Авторское право: понятие и особенности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

ВВЕДЕНИЕ

1. Авторское право в системе гражданских прав

1.1 Возникновение и становление авторского права

1.2 Законодательство Республики Казахстан в области авторского права

1.3 Действие авторского права в пространстве и во времени

2. Объекты и субъекты авторского права. Право на авторство

2.1 Объекты авторского права

2.2 Субъекты авторского права

2.3 Право на авторство

3. Имущественный характер авторского права и механизм его защиты

3.1 Имущественный характер авторского права

3.2 Залог авторских прав

3.3 Механизм защиты авторских прав

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ

Авторское право - один из институтов гражданского права. Регулируемые им имущественные и личные неимущественные отношения связаны с созданием и использованием произведений литературы, науки и искусства. Авторское право как самостоятельный институт решает конкретные задачи, которые включают в себя всемирную охрану имущественных и личных неимущественных прав и законных интересов авторов; обеспечение правовыми средствами наиболее благоприятных условий для создания научных и художественных произведений; широкое использование их обществом. авторский право законодательство

Сегодня авторское право, нормы которого регулируют отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки и искусства, большинство казахстанских ученых справедливо рассматривают в качестве особого института гражданского права [1, с.3]. Такого же мнения придерживался в своих работах Шершеневич, критикуя бытующие в его время теории, такие как «теория, признающая авторское право за право собственности», «теория, основывающая авторское право на договоре между автором и публикой», «теория, считающая авторское право правом личности» и «теория, отвергающая субъективное авторское право».

Институт авторского права заключает в себе специальные и своеобразные черты, отличающие его от всех других институтов гражданского права. Институтом этим охраняются не только имущественные интересы авторов, но также и их права и интересы личные - нравственные и духовные. Вместе с тем этим институтом затрагиваются интересы общественные -- интересы культуры и просвещения. Благодаря этому правоотношения, нормируемые законом об авторском праве, выходят далеко за пределы частногражданских отношений и приобретают исключительный интерес -- как юридический, в виду своеобразной правовой конструкции этого права, так и общественный, в виду предъявляемых к нему требований культурно-просветительского свойства[2, с.10].

Авторское право регулирует отношения, связанные с производством и обменом результатов интеллектуального труда, которые сохраняются вне трудового процесса. Вместе с тем создаваемые произведения не отделимы от их авторов, и поэтому права последних носят личный и исключительный характер. Данные обстоятельства оказывают существенное влияние на правовое регулирование авторских отношений, предопределяя выделение норм авторского права в относительно самостоятельное подразделение [1, с.3].

Актуальность данной работы заключается в том, что авторское право это специфическая область гражданского права, которая является синтетической частью общей правовой системы.

На сегодняшний день завершилось формирование казахстанской системы авторского права как системы норм, предусматривающих очень высокий уровень охраны прав авторов, полностью соответствующий требованиям Бернской Конвенции об охране литературных и художественных произведений, являющейся своеобразным мировым эталоном защиты авторских прав.

Объект исследования: процесс становления и развития законодательства Республики Казахстан в области гражданско-правовых отношений.

Предмет исследования: авторское право.

Целью настоящего исследования является комплексное рассмотрение авторского права в рамках действующего законодательства Республики Казахстан.

Для достижения данной цели автором поставлены следующие основные задачи:

1) дать определение понятию авторское право и рассмотреть его роль в системе гражданского права;

2) рассмотреть действующее законодательство Казахстана в области регулирования и защиты авторских прав;

3) исследовать вопросы регулирования объектов авторского права;

4) рассмотреть имущественный характер авторского права и механизм его защиты.

Методы исследования. Работа основана на использовании общенаучных методов исторического, логического, нормативно-правового и сравнительно-правового анализа. При решении поставленных задач использовался ряд специальных методов, в том числе системный и структурно-функциональный и метод моделирования.

В дипломной работе использовался также диалектический метод исследования как основной способ объективного и всестороннего познания действительности.

Теоретическую основу исследования составляют научные работы отечественных и зарубежных философов, теоретиков права, а также специалистов в области правового регулирования авторских прав. В работе использованы труды и монографии казахстанских и зарубежных авторов в сфере авторского права. К ним можно отнести работы: Ихсанова Е., Диденко А.Г., Басина Ю.Г., Шарифбаева Х.С., Сергеева А.П., Ильясова К.М., Каудыров Т.Е., Мороз С.П., Шопак У.Ш., Грибанов Д.В., Таранов А.А., Подопригора Р.А., Бусурманов Ж.Д., Баймаханов М.Т. и многих других.

Эмпирическая база исследования: Конституция Республики Казахстан, Гражданский кодекс Республики Казахстан, международные и казахстанские законодательные акты и постановления по вопросам регламентирования и защиты авторского права.

Новизна дипломной работы состоит в том, что настоящая работа представляет собой комплексное общетеоретическое исследование авторского права в системе гражданских прав граждан Республики Казахстан.

Теоретическая значимость исследования. Сформулированные в работе теоретические положения и выводы развивают и дополняют ряд разделов теории гражданского права в области квалификации авторских прав.

Практическая значимость исследования. Основные положения и выводы работы могут быть использованы:

- в научно-исследовательской деятельности при анализе актуальных проблем нормотворческой и правореализационной техники;

- в процессе обновления казахстанского законодательства;

- при подготовке лекций, учебно-методической литературы по некоторым темам гражданского права.

- в практической деятельности государственных органов и должностных лиц.

Структура дипломной работы. Дипломная работа написана на 62 (шестьдесят двух) страницах и состоит из введения, трёх глав, заключения и списка использованной литературы, включающий 50 (пятьдесят) наименований.

1. Авторское право в системе гражданских прав

1.1 Возникновение и становление авторского права

Рождение авторского права относят к открытию книгопечатания в Европе. Изобретение в XX веке печатания и гравировальной техники привело к распространению печатных работ, что ознаменовало решающий период в истории интеллектуальной собственности. Этнографы полагают, что некое принятие интеллектуальной собственности существовало и на самых ранних этапах истории.

До того как стала признаваться финансовая заинтересованность автора в результатах своего труда, учитывались лишь его личные права.

Авторское право всегда было неразрывно связано с техническим прогрессом. И в прошлом новые технические достижения вызывали необходимость изменений в авторском законодательстве. С течением времени, по мере развития техники, постоянно увеличивалось число средств распространения произведений, и сегодня они составляют широкий круг: книги и журналы, кинофильмы, радио, телевидение, программные обеспечения для ЭВМ.

Первым в истории законом об авторском праве в современном понимании указанного термина, который впервые закрепил личное право на охрану опубликованного произведения, стал «Статус королевы Анны», принятый 10 апреля 1710 года [3, с.1].

В США первые законы штатов об авторском праве появились еще до французской и американской революций. Они охраняли, как в них указывалось, «самый священный вид собственности». В Законе от 17 марта 1789 года указывалось, что «нет собственности, принадлежащей человеку более, чем та, которая является результатом его умственного труда».

В Испании в 1762 г. был принят закон об авторском праве с указанием на то, что привилегия на издание книги будет предоставляться «только ее автору».

В России первый закон об авторском праве относится к 1830 г. Он касался лишь литературных произведений. Музыкальные сочинения получили охрану в более поздних актах [3, с.1].

На территории современного Казахстана авторское право зримо проявлялось уже в эпоху Великого Шелкового Пути, а в более поздние эпохи было связано, прежде всего с деятельностью выдающихся мыслителей, ученых, политиков, музыкантов, зодчих, громадного евразийского пространства.

Впервые в Казахстане официальные положения об авторском праве были зафиксированы в общественно-научных трудах первой трети XIX - начала XX столетий, в том числе светочами казахской национальной и мировой мысли Чоканом Валихановым, Ыбраем Алтынсариным, Абаем Кунанбаевым, многими другими их современниками и потомками [3, с.1].

Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» принят 10 июня 1996 года [4].

Закон «О присоединении Республики Казахстан к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений» принят 10 ноября 1998 года [4]. Закон «О присоединении РК к конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм» принят 7 июня 2000 г. [5].

При определении и толковании термина «автор» возникают вопросы, неодинаково разрешаемые в различных государствах. В самом простом и наиболее часто встречающемся случае автором является физическое лицо - создатель произведения. Когда это лицо раскрывает свое имя, спутать его с кем-нибудь уже невозможно. Трудностей с доказательством авторства также нет. Данное положение настолько очевидно, что некоторые национальные законы даже не упоминают об этом.

Субъектами авторского права являются авторы произведений. Авторами признаются лица, творческим трудом которых создано произведение. Творцом произведения может быть любое физическое лицо независимо от возраста, гражданства и состояния дееспособности. Авторские права у создателя произведения возникают сразу, как только достигнутый творческий результат облекается в объективную форму, обеспечивающую его восприятие другими людьми.

Возможность граждан обладать авторскими правами входит в содержание гражданской правоспособности, а последняя не зависит ни от возраста, ни от состояния здоровья человека.

Система поддержки, позволяющая авторам жить за счет вознаграждения за использование обществом их произведений, дает им возможность посвятить себя творческой деятельности. Публичное признание достоинств их произведений позволяет авторам полностью сосредоточиться на развитии творческих способностей. Без авторской правовой охраны у них не было бы необходимых стимулов для посвящения себя работе, от которой выигрывает все общество. Издательства и другие распространители произведений нуждаются в компенсации за коммерческий риск и капиталовложения, которых требуют опубликование, распространение и продажа произведений. Авторское право, таким образом, обеспечивает мощный стимул для поиска новых знаний и распространения информации.

Казахстан намерен стать полноправным членом Всемирной торговой организации. Одно из важнейших условий вступления в ВТО - неуклонное соблюдение норм TRIPS - международного соглашения по торговым аспектам прав на интеллектуальную собственность. Принято также постановление Правительства Республики Казахстан «О вступлении Республики Казахстан во Всемирную торговую организацию» от 19 февраля 1996 г. № 211, согласно которому предпринят ряд мер по осуществлению этой задачи [6, с.34].

На первый взгляд соблюдение прав интеллектуальной собственности не имеет прямого отношения к ВТО. Однако, как уже отмечалось выше, это является одним из главных условий при вступлении в эту организацию. Экономическая целесообразность этого решения для республики очевидна.

Предстоит целенаправленная и кропотливая работа по защите прав на объекты интеллектуальной собственности.

1.2 Законодательство Республики Казахстан в области авторского права

Вслед за главой «Общие положения» в разделе 5 ГК РК следуют нормы, относящиеся к первой группе объектов права интеллектуальной собственности из классификации, изложенной в п. 2 ст. 961 ГК РК. Это положения авторского права охватывающего вопросы создания, использования и правовой охраны произведений науки, литературы и искусства.

Глава 50 ГК РК не устанавливает норм, существенно изменяющих действующее в Республике Казахстан авторское право. Революционные изменения в данной области произошли раньше - 10 июня 1996 г. с принятием Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах», пришедшего на смену действовавших на территории Республики Казахстан норм соответствующих разделов ГК КазССР и Основ гражданского законодательства [7, с.1].

Наличие полного по своему содержанию, проверенному временем и эффективностью действия в других странах, прошедшего экспертную проверку в международных органах Закона об авторском праве и смежных правах позволило не включать в ГК РК всех норм, касающихся авторского права, а ограничиться наиболее принципиальными из них, а также носящими характер новеллы, не содержащейся в иных нормативных источниках. На объем главы об авторских правах повлияло также наличие в самом разделе главы «Общие положения», распространяющего свои нормы на отдельные главы раздела, повторять которые было бы неэкономично.

Нормы главы 50 ГК РК и иного действующего законодательства закрепили принципиальные изменения в охране авторских прав по сравнению с регулированием, осуществлявшимся бывшим советским законодательством. Они сводятся в основном к следующему:

а) Изменился в сторону либерализации правовой режим использования авторских прав, государство отказалось от их детальной регламентации. Большинство правомочий такого характера передано на усмотрение сторон договора, а также в руки коллективных органов управления авторскими правами.

б) Авторские права (имущественные) стали таким же объектом рыночных отношений, как и объекты промышленной собственности. То есть, покончено с непередаваемостью авторских прав, полностью выводившей их из гражданского оборота.

в) Резко сокращена и сведена к минимуму, определенному в перечне ограничительного характера, сфера так называемого «свободного», то есть не договорного и безвозмездного использования чужого произведения. Такие случаи стали исключением из общего правила - произведение используется по возмездному договору с автором. В советском законодательстве свободное использование было едва ли не правилом.

г) Детализировано понятие, содержание и меры правовой охраны смежных прав, непосредственно возникающих и основанных на основном авторском праве. В советском законодательстве такая защита не была явно обозначена и приходилось саму возможность ее существования выводить путем толкования норм авторского права.

д) Узаконена и подробно регламентирована деятельность важнейшего звена обеспечения реальности авторских прав и их охраны - организаций по коллективному управлению имущественными правами владельцев авторских и смежных прав.

е) Закреплены разнообразные и эффективные меры защиты авторских и смежных прав, применение которых должно быть крайне ощутимым для правонарушителей [8, с.13].

Данная глава еще раз закрепляет эти позитивные изменения в охране авторских прав и при формулировании текстов статей авторы старались максимально приблизить их к статьям Закона «Об авторском праве и смежных правах». Однако, в силу собственной внутренней логики ГК РК, неизбежной разницы в терминологии и языке кодексов и отраслевых законов, достичь полной идентичности текстов не удалось. Расхождение в тестах, конечно же не принесет удобств в правоприменительной практике и поэтому вслед за принятием данного кодекса необходимо внести изменения в упомянутый закон.

Авторское право является специфической сферой, затрагивающей интересы людей творческого, интеллектуального труда. «Авторское право охраняет не литературную рукопись и не картину, рассматриваемые как материальные предметы, а тот духовный продукт, который в них содержится, иными словами - произведения» [9, с. 3]. Авторство лежит в основе всей интеллектуальной деятельности. Авторство отражает творческий труд при создании произведения. Творчество во всех отраслях науки, а также в литературе и искусстве является движущей силой общества. Развитие науки, литературы и искусства способствуют лучшему международному пониманию. Поэтому область авторского права была признана одной из важнейших сфер формирования новых отношений между народами, философского осмысления путей развития международного сообщества.

Авторское право регулирует отношения общества с авторами произведений литературы, искусства и науки. Деятельность по созданию произведений непосредственно направлена, как отметил В.А. Дозорцев «на формирование идеологии, общественного мнения, на воспитание человека» [10, с. 3].

Переход к рыночной экономике отразился и на развитии авторского права. Если согласно марксистской теории, которая была в основе всех наук, в том числе и гражданском праве, нельзя было разделять «проприетарную конструкцию права на творческий результат», интеллектуальную собственность, то действующие в рыночной экономике законы защищают интеллектуальную собственность, зародившуюся первоначально в международном праве.

Авторское право регулирует отношения между авторами и производителями книжной продукции, аудио, видео продукции, исполнителями произведений, лицами, занимающимися распространением носителей результатов творческой деятельности авторов, средствами массовой информации. Поэтому следует сказать, что авторское право защищает и книгоиздателей, издателей аудио и видео продукции, торговцев этой продукции, средства массовой информации.

С обретением Казахстаном независимости произошли существенные изменения в правовой жизни нашего общества. Создаются широкие возможности для творческой деятельности. Республика Казахстан присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 года, Конвенции об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, подтвердив свою приверженность принципам свободы творчества, поддержки интеллектуального потенциала, стремления занять достойное место в мировом сообществе. Подписан договор между Республикой Казахстан и Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности. Присоединение к основным международным конвенциям, подписание договора с ВОИС дают широкие возможности нашей республике в международном сообществе в сфере авторских прав. Нашим государством приобретена реальная возможность защитить права собственных авторов за рубежом при использовании их произведений. Вместе с тем, одновременно Казахстан принял на себя обязательства защищать права зарубежных авторов в Казахстане.

В качестве одного из приоритетных направлений во внешнеэкономической политике республики предполагает вступление в ближайшем будущем Республики Казахстан во Всемирную торговую организацию. Одним из основных требований для вступления во ВТО является обеспечение охраны авторских прав и надлежащей защиты нарушенных авторских прав. В сложившейся экономической, политической и правовой обстановке, когда более 140 стран мира торгуют по правилам ВТО, а Казахстан ищет пути выхода на мировой рынок, необходимо соблюдать правила, установленные ВТО. Для вступления во ВТО необходима гармонизация национального законодательства в соответствие с международными стандартами в вопросах авторских прав [7, с. 3].

В настоящее время на рассмотрении в верхней палате парламента Республики Казахстан находится предложенный правительством проект закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам интеллектуальной собственности».

Изучение проекта Закона показывает, что законодательство об авторском праве в рамках законодательства об интеллектуальной собственности приводится в соответствие с международными конвенциями.

Но, по-нашему, мнению, когда решается вопрос о вступлении Республики Казахстан во ВТО, необходимо более детально и скрупулезно исследовать все нормы уголовного, административного и гражданского права, регулирующие вопросы интеллектуальной собственности.

В частности, в Уголовном Кодексе Республики Казахстан следует внести отдельный параграф, объединяющий все нормы, предусматривающие ответственность за правонарушения в области интеллектуальной собственности. Поскольку интеллектуальная собственность является собственностью создателя - автора произведения науки, литературы и искусства, промышленного образца, селекционного достижения, то следует выделить отдельный параграф под названием «Преступления в области интеллектуальной собственности». В этом параграфе следует объединить все нормы уголовного права, регламентирующие ответственность за нарушение прав созидателей, лиц, чьим творческим трудом созданы произведения в различных областях жизни государства, отраслях экономики. В частности, в области интеллектуальной собственности, предусмотренную статьей 184 УК РК, за заведомо ложную рекламу - статьей 198 УК РК, за незаконное использование товарного знака, - статьей 199 УК РК, неправомерный доступ к компьютерной информации, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ - ст. 227 УК РК Объединение всех разбросанных по всему кодексу статей в один параграф привело бы к единому толкованию всех норм, единому подходу к правонарушениям в области интеллектуальной собственности, в том числе авторского права. Более того, способствовало бы адекватной охране интеллектуальной собственности.

Поскольку товарный знак также является объектом интеллектуальной собственности, то необходимо внести изменения в статью 199 УК РК, и привести его в соответствие со ст. 184 УК РК.

На практике очень трудно доказать крупный ущерб, поэтому лучше вместо крупного ущерба указать в крупном размере (в крупной сумме).

Очень сложно решать вопрос о размере ущерба, т.к. объекты интеллектуальной собственности носят как материальный, так и нематериальный характер. Исключительные права, такие как: право на воспроизведение, на имя автора невозможно точно определить в денежном выражении. Крупную сумму можно определить по стоимости носителя объекта авторских прав.

Следует согласиться с мнением О.А. Дворянкина о том, что при определении крупного имущественного ущерба применительно к нарушению авторских и смежных прав необходимо, исходя из юридической природы и специфики данного деяния, руководствоваться объективным и субъективным критериями, а крупного морального ущерба - субъективным критерием и принятыми в обществе оценками правил поведения в данной сфере. Объективным критерием может служить размер гонорара за произведение, а субъективным - оценка ущерба (имущественного и морального) как крупного самим автором [11 с. 138].

Приведение действующего законодательства в области авторского права в рамках интеллектуальной собственности в соответствие с международными нормами требует внесения изменений не только в материальный, но и в процессуальный закон, потому что на практике возникает много проблем процессуального характера

Полагаем, что следует внести следующие изменения в нормы Гражданского процессуального кодекса РК:

Статью 74 «Обеспечение доказательств» изложить в следующей редакции:

1. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств сделается впоследствии затруднительным, могут просить судью (суд) об обеспечении этих доказательств.

2. Обеспечение доказательств производится путем допроса свидетелей, производства экспертизы, осмотра на месте, изготовлением копий материалов и документов (на бумажном носителе или в электронном виде), изъятия материалов и документов, исследования носителей доказательств, изъятия образцов и другим.

Необходимость внесения в часть первую статьи 71 ГПК РК слова «судью» объясняется тем, что вопрос об обеспечении доказательств может возникнуть до назначения дела к судебному разбирательству, на стадии предъявления иска, досудебной подготовки, поэтому этот вопрос придется решать не суду, а судье.

Предлагаемые дополнения во вторую часть этой же статьи вызваны тем, что уточнение способов обеспечения доказательств необходимо для надлежащего сохранения этих доказательств к моменту рассмотрения дела в суде. Гражданские дела, вытекающие из области интеллектуальной собственности, требуют именно перечисленных способов обеспечения доказательств. Отсутствие в действующей норме права указанного перечня приводит к тому, что на практике судьи эти меры по обеспечению доказательств не принимают, вследствие чего к моменту рассмотрения дела по существу не сохраняются необходимые доказательства.

Дополнить статью 74 пунктом 3 следующего содержания:

«В исключительных случаях, когда имеется риск уничтожения доказательств, необходимо срочное принятие мер по сохранению доказательств, судья вправе по мотивированному заявлению (ходатайству) заинтересованных лиц решить вопрос об обеспечении доказательств до принятия искового заявления. Судья, допуская обеспечение доказательств, может потребовать от истца (или иного лица, обратившегося с заявлением об обеспечении доказательств) обеспечения возможных для ответчика (третьего лица) убытков, возложить расходы по обеспечению доказательств на истца либо ответчика».

Эти меры необходимы по делам об интеллектуальной собственности, потому что доказательства могут быть утеряны либо уничтожены к моменту судебного разбирательства.

Дополнить статью 74 ГПК РК пунктом 4 следующего содержания:

«Определение судьи (суда) об обеспечении доказательств подлежит исполнению судебным исполнителем в соответствие с требованиям Закона Республики Казахстан «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей».

Конкретизация исполнения определения суда (судьи) в действующем Законе отсутствует, следствием чего является зачастую на практике формальное обеспечение доказательств, поэтому она необходима также и в целях оперативного и правильного обеспечения доказательств.

Следует отметить, что проекте закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам интеллектуальной собственности» предлагается внести в Гражданский кодекс Республики Казахстан и Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» очень необходимые и существенные дополнения в нормы, содержащие перечень объектов авторского права, уточнения в перечень имущественных прав авторов, срок действия авторского и смежных прав предлагается продлить до семидесяти лет после смерти автора. Дополнение в подпункт 6 пункта 1 статьи 49 после слов «двадцати», «пятисот» словами минимальных размеров заработной платы приводит в соответствие текст закона на русском языке с текстом закона на казахском языке.

Вместе с тем, вне поля зрения остались возникающие проблемы из-за того, что некоторые вопросы относительно личных неимущественных прав не имеют правовой регламентации.

Так, например: в подпункте 1 пункта 1 статьи 15 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» предусмотрено, что автору принадлежит личное неимущественное право признаваться автором произведения и требовать такого признания, в том числе путем указания имени автора надлежащим образом на экземплярах произведения и при любом его публичном использовании, если это практически возможно. В этой норме право не конкретизировано, когда должно быть указано имя автора при публичном исполнении его произведения, что на практике приводит к возникновению споров по этому вопросу. Так, например многие телерадиовещательные программы производят публичное исполнение произведений многих казахстанских и зарубежных авторов. Авторов песни и музыки указывают не непосредственно перед исполнением либо после исполнения произведения. Перечень авторов, чьи произведения были использованы, зачастую указывается в конце музыкальной передачи.

Так, например: для любителей эстрадной музыки по радио «31 канал» после полуночи в передаче «Для тех, кто не спит» исполняются музыкальные произведения многих казахстанских и зарубежных авторов. Однажды гр. Б. прослушал и записал на аудиокассету все песни, прозвучавшие до 5 часов утра. Он предъявил иск в защиту пяти казахстанских авторов, из них один автор слов и музыки, два автора слов к двум песням и два автора музыки этих песен. В обоснование иска он указал, что ни до, ни после исполнения песен не были указаны казахстанские авторы стихов и музыки. В возражение на иск ответчик предоставил суду аудиозапись всей музыкальной передачи, где в 5 часов 30 минут по его окончании указаны были имена всех авторов, чьи произведения прозвучали в этой музыкально программе. Поскольку суд пришел к выводу, что право авторства не было нарушено, истцу было отказано в удовлетворении иска. Истец, не соглашаясь с решением суда, подал апелляционную жалобу на решение суда. Мотивировал жалобу тем, что указать имена авторов песен должны непосредственно перед озвучиванием или после озвучивания.

Суд первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что право авторства не было нарушено. Фамилии всех авторов прозвучали в эфире после исполнения всех произведений, поэтому апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение суда - без изменения [12, с.2].

Вместе с тем, по нашему мнению, следует в законе конкретизировать время указания автора, когда происходит публичное исполнение произведения. Доводы гр. Б. о том, что необходимо указывать автора произведения непосредственно перед исполнением либо после исполнения, по нашему мнению, заслуживает внимания, т.к. перечень авторов, указываемый по окончании воспроизведения многих произведений, не конкретизирует, кому и какое произведение принадлежит. Поэтому происходит обезличивание, что вызывает обоснованное негодование со стороны правообладателей авторских прав.

Наряду с изложенным, полагаю, что статью 49 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» следует дополнить пунктом, в котором предусмотреть, что суд вправе с учетом конкретных обстоятельств, материального положения нарушителя авторских и смежных прав, полученного либо предполагаемого дохода, увеличить либо уменьшить размер компенсации, предусмотренной в подпункте 6 пункта 1.

Аргументируем наше предложение. Ответчиками по искам о нарушении авторских прав зачастую бывают предприниматели, занимающиеся распространением кассет, дисков и дискет. Порой это бывает только начинающий свою деятельность предприниматель, который еще не успел получить доход от своей деятельности. Взыскание с него минимального размера компенсации, установленного подпунктом 6 пункта 1 вышеназванной статьи, влечет взыскание компенсации при минимальной заработной плате на 2008 год в размере выплаты компенсации в сумме от двадцати минимальных размеров заработной платы до пятидесяти тысяч минимальных размеров заработной платы, а при нарушении прав авторов программы для ЭВМ или базы данных - в размере от пятисот минимальных размеров заработной платы до пятидесяти тысяч минимальных размеров заработной платы, устанавливаемой законодательством Республики Казахстан. Размер компенсации определяется судом вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Когда на рынке стоимость одной кассеты колеблется от 150 до 300 тенге, то взыскание компенсации за изъятие одной или двух кассет в размере 144 000 тенге, влечет закрытие всей деятельности этого предпринимателя.

Может быть картина полной противоположности. Если нарушителем авторских прав является монополист на рынке, наказание которого в размере 144 000 тенге либо максимального размера, предусмотренного действующей нормой закона, (7 200 х 50 000) 36 000 000 тенге, может быть несоразмерно тому размеру ущерба, который причинен автору.

Поэтому законодатель должен предусмотреть дифференцированный подход к вопросу о взыскании компенсации, что отвечало бы принципам добросовестности, разумности и справедливости действий участников гражданских правоотношений, заложенным в статье 8 ГК РК.

На сегодняшний день на практике судьи, руководствуясь ст. 8 ГК РК, а также п. 5 ст. 935 ГК РК взыскивают компенсацию меньше минимального размера, предусмотренного подпунктом 6 пункта 1 статьи 49 Закона РК «Об авторском прав и смежных правах» [4].

Включение правила о дифференцированном подходе в сам закон, регулирующий авторские правоотношения, способствовало бы единой судебной практике, дало бы возможность работать без свертывания своей деятельности начинающему предпринимателю.

Внедрение международно-правовых норм должно производиться после тщательного анализа национального законодательства, его преимуществ и недостатков. Адаптация международных норм может быть только с изучением и использованием экономических, политических и правовых возможностей нашего государства во избежание обременительных для него положений и обязательств.

1.3 Действие авторского права в пространстве и во времени

Обзор статей главы 50 Гражданского Кодекса Республики Казахстан показывает, что ряд правомочий имущественного характера, предоставленных автору, ввиду их исключительности представляют собой своеобразную монополию. Конечно, эта монополия касается не совершения деятельности, а только определенного произведения. Но все же исключительные права автора препятствуют совершенно свободному использованию произведения другими лицами и поэтому законодательство устанавливает территориальные границы и временные пределы существования и использования авторских прав. Они закреплены в ст. 980 - 983 ГК РК.

Для предоставления охраны произведению в пространстве статьи ГК РК, а также ст. 5 Закона об авторском праве и смежных правах устанавливают два вида требований - гражданство и место нахождения произведения в объективной форме в данный момент. По признаку гражданства можно выделить три группы объектов: произведения созданные гражданами Республики Казахстан; иностранцами, страна гражданства которых имеет международный договор с нашей страной об авторских правах; иностранцами - гражданами стран, которые не имеют таких договоров с Республикой Казахстан [13, с.28].

Проще всего уяснить охраняемость первой и третьей групп произведений - произведения авторов - граждан Казахстана охраняются всегда, произведения третьей группы авторов - никогда.

Во вторую группу попадает значительное количество произведений авторов из стран - участниц Всемирной (Женевской) конвенции «Об авторском праве» от 6 сентября 1952, при условии, что их произведения были впервые обнародованы после 26 мая 1973 г., то есть с того момента как они стали охраняться в бывшем СССР. Республика Казахстан признала действие на своей территории указанной Всемирной конвенции об авторском праве в порядке правопреемства международных обязательств и договоров бывшего СССР. Декларация нашего Правительства об этом была получена генеральным директором ЮНЕСКО 6 августа 1992 г. Произведения граждан из стран, присоединившихся к Всемирной конвенции «Об авторском праве» после 27 мая 1973 года и впервые обнародованные на территории Республики Казахстан, охраняются у нас, начиная с даты присоединения этих стран ко Всемирной конвенции.

В связи с ратификацией Парламентом Республики Казахстан Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений, а именно, ее Парижского акта от 24 июля 1971 г., с изменениями от 2 октября 1979 г. наша страна стала полноправным членом Бернского союза, образуемого странами-участницами данной конвенции. Это означает, что в соответствии со ст. 3 Конвенции на территории Казахстана предоставляется охрана произведениям авторов:

а) которые являются гражданами одной из стран Бернского союза в отношении их произведений как выпущенных в свет, так и не выпущенных в свет;

б) которые не являются гражданами одной из стран Бернского союза, в отношении их произведений, выпущенных в свет впервые в одной из этих стран или одновременно в стране, не входящей в союз, и в стране союза.

Авторские права ограничены не только в пространстве, но и во времени. В это вопросе уже после распространения действия Основ гражданского законодательства на Республику Казахстан произошли серьезные изменения в регулировании по сравнению с ранее действовавшим ГК КазССР. Статья 137 Основ установили, что авторское право действует в течение всей жизни автора и семьдесят лет после его смерти. Позже в Законе об авторском праве и смежных правах этот предельный срок охраны авторских прав был подтвержден, а также были конкретизированы сроки охраны произведений, опубликованных под псевдонимом или анонимно, созданных в соавторстве, выпущенных в свет после смерти автора. ГК РК полностью воспринял нормы указанного Закона о сроках.

Для определения временных границ важно уяснить два момента - начало возникновения права и момент его прекращения. Особенностью авторских прав является отсутствие необходимости какой-либо их регистрации, иного специального оформления или соблюдения каких-либо формальностей. По правилам ГК РК, а также ст. 9 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» право на произведение науки, литературы или искусства возникает в силу факта его создания [14, с.123].

Это правило не ново и содержалось в прежнем советском законодательстве. Опыт, накопленный законодательством западных стран, а также явные преимущества наличия любой регистрации для действенной защиты прав в случае конфликтов по их поводу, привели к введению в наш Закон об авторском праве и смежных правах интересной новеллы - права на регистрацию исключительных правомочий по усмотрению их обладателя. По ст.9 этого Закона РК «обладатель авторского права или какого-либо исключительного правомочия на произведение для свидетельства об авторстве на обнародованное либо необнародованное произведение, о факте и дате опубликования произведения или о договорах, затрагивающих права автора на произведение, в любое время в течение срока охраны авторского права может его зарегистрировать в официальных реестрах». Такую регистрацию осуществляет уполномоченный орган - Комитет по авторским правам [15, с.2].

Конечно, указанная регистрация носит необязательный характер и служит дополнительным доказательством наличия авторских прав. Для регистрации являются обладатели авторских прав, возникших раньше, до момента регистрации. Поэтому нельзя говорить о том, что вследствие общего правила о значении любой регистрации авторские правомочия возникают с момента ее осуществления. Это не так и в случае спора о наличии авторского права факт регистрации является рядовым среди других доказательств.

Авторские права действуют в течение всей жизни автора и семьдесят лет после его смерти. С введением этого правила наше законодательство по авторским правам стало отвечать главному требованию для вступления в Бернскую конвенцию по охране литературных и художественных произведений. Нормы о предельных сроках авторских прав и порядке их исчисления обычно не вызывают трудностей и понятны из текста соответствующих статей. Отметим только, что право на авторство, право на имя и право на защиту репутации автора охраняется бессрочно.

2. Объекты и субъекты авторского права. Право на авторство

2.1 Объекты авторского права

Статья 971 ГК РК содержит законодательное определение объекта авторского права путем перечисления важнейших признаков, присущих таким объектам. Причем каждое слово в этом очень емком законодательном определении означает отдельное требование, которому должен отвечать охраняемый объект.

Авторское право согласно статье 971 ГК РК распространяется на произведение науки литературы и искусства. Определения произведения в кодексе не дается, но из содержания данной статьи можно сделать вывод, что произведение является итогом, результатом творческой деятельности. Творчество присуще только одному представителю мира природы - человеку и является результатом его мыслительной деятельности, работы такого универсального инструмента как мозг человека, создающего путем сложных, до конца еще неразгаданных психохимических процессов идеальные образы. Система этих идеальных образов составляет идеальный же, а не материальный объект - произведение.

Произведение как результат творческой деятельности предполагает обладание прямо не упомянутыми в тексте статьи, но обязательными в силу самого характера творчества признаками оригинальности и новизны. Каждой новая песня или книга не должны быть известны раньше слушателю или читателю, не должны абсолютно точно повторять другое произведение. Это и есть оригинальность [16, с.154].

Эти положения ставят точку в давнем споре о наличии авторских прав у составителей алфавитных телефонных справочников. Они несомненно не обладают таким правом, так как выполнили не творческую, а механическую работу.

Сферами создания произведений указываются наука, литература и искусство. Если задуматься о некоторых произведениях, то возникают сложности при их отнесении к объектам научным или литературным. Например, в какую из этих двух групп отнести справочник логарифмических или иных математических таблиц - к науке или литературе? Объекты художественного конструирования относятся к произведениям науки или искусства? Точного определения упомянутых трех частей этой сферы законодатель не дает, да и в сущности отнесение произведения к какому-либо виду деятельности не имеет принципиального значения для предоставления правовой охраны или на ее объем. Главное, чтобы были налицо признаки объекта авторского права. Если, к примеру была опубликована статья в научно-техническом журнале или в другом издании, раскрывающая принцип какого-либо технического решения, то до признания этого решения изобретением, полезной моделью или промышленным образцом в отношении этого технического решения существует авторско-правовая охрана. Таким образом, охрана методами авторского права есть базовая, универсальная охрана для результатов любого творчества, безотносительно к тому, относится ли оно к сферам науки, литературы или искусства [17, с.1].

Статья 971 ГК РК признает не имеющими принципиального значения для предоставления правовой охраны назначение, содержание и достоинство произведения. Под назначением при этом понимаются цели создания произведения и будущий способ его использования (обучение, реализация с целью получения прибыли, личные мотивы и пр.); под содержанием и достоинствами - его различные отличительные свойства положительного характера . Законом охраняются в равной мере как произведения известных авторов, классиков, так и творения детей, молодых и начинающих авторов.

В соответствии с требованиями кодекса не имеют значения различные способы и форма выражения произведения. Но само по себе такое выражение должно иметь место, то есть произведение должно быть выражено в объективной форме. Под таковой понимается существование произведения не только в виде творческого замысла, в мыслях и голове автора, а отдельно от него. Иные (кроме самого автора) лица должны иметь потенциальную возможность познакомиться с произведением. Все виды выражения произведений в объективной форме перечислены в п.2 ст. 971 ГК РК, причем этот перечень не является исчерпывающим, развитие науки и техники может его пополнить.

В этом вопросе произошли изменения по сравнению с ранее действовавшим законодательством. В частности, теперь не требуется выполнения условия, закрепленного в ст. 471 ГК КазССР 1964 года и требовавшего, чтобы объективная форма выражения произведения должна позволять воспроизводить результат творческой деятельности автора. Это означает, что теперь даже уникальные, недоступные для воспроизведения, либо невоспроизводимые в настоящий момент по техническим причинам, произведения пользуются правовой охраной. Например, теперь возможна охрана от различных искажений публично произнесенного доклада или речи, при отсутствии записи этого произнесения. Конечно, было бы легче сделать это при наличии записи, но в принципе охрана возможна.

Другой новеллой в вопросе об объективной форме произведения является то, что правовая охрана за некоторым исключением распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, тогда как упомянутая ст. 471 ГК КазССР предполагала распространение авторского права только на произведения, выпущенные в свет, либо не выпущенные в свет, но выраженные в какой - либо объективной форме, позволяющей воспроизводить результат творческой деятельности автора. Этого требования теперь нет для абсолютного большинства форм выражений произведений, перечисленных в п.2 ст. 971 ГК РК. Исключение составляют произведения в устной форме. На них авторское право распространяется только в том случае, если было публичное произнесение, исполнение. Надо полагать, что если произнесение, исполнение не носило публичного характера, к примеру, речь была произнесена перед членами семьи, а не в зале при стечении народа, то авторское право на такое произнесение не распространяется.

В ГК РК закрепляется правило о нераспространении авторского права на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, открытия. факты. Это положение косвенно выводилось из норм о понятии авторского права и по ранее действовавшему ГК КазССР, а теперь выражено явно. Объяснением введения в кодекс такой нормы является прежде всего то, что авторское право способно охранять только элементы формы произведения и не в состоянии охранять элементы содержания, которые в принципе может придумать множество людей. Форма же произведения при первом его создании всегда уникальна. Например, идею романа «Мертвые души» Н. В.Гоголь воспринял от А. С. Пушкина, методы исследования синтез и анализ используется в тысячах научных исследований и т. д.

Нельзя вместе с тем четко и полностью отделить в конкретном произведении форму от содержания, поэтому в какой-то, пусть малой степени содержание произведения также охраняется. Особенно это касается произведений научной литературы нетехнического характера. Однако, автору всегда нужно иметь в виду, что полной охраны содержания в этом случае все же нет и видоизмененная кем-либо форма может повторить известное из другого произведения содержание.

Круг произведений - объектов авторского права довольно полно, но в то же время не исчерпывающим образом изложен в ст. 972 ГК РК. Надо сказать, что большинство из перечисленных в нем произведений было известно ранее и упоминались в ст. 471 ГК КазССР. Совершенно новыми, прежде авторским правом не охранявшимися объектами являются произведения градостроительства и садово-паркового хозяйства, произведения прикладного искусства, программы для ЭВМ [18, с.98].

Включению программ для ЭВМ в число объектов авторского права предшествовала длительная дискуссия в литературе ряда стран мира о сути этих объектов и их месте среди результатов интеллектуальной творческой деятельности. Практика в разных странах шла по разным путям, в некоторых странах программы защищались в патентном законодательстве, в других - по смешанной системе с элементами экспертизы и регистрации. В результате обсуждения и анализа практики применения законодательства специалисты по правовой охране и организации обладателей программ сошлись на том, что авторское право защищает эти объекты наиболее оперативным и дешевым способом.

Глава 50 ГК РК защищает все элементы их внешнего выражения - к исходные тексты таких программ и язык их написания, сочетание программ, составляющих операционную систему, объектный код. Неизбежны, конечно, проявления слабой стороны такого способа защиты - с его помощью невозможна защита алгоритмов, на основе которых написана программа

[8, с.154].

Кроме расширения перечня объектов, законодатель располагает их более упорядоченно, по определенной системе. В ст. 971, 972 ГК РК, по сути дела, дана классификация объектов по признаку способа выражения и степени обусловленности прав. В ранг законодательного возведено деление произведений на производные (переводы, аннотации, рефераты и др.) и составные (энциклопедии, антологии, базы данных). Более того, это самостоятельные виды объектов авторско-правовой охраны, самостоятельные произведения, не зависящие от того, являются ли произведения, на которых они основаны или которые они включают, объектами авторского права. Имеется в виду, что составное произведение может состоять из материалов и иной информации, не являющейся объектом авторского права.

Являются совершенно новыми объектами авторского права и поэтому, надо полагать, выведены из общего списка объектов и регулируются отдельными самостоятельными статьями официальные документы, символы и знаки (ст. 975 ГК РК).

Вопрос о статусе проектов официальных документов назрел в последние годы в связи с развитием законодательной работы в новых суверенных странах, бывших республиках СССР. Усилиями ученых-юристов ряда стран появились оригинальные законодательные решения некоторых проблем, а также альтернативные предложения и целые нормативные акты. В ряде случаев предложенные решения беззастенчиво использовались их коллегами в законотворческом процессе других стран. Ст. 975 достаточно ясно претендует на предупреждение проблем в этой области, принципиально закрепляя право авторства на проект за его разработчиком. Применяется презумпция согласия разработчика на использование проекта компетентным органом при направлении последнему проекта автором или опубликовании его в открытой печати, а также на изменение содержания документа. Третья часть данной нормы содержит указание на момент времени, а также событие, начиная с которого уровень официальности отношений возрастает и можно не упоминать имени разработчика. Надо полагать, что данный момент одобрения проекта компетентным органом (парламентом, правительством, министерством или ведомством) знаменует собой предел осуществления авторского права и возможность применения к документу ст. 974 ГК РК о произведениях, не являющихся объектами авторского права.

Статья 974 ГК РК закрепляет ранее известный из Основ гражданского законодательства перечень документов, не являющихся объектами авторского права. Как следует из предыдущего обзора объектов авторского права и из текста данной статьи, речь идет, прежде всего, об официальных документах. Объекты, примерный перечень которых дан в скобках текста первого абзаца, должны обладать всеми атрибутами официального документа, и снабжены сведениями о дате и органе, их принявшем. Сам акт принятия документа должен соответствовать компетенции данного органа. До тех пор, пока эти условия не выполнены, можно вести речь не о документах, а об их проектах, на которые может существовать и охраняться авторское право. В законодательстве не содержится понятия, какие переводы считать официальными. По нашему мнению, официальным является перевод, осуществленный органом, принявшим данный документ, либо правильность которого удостоверена государственным нотариусом.

...