесены на кредиторов и финансовое состояние должника.

Согласно статье 41-6 Закона условия финансирования административных расходов и текущих выплат администратору внешнего наблюдения определяются соглашением, заключаемым до введения внешнего наблюдения между кредиторами, выразившими согласие на ее применение.

Администратор внешнего наблюдения по прохождении периода внешнего наблюдения обязан представлять в суд согласованный с комитетом кредиторов и уполномоченным органом отчет о своей деятельности с предложениями о возможностях финансово-экономического оздоровления должника (реабилитационная процедура, конкурсное производство). Согласно статье 41-8 Закона внешнее наблюдение прекращается при подтверждении судом заключительного отчета администратора внешнего наблюдения в случаях истечения срока внешнего наблюдения, достижения целей внешнего наблюдения.

По состоянию на 1 ноября 2006 года определением СМЭС Павлодарской области от 05.09.2006 года процедура внешнего наблюдения сведена в отношении КГП «Экибастузсу» (Павлодарская область) сроком на три месяца, администратором внешнего наблюдения по согласованию с комитетом назначен Буханов Е.Б. [19, с.4]

Администратором внешнего наблюдения составлен план мероприятий на период проведения процедуры внешнего наблюдения на КГП «Экибастузсу». В соответствии с планом мероприятий сформирован состав комитета кредиторов, приняты меры по обеспечению сохранности имущества должника, проведена сверка имущества по актам инвентаризации, сведен анализ финансово-экономического состояния должника, проводится аудиторская проверка.

В настоящее время проводится работа по введению внешнего наблюдения в отношении ТОО «Арман» (Акмолинская область), ТОО «Троллейбусный парк», КГП «Алга-Жылу» (Актюбинская область), КГП «Е натас-еу-Жылу», ГКП «Игилик» (Жамбылская область),«Сырдарияводхоз» (Кызылординская область), АО «Корпорация Алтын Диирмен» (г. Алматы).[19, с.4]

1.2 Общая характеристика современного института несостоятельности банкротства)

Прежде чем рассматривать особенности банкротства отдельных субъектов, необходимо остановиться на понятийном аппарате, признаках субъектах и процедурах банкротства, то есть на общих положениях.

Итак, под несостоятельностью (банкротством), понимается признанная судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Исходя из понятия можно выделить две стороны в данном правоотношении: должник и кредитор.

Где, должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Законом, кредитор - физические и юридические лица, а также Республика Казахстан. Под денежным обязательством понимается - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и по другим основаниям, предусмотренным Гражданским Кодексом РК. Под обязательными платежами понимаются налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РК.

Можно выделить следующие признаки банкротства:

- гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления срока их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества;

- юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Таким образом, идет разделение по субъектному составу. Это разделение проявляется и во всех законодательных актах РК, регулирующих вопросы банкротства. Несомненно, это нужно считать основой закона, позволяющим эффективно использовать нормы закона.

Так, в соответствии с субъектным составом предусмотрены следующие процедуры банкротства:

1) при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица

это:

наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с Законом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника;

внешнее управление (реабилитационная процедура, например, судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по правлению должником управляющему;

конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;

внесудебная процедура ликвидации является способом, позволяющим ликвидировать несостоятельного должника под контролем кредиторов и уполномоченного органа;

мировое соглашение - соглашение между должником и кредитором (кредиторами), а также третьими лицами, содержащее положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством РК, и утверждаемое, регламентируется общими нормами ГПК РК, т.к. в новом Законе глава 5 «Мировое соглашение» была исключена.

2) при рассмотрении дела о банкротстве должника-гражданина применяются:

конкурсное производство; мировое соглашение. Несмотря на субъекта банкротства, дела о банкротстве рассматриваются судом. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона, дело о банкротстве может быть возбуждено судом, если требования к должнику юридическому лицу в совокупности составляют не 150 МРП, а к должнику-гражданину - независимо от суммы долга, если не предусмотрено иное.

Не останавливаясь более подробно на общей части института банкротства - перейду к особенностям банкротства отдельных субъектов.

2. Основы несостоятельности (банкротства) физических и юридических лиц и правовые последствия

2.1 Банкротство (несостоятельность) физических лиц

Одним из основных недостатков ранее действовавшего законодательства о банкротстве следует назвать одномерный подход ко всем категориям должников при применении к ним процедур банкротства. Закон уже отмечалось, не делал никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным (зачастую единственным в населенном пункте) предприятием и посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; торговым предприятием и крестьянским (фермерским) хозяйством; промышленным предприятием и кредитной организацией. Одинаковыми были и признаки банкротства таких должников, и применяемые к ним процедуры, и порядок рассмотрения дел судами.

Новый Закон применяется к делам о банкротстве юридических лиц, ее казенных предприятий и учреждений. Особенности применения предусмотренных новым Законом процедур банкротства в отношении организаций с непрерывным циклом производства, а также организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке, могут быть установлены законодательством Республики Казахстан.

...